Комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (2-е

периода ее рассмотрения. Отзыв должен быть направлен в орган, рассматривающий жалобу, в той же форме, что и сама жалоба, т.е. в простой письменной форме, при условии ее заверения подписью заявителя и печатью ЮЛ (или ИП при наличии у него печати). В случае несоблюдения требований к оформлению отзыва жалобы, уполномоченный орган рассматривает ее в установленном порядке в установленные сроки, т.е. жалоба считается не отозванной.

Отзыв жалобы допускается только до момента принятия по ней решения уполномоченного органа. С момента принятия (вынесения) такого решения реализация данного права утрачивает смысл, поскольку принятый вышестоящим органом акт является обязательным для регистрирующего органа и подлежит незамедлительному исполнению.

Статья 25.3. Порядок и сроки подачи жалобы

1.Жалоба на решение регистрирующего органа подается в вышестоящий регистрирующий орган или

вфедеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, через регистрирующий орган, решение которого обжалуется, либо непосредственно в регистрирующий орган, уполномоченный рассматривать жалобу. Подача жалобы через регистрирующий орган, решение которого обжалуется, считается подачей жалобы в вышестоящий регистрирующий орган или в указанный федеральный орган исполнительной власти.

В случае подачи жалобы непосредственно в регистрирующий орган, уполномоченный рассматривать жалобу, вышестоящий регистрирующий орган или федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, запрашивает у регистрирующего органа, решение которого обжалуется, обжалуемое решение и документы, по результатам рассмотрения которых было принято оспариваемое решение.

Регистрирующий орган, решение которого обжалуется, обязан направить жалобу вместе с документами, по результатам рассмотрения которых было принято оспариваемое решение, в вышестоящий регистрирующий орган или в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, в течение трех дней со дня получения жалобы либо запроса, предусмотренного абзацем вторым настоящего пункта.

2.Жалоба может быть подана в вышестоящий регистрирующий орган или в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, в течение трех месяцев со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В случае подачи жалобы на решение об отказе в государственной регистрации, если заинтересованное лицо является заявителем при государственной регистрации, жалоба может быть подана

ввышестоящий регистрирующий орган или в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, в течение трех месяцев с момента получения решения регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации. Если заинтересованное лицо уклоняется от получения решения, срок на подачу жалобы начинает течь со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своих прав.

Жалоба на решение вышестоящего регистрирующего органа может быть подана в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, в течение трех месяцев со дня принятия вышестоящим регистрирующим органом решения по жалобе на решение территориального регистрирующего органа.

3.В случае пропуска по уважительной причине срока подачи жалобы этот срок по ходатайству лица, подающего жалобу, восстанавливается вышестоящим регистрирующим органом или федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона.

141

Комментарий к ст. 25.3

1. Одним из неотъемлемых элементов процедуры обжалования решения регистрирующего органа о государственной регистрации (об отказе в регистрации) выступает порядок подачи жалобы, который включает в себя два ключевых аспекта:

совокупность органов, которым может быть подана жалоба;

сроки подачи жалобы.

При определении совокупности органов, которым может быть подана жалоба, следует учитывать общий перечень субъектов, уполномоченных на пересмотр решения регистрирующего органа. По общему правилу жалоба может быть подана:

непосредственно в орган, уполномоченный на пересмотр решения;

в регистрирующий орган, вынесший решение.

В большинстве случаев заявитель направляет документы в вынесший решение регистрирующий орган, что упрощает порядок такого взаимодействия, поскольку заявитель в данном случае обладает всей необходимой для подачи жалобы информацией. Направление жалобы в орган, уполномоченный на ее рассмотрение, в большинстве своем характерно для юридических лиц, которые обладают квалифицированными специалистами, не только грамотно подготовившими жалобу, но и определившими уполномоченный орган, в который она должна быть направлена.

