Комментарий к Федеральному закону от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»
.pdfреспублики в составе Российской Федерации, органы записи актов гражданского состояния краевых, областных, окружных центров, городов Москвы и Санкт-Петербурга проставляют апостиль на свидетельствах о регистрации актов гражданского состояния,
исходящих от упомянутых органов, а также подведомственных им органов записи актов гражданского состояния. Подпись, печать или штамп, проставляемые в органах юстиции и загса на апостиле, не требуют никакого дальнейшего заверения или легализации.
Как установлено ч. 5 комментируемой статьи, в случае непредставления резидентом или нерезидентом требуемых документов, либо представления им недостоверных документов уполномоченные банки отказывают в осуществлении валютной операции (до 31.07.2005 г. отказывалось также и в открытии счета).
Частью 6 статьи установлены обязанности налоговых органов,
осуществляющих предварительную регистрацию, в пределах своей компетенции:
рассматривать заявления резидентов о предварительной регистрации,
требуемой в соответствии с Законом;
принимать решение о предварительной регистрации либо об отказе в
предварительной регистрации.
Согласно ч. 6 ст. 18 Закона рассмотрение заявления о предварительной регистрации осуществляется в течение 10 рабочих дней со дня его получения. По истечении этого срока налоговый орган по месту учета резидента обязан осуществить предварительную регистрацию либо представить мотивированный отказ в предварительной регистрации.
Часть 7 статьи устанавливает следующие обязанности агентов валютного
контроля и их должностных лиц:
осуществлять контроль за соблюдением резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования. Тем самым уточняется, что осуществление валютного контроля является не только правом, но и обязанностью агентов валютного контроля;
представлять органам валютного контроля информацию о валютных операциях,
проводимых с их участием, в порядке, установленном актами валютного законодательства РФ и актами органов валютного регулирования. Эта обязанность направлена на обеспечение взаимодействия агентов валютного
контроля с органами валютного контроля.
Частью 8 статьи установлена общая обязанность как органов, так и агентов валютного контроля (соответственно и должностных лиц органов и агентов валютного
141
контроля) сохранять в