Практика деятельности индивидуальных предпринимателей, а также ряда ЮЛ, отнесенных к категории малого бизнеса, зачастую строится на волевом решении руководителя, который не обладает достаточной информации о нормативно регламентированном порядке обжалования решения о государственной регистрации. В подобной ситуации наиболее рациональным выходом является направление документов в орган, принявший решение. Такой подход в значительной степени упрощает и порядок взаимодействия органов государственной власти, поскольку, получив жалобу, регистрирующий орган обязан передать ее в вышестоящий орган, наделенный компетенцией по пересмотру принятого решения, с приложением всех материалов дела, т.е. документов, представленных на государственную регистрацию. Если же жалоба подается в вышестоящий орган, то передача материалов регистрационного дела заявителя направляется в такой орган лишь на основании его запроса. С одной стороны, вышестоящий орган не имеет возможности рассмотреть жалобу по существу в отсутствие регистрационного дела заявителя, поскольку лишен возможности достоверного установления всех обстоятельств принятия обжалуемого решения, с другой стороны, регистрирующий орган не вправе передавать материалы дела в отсутствие запроса вышестоящего органа. Таким образом, запрос рассматривается Законом в качестве юридического факта, порождающего у регистрирующего органа обязанность передачи необходимых документов, а у вышестоящего органа — обязанность рассмотрения жалобы по существу с учетом всех представленных документов и доказательств.

2. Нормы комментируемой статьи неразрывно связаны с предписаниями ст. 25.2 Закона, которая также призвана регламентировать порядок и сроки обжалования решения регистрирующего органа. Однако, в отличие от указанных норм, положения данной статьи ориентированы исключительно на регламентацию порядка досудебного урегулирования разногласий между заявителем и регистрирующим органом. В этой связи сроки установленные указанными нормами Закона в значительной степени различаются по своей продолжительности.

Возможность обжалования решения регистрирующего органа сопряжена с нормативным закреплением специального срока давности. В рамках досудебной процедуры обжалования такой

142

срок является единым и составляет три месяца — период, достаточный для того, чтобы получить необходимые сведения о принятом регистрирующим органом решении, подготовить жалобу с приложением к ней доказательств своей правовой позиции и направить е управомоченному субъекту. Следует обратить внимание на тот факт, что взаимодействие с налоговыми органами всегда характеризуется специальными (более короткими) сроками их обжалования, что характерно и для процесса пересмотра решения регистрирующего органа. Подобное правило обусловлено тем, что решение регистрирующего органа носит разовый характер и не сопряжено с длящимися отношениями. В тоже время, такое решение выступает в качестве юридического факта, в силу наступления которого приобретает свой правовой статус юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Отказ в государственной регистрации лишает указанных субъектов правосубъектности и исключает возможность их участия в гражданском обороте. В этой связи никто иной как заявитель заинтересован в обжаловании такого решения в кратчайшие сроки и обеспечении возможности определения его дальнейших действий (начала предпринимательской деятельности или повторное обращение в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации).

Следует также заметить, что в ряде случаев государственная регистрация связана с изменением правового статуса действующего ЮЛ (ИП), причем отдельные изменения (о выходе участника ООО и передаче его доли обществу, о назначении руководителя и т.п.) вступают в силу с момента принятия соответствующего решения общим собранием учредителей (участников). Государственная регистрация таких изменений лишь придает им легитимность. Отказ в государственной регистрации свидетельствует о том, что в различных источниках информации содержатся различные сведения об одном и том же субъекте: в ЕГРЮЛ — ранее внесенные, решение общего собрания подтверждает изменение указанных сведений. Установление сокращенных сроков обжалования решения призвано обеспечить единообразие сведений о ЮЛ (ИП), содержащихся в документах самого субъекта и Едином государственном реестре.

Наряду с общим трехмесячным сроком обжалования решения, Закон устанавливает и специальный максимально короткий срок — три дня со дня получения жалобы или запроса. Указанный срок предусмотрен для передачи документов и жалобы в орган, уполномоченный на их рассмотрение. Устанавливая данный срок, Закон между тем не регламентирует порядок исчисления данного срока: в рабочих или календарных днях, что также в значительной степени способствует изменению его общей продолжительности. Практика деятельности регистрирующих органов свидетельствует о том, что в большинстве случаев применяемые ими сроки исчисляются в рабочих днях, что позволяет использовать указанный период в полном объеме. По общим правилам, исчисление срока в рабочих днях допускается только в том случае, если правовая норма содержит специальное указание на этот счет. Во всех остальных случаях исчисление срока производится в календарных днях, что также не позволяет соблюсти данный срок во всех без исключения случаях, например, с учетом продолжительности государственных праздничных дней, объявленных выходными (новогодние каникулы, майские праздники).

3. При нормативной регламентации срока принципиальное значение имеет определение порядка его исчисления. В тоже время не следует забывать и общие правила, согласно которым течение срока начинается со дня, следующего за днем подачи жалобы, а оканчивается в последний день установленного срока.

Начало нормативно установленного срока всегда связывается с наступлением того или иного юридического факта. Традиционно для процедуры обжалования в качестве такого факта выступает получение информации о принятом решении заявителем жалобы, т.е. момент, когда лицо узнало или должно было узнать о вынесении соответствующего решения.

143

Зачастую на практике заявителем жалобы выступает заявитель в государственной регистрации, а соответственно моментом начала течения срока обжалования является момент выдачи ему копии принятого регистрирующим органом решения. В тоже время не исключены и случаи обжалования решения иными заинтересованными лицами, которые получают информацию о произведенной государственной регистрации по прошествии достаточно длительного периода времени (см. например, решение Арбитражного суда Оренбургской области от 18 марта 2013 г. по делу № А47-13043/2012, которым отменено решение о государственной регистрации 2011 г.). Таким образом, установленный для обжалования сокращенный срок на практике зачастую может превышать и общие сроки исковой давности, что определяется моментом получения соответствующей информации заинтересованным субъектом. При этом следует учитывать, что круг заинтересованных лиц достаточно широк.

Следующим моментом начала течения срока для обжалования является момент, когда лицо должно было узнать о принятом решении о государственной регистрации (об отказе в регистрации), а соответственно о нарушении его прав. На практике такой момент определяется условно, поскольку связана с наличием таких обстоятельств, в которых заинтересованный субъект не мог не знать о приятом решении. Указанное положение применяется на практике в меньшей степени, поскольку Закон гарантирует возможность восстановление пропущенного по уважительной причине срока, т.е. даже доказательство факта пропуска установленного трехмесячного срока не исключает возможности пересмотра решения.

Начало течения срока обжалования по общим правилам характерно для обжалования решения в территориальном регистрирующем органе — региональном управлении ФНС РФ. В случае подачи жалобы на решение территориального органа Закон предусматривает специальные правила — течение срока начинается со дня принятия вышестоящим регистрирующим органом решения по жалобе, момент уведомления заявителя жалобы и иных заинтересованных лиц в данном случае имеет меньшее значение. Следует заметить, что указанный срок подлежит применению только в случае обжалования решения вышестоящего регистрирующего органа, принятого им по жалобе. Данное правило характерно для всех действующих механизмов административного обжалования, что указывает на его общий характер и обусловлена специальным предметом обжалования — решением, вынесенным по жалобе.

4. В качестве специальной гарантии защиты прав субъектов гражданских правоотношений в части реализации ими права обжалования решения регистрирующего органа выступает гарантированная Законом возможность восстановления пропущенного срока. Основанием для его восстановления выступает просьба заявителя жалобы, направленная в уполномоченный орган, а также наличие уважительных причин, свидетельствующих о невозможности подачи заявления в установленный срок. Перечень обстоятельств, которые могут рассматриваться в качестве уважительных причин, Закон не регламентирует, в связи с чем уважительность каждой причины оценивается уполномоченным на восстановление пропущенного срока органом в каждом конкретном случае.

Следует обратить внимание, что в отношении индивидуальных предпринимателей решение о восстановлении пропущенного срока выносится гораздо чаще, что свидетельствует о возможности признания уважительным пропуска срока по причине болезни, командировки и т.п. В отношении юридических лиц такие обстоятельства, как правило, не являются уважительными. Суды неоднократно указывали, что в случае болезни, командировки или отсутствия по иной причине руководителя юридического лица, его полномочия могут быть делегированы любому субъекту, что обеспечивает возможность реализации организацией предоставленного ей права обжалования. Суды неоднократно отмечали, что в предпринимательской среде практически отсутствуют

144

юридические лица, в которых не было бы хотя бы одного представителя, которому выдана доверенность или иным образом предоставлены полномочия. В этой связи в большинстве случае судебный органы признают пропуск юридическим лицом срока для обжалования неуважительным, хотя в практике имеются и исключения из общего правила. Досудебное обжалование решения регистрирующего органа находится в стадии своего становления, что указывает на возможность формирования собственной практики оценки тех или иных обстоятельств и признания их уважительными или не уважительными.

Статья 25.4. Форма и содержание жалобы

1.Жалоба подается в письменной форме и может быть направлена почтовым отправлением, представлена непосредственно или направлена в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети "Интернет". Жалоба подписывается лицом, ее подавшим, или его представителем. В жалобе указываются:

а) фамилия, имя и (при наличии) отчество, место жительства физического лица, подающего жалобу, или наименование и адрес (место нахождения) юридического лица, подающего жалобу;

б) сведения об обжалуемом решении регистрирующего органа; в) наименование регистрирующего органа, решение которого обжалуется;

г) основания, по которым лицо, подающее жалобу, считает, что его права нарушены; д) требования лица, подающего жалобу.

2.В жалобе могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для своевременного рассмотрения жалобы сведения.

3.В случае подачи жалобы уполномоченным представителем лица, подающего жалобу, к жалобе прилагаются документы, подтверждающие полномочия этого представителя.

4.К жалобе могут быть приложены документы, подтверждающие доводы лица, подающего жалобу.

Комментарий к ст. 25.4

1. Жалоба на решение регистрирующего органа может быть подана при условии соблюдения установленной для нее формы. В качестве достаточного требования Закон рассматривает необходимость составления жалобы в письменной форме. Отсутствие специального указания свидетельствует о достаточности простой письменной формы, т.е. не требует нотариального удостоверения. В тоже время подобное требование исключает возможность обжалования решения в устной форме. Данное правило является традиционным для российской правовой системы, в которой взаимоотношения с государственными органами строятся исключительно в документарной форме, т.е. с соблюдением письменной формы. Возможность последующего обжалования решения, вынесенного уполномоченным органом по жалобе, также требует детального анализа вышестоящей инстанцией всех обстоятельств дела, доводов заявителя, оснований вынесения решения по жалобе и проч. В этой связи указанные аспекты должны быть зафиксированы в документарной форме.

Понятие «форма документа» следует рассматривать в широком смысле слова, включая в него совокупность требований к его оформлению, в том числе необходимость заверения жалобы подписью руководителя или иного уполномоченного представителя юридического лица или индивидуальным предпринимателем. Во всех случаях направления жалобы от имени

145

юридического лица она должна содержать оттиск печати заявителя, для индивидуального предпринимателя указанное требование становится обязательным лишь при наличии у него печати. Следует заметить, что в соответствии с требованиями действующего законодательства индивидуальные предприниматели вправе осуществлять деятельность без печати. В таком случае достаточным является наличие подписи индивидуального предпринимателя на жалобе, нотариального или иного аналогичного заверения не требуется.

Подача жалобы производится в общем порядке, предусмотренном для представления документов на государственную регистрацию:

непосредственно заявителем, т.е. заявитель жалобы должен прийти в место расположения регистрирующего органа, решение которого обжалуется, или вышестоящего регистрирующего органа, уполномоченного на рассмотрение жалобы и подать жалобу одновременно с документами

ииными доказательствами, обосновывающими его позицию в канцелярию (общий отдел и т.п.). Подтверждением факта подачи жалобы выступает отметка соответствующего органа о приеме документов у заявителя. Жалоба может быть представлена как непосредственно заявителем, так и его уполномоченным представителем, полномочия которого в отсутствие специального предписания подтверждаются доверенностью. Оформленной в общем порядке в соответствии с требованиями ГК РФ;

направлена почтовым отправлением в адрес уполномоченного органа, причем отправление должно быть произведено таким образом, чтобы заявитель имел возможность подтвердить не только факт отправки письма, но и факт его получения должностным лицом соответствующего органа. Традиционной формой в данном случае является направление жалобы заказным письмом с уведомлением. Уведомление позволяет определить момент поступления жалобы в уполномоченный орган, а также должностное лицо, получившее корреспонденцию. Однако, данная форма отправлений не является единственной, заявителем могут быть использованы и иные способы направления письма с последующим подтверждением, например, ценным письмом с описью вложений, что позволяет достоверно доказать факт направления именно жалобы, а не какого-либо иного документа. Содержание вложений ценного письма подтверждается описью, заверенной работником почтового отделения. Нередки случаи использования и экспресс — почты, передача корреспонденции курьером и т.п. Определяющим в данном случае является документальное подтверждение факта получения письма;

в форме электронного документа посредством сети «Интернет», портала государственных

имуниципальных услуг, а также иных электронных ресурсов. Использование электронной формы взаимодействия предполагает возможность идентификации отправителя жалобы и также требует подтверждения факта получения жалобы уполномоченным органом, что способствует обеспечению прав и законных интересов заявителя, в том числе и на рассмотрение жалобы в установленные сроки уполномоченным субъектом. Средством идентификации в рамках электронного документооборота выступает электронная подпись, которая заменяет собой не только подпись, но и печать заявителя. Реализация представительских функций в данном случае явление нежелательное, поскольку не позволяет надлежащим образом определить круг полномочий представителя и порядок их предоставления. В большинстве совеем указанное требование распространяется на применение электронной подписи третьего лица, выступающего в качестве представителя. Реализация указанных функций требует предварительного направления уполномоченному органу доверенности, выданной на имя представителя, подтверждающей легитимность использования его электронной подписи в процессе обжалования решения регистрирующего органа.

146

2. Содержание жалобы можно условно структурировать и выделить следующие составляющие:

1)вводная часть определяет совокупность идентифицирующих признаков участников обжалования. Перечень таких сведений регламентирован Законом, но в тоже время определен по минимальным требованиям. Так, в отношении заявителя — физического лица должны быть указаны его фамилия, имя, отчество (при наличии), а также место жительства. Данное требование является общим и охватывает лишь незначительную часть информации. Правовая практика указывает на необходимость детализации указанных сведений и определения наряду с ними паспортных данных заявителя, что позволяет исключить возможность ошибки в субъекте. Более того, поскольку речь в данном случае идет об обжаловании решения о государственной регистрации ЮЛ (ИП), то в представленных на государственную регистрацию документах указанные данные отражены. Определение их в жалобе позволяет путем сопоставления установить их идентичность. В качестве регистрирующего органа выступает уполномоченная Инспекция ФНС РФ, деятельность которой реализуется с использованием идентификационного номера налогоплательщика, который также следует указать в жалобе при его наличии, что в значительной степени упростит определение заявителя жалобы.

В отношении заявителя — юридического лица требования Закона аналогичны. Он требует определения наименования ЮЛ и адреса места нахождения. Однако, нередки случаи, когда на территории одного субъекта или населенного пункта осуществляют деятельность несколько одноименных ЮЛ. В этой связи указанные требования должны быть дополнены указанием ОГРН

иИНН заявителя — уникальных номеров, которые исключают возможность путаницы в субъектах. В качестве адреса юридического лица традиционно определяется юридический адрес данного субъекта, т.е. сведения о месте нахождения организации, внесенный в ЕГРЮЛ. Однако, в практике нередко возникают случаи, когда организация не находится по юридическому адресу, что затрудняет взаимодействие уполномоченного органа с таким заявителем. В этой связи, дабы обеспечить возможность получения всей необходимой документации, в первую очередь уведомления о принятом по жалобе решении, заявителю — ЮЛ необходимо указывать наряду с юридическим адресом, адрес фактического нахождения органов его управления или адрес, по которому может быть обеспечено получение документации для данного субъекта, т.е. почтовый адрес. Наряду с реквизитами заявителя в жалобе должны быть указаны и реквизиты органа, которому она передается на рассмотрение. Требования к таким реквизитам также являются традиционными: наименование и место нахождения органа, т.е. адрес, по которому направляется жалоба в случае ее отправки почтой. В качестве специального требования Закон предусматривает определение наименования регистрирующего органа, решение которого обжалуется. Как правило, его наименование указывается следующим образом: «Жалоба на решение Межрайонной Инспекции ФНС РФ №__ по ______ области (краю) № ___ от «__»__________ 201_г.»;

2)описательная часть охватывает собой доводы заявителя, в силу которых он считает принятое регистрирующим органом решение нарушающим его права и законные интересы. По общему правилу каждый участник спора обязан доказать свою позицию и обосновать ее. Все доводы заявителя должны быть изложены в жалобе. Чем более детально они будут изложены, тем больше вероятность вынесения решения в его пользу в случае признания требований обоснованными;

3)просительная (заключительная) часть отражает требования заявителя, как правило, данная составляющая является традиционной и указывает просьбу отменить обжалуемое решение, а также в некоторых случаях дополняется требованием о государственной регистрации в случае, если ранее в ней было отказано либо в отмене регистрации, если ранее она была проведена.

147

Следует заметить, что любой уполномоченный на рассмотрение жалобы орган действует исключительно в рамках тех требований, которые определил в жалобе заявитель, самостоятельно принимать решение по тем или иным вопросам он не вправе. В этой связи результаты обжалования напрямую зависят от грамотности и правильности составления жалобы и изложения требований лица, права которого, по его мнению, нарушены.

3.В качестве факультативного требования Закон предусматривает возможность приложения

кжалобе документов, подтверждающих позицию заявителя. Поскольку основания подачи жалобы различаются применительно к каждой конкретной ситуации, то и перечень документальных доказательств определяется самостоятельно заявителем. К жалобе могут быть приложены те документы, которые по мнению заявителя подтверждают его позицию, свидетельствуют о неправомерности выводов регистрирующего органа. В тоже время, на практике, зачастую требуется приложение документов, подтверждающих правосубъектность заявителя. Однако, в данном случае такой потребности нет, поскольку при подаче жалобы уполномоченные на ее рассмотрение орган истребует из регистрирующего центра регистрационное дело данного субъекта, а соответственно, имеет возможность самостоятельно определить степень дееспособности заявителя. в случае привлечения к участию в процессе обжалования решения представителя, его полномочия должны быть подтверждены документально в обязательном порядке. Поскольку речь в данном случае идет об обжаловании решения о государственной регистрации или отказе в ней, то доверенность, выдаваемая представителю, подлежит нотариальному удостоверению. Однако, нормативно данное требование не регламентировано, что позволяет воспользоваться иными формами данного документа, в первую очередь, простой письменной с заверением ее подписью заявителя и его печатью.

Нормы комментируемой статьи представляют собой квинтесенцию императивнодиспозитивного регулирования: регламентируя ряд процессуальных аспектов обжалования, Закон между тем оставляет на усмотрение заявителя порядок оформления жалобы, закрепляя лишь минимально необходимые требования к ней, несоблюдение которых не позволяет уполномоченному органу надлежащим образом исполнить свои обязанности по пересмотру решения регистрирующего органа.

Статья 25.5. Оставление жалобы без рассмотрения

1.Вышестоящий регистрирующий орган или федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в соответствии со статьей 2 настоящего Федерального закона, оставляет жалобу без рассмотрения, если установит, что:

а) жалоба не подписана лицом, подавшим жалобу, или его представителем либо не представлены документы, оформленные в установленном порядке и подтверждающие полномочия представителя на ее подписание;

б) жалоба подана после истечения срока подачи жалобы, установленного настоящим Федеральным законом, и не содержит ходатайство о его восстановлении или в восстановлении пропущенного срока на подачу жалобы отказано;

в) до принятия решения по жалобе от лица, ее подавшего, поступило заявление об отзыве жалобы; г) ранее подана жалоба по тому же предмету и по тем же основаниям оспаривания;

д) имеется вступившее в законную силу решение суда или арбитражного суда по тому же предмету и по тем же основаниям оспаривания.

2.Регистрирующий орган, рассматривающий жалобу, принимает решение об оставлении жалобы без рассмотрения в течение пяти рабочих дней со дня получения жалобы или заявления об отзыве жалобы в

148

порядке, установленном настоящим Федеральным законом, а в случае, предусмотренном подпунктом "д" пункта 1 настоящей статьи, в течение срока, установленного пунктом 4 статьи 25.6 настоящего Федерального закона.

О принятом решении в течение трех дней со дня его принятия сообщается в письменной форме лицу, подавшему жалобу.

3. Оставление жалобы без рассмотрения не препятствует повторному обращению лица с жалобой, за исключением случаев оставления жалобы без рассмотрения по основаниям, предусмотренным подпунктами "б" - "д" пункта 1 настоящей статьи.

Комментарий к ст. 25.5

1. В случае соответствия жалобы установленным Законом требованиям она подлежит рассмотрению уполномоченным органом по существу. Однако, при наличии ряда оснований жалоба может быть оставлена без рассмотрения, т.е. не подлежит разбирательству, несмотря на то, что документы у заявителя были приняты.

Оставление жалобы без рассмотрения выступает в качестве меры реагирования уполномоченного органа на неисполнение заявителем требований действующего законодательства к порядку обжалования решения регистрирующего органа о государственной регистрации (отказе в государственной регистрации) юридического лица (индивидуального предпринимателя). В этой связи перечень оснований оставления жалобы без рассмотрения носит закрытый характер и не может быть расширен по усмотрению уполномоченного на рассмотрение жалобы органа. В состав юридических фактов, препятствующих рассмотрению жалобы по существу, входят следующие обстоятельства:

1)отсутствие подписи уполномоченного лица на жалобе. Наличие подписи свидетельствует

оподаче жалобы уполномоченным субъектом, а также указывает на ее легитимность, отражение действительной воли субъекта на обращение с жалобой на решение регистрирующего органа. Поскольку для жалобы установлена простая письменная форма, то именно факт подписания ее уполномоченным лицом придает ей юридическую силу. В качестве уполномоченного субъекта выступает руководитель юридического лица или индивидуальный предприниматель. В тоже время полномочия на подписание жалобы могут быть переданы представителю, действующему на основании доверенности или полномочия на которого возложены в ином законном порядке. В случае подписания жалобы представителем заявителя его полномочия должны быть документально подтверждены. Закон в качестве императивного требования предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих его полномочия, например, копии приказа о назначении, копия доверенности. Отсутствие таких документов свидетельствует о подписании жалобы неустановленным лицом, а соответственно такая жалоба не может быть рассмотрена, поскольку не отражает действительной воли заявителя на пересмотр решения регистрирующего органа;

2)истечение срока подачи жалобы прекращает возможность пересмотра решения регистрирующего органа. Данное основание носит ограниченный характер, поскольку в качестве специальной гарантии защиты прав заявителя Закон предусматривает возможность восстановления пропущенного срока. Таким образом, при пропуске срока обжалования, заявителю необходимо наряду с жалобой представить в уполномоченный орган и ходатайство о восстановлении пропущенного срока с указанием и подтверждением уважительности причин его пропуска. В случае представления указанного ходатайства, оно носит первоочередной характер,

149

т.к. именно о него разрешения зависит возможность рассмотрения жалобы по существу. Если ходатайство удовлетворено уполномоченным органом, жалоба подлежит рассмотрению по существу. В случае признания причин пропуска срока неуважительным, жалоба оставляется без рассмотрения. Таким образом, рассматриваемое оснований включает в себя два самостоятельных основания оставления жалобы без рассмотрения: пропуск срока в отсутствие ходатайства о его восстановлении, а также отказ в восстановлении пропущенного срока обжалования;

3)отзыв жалобы, поступивший в уполномоченный орган до принятия решения по жалобе. Обжалование решения представляет собой право заявителя, в связи с чем он наделен широким кругом полномочий в части определения возможности рассмотрения жалобы или отказа от обжалования. Оставление жалобы без рассмотрения по данному основанию допускается в том случае, если отзыв представлен до вынесения решения по жалобе, а также соответствует установленным к нему требованиям. В отличие от иных оснований, отзыв жалобы является единственным случаем прекращения пересмотра решения регистрирующего органа по инициативе самого заявителя. Во всех остальных случаях пересмотр такого решения не допускается в силу императивного решения уполномоченного органа или по решению третьих лиц, например, суда;

4)наличие аналогичной жалобы — аналогичной может быть признана жалоба, поданная по тому же предмету, по тем же основаниям. Предметом жалобы признается требование заявителя — заинтересованного лица к регистрирующему органу. Основанием жалобы выступают обстоятельства, на которых заявитель основывает свое требование. Таким образом, подача жалобы на решение регистрирующего органа одним субъектом не препятствует обращению с жалобой на данное решение и иных заинтересованных лиц, но предмет и основания таких жалоб не могут совпадать. По логике Закона несколько жалоб может быть подано и одним заявителем, если их предмет и основания различаются, но на практике подобный подход, как правило, не реализуется, поскольку обращаясь в уполномоченный орган заявитель излагает в своей жалобе все свои доводы, в силу которых он не согласен с принятым решением;

5)наличие вступившего в законную силу решения суда (арбитражного суда) по тому же предмету и тем же основаниям оспаривания. Суд выступает в качестве высшей инстанции, решение которой не может быть пересмотрено ни одних из органов государственной власти. В этой связи вступление в силу решения суда свидетельствует о том, что оно является окончательным и подлежит неукоснительному исполнению всеми участниками правоотношений. Закон связывает возможность оставления жалобы без рассмотрения с фактом вступления в законную силу решения судебного органа, поскольку до указанного момента решение суда может быть предметом апелляционного обжалования и не имеет юридической силы. По общему правилу, установленному процессуальным законодательством решение суда становится обязательным с момента вступления его в законную силу. Следует заметить, что в данном случае оставлению без рассмотрения подлежат как вновь поданные жалобы, так и жалобы, находящиеся на рассмотрении

вуполномоченном органе, но решения по которым не вынесены.

2. При поступлении жалобы на уполномоченный орган возлагается обязанность установления всех юридически значимых обстоятельств, препятствующих вынесению решения по данному обращению. На проведение такой проверки Закон предоставляет срок не более пяти рабочих дней. Указанный срок позиционируется в качестве максимально допустимого, т.е. решение об оставлении жалобы без рассмотрения может быть принято вышестоящим органом и ранее указанного срока, что определяется непосредственно самим органом в каждом конкретном случае. Исключение из общего правила представляют случаи, когда подана жалоба без подписи уполномоченного лица или документов, подтверждающих полномочия представителя. В указанном случае срок увеличивается до пятнадцати рабочих дней с момента получения жалобы.

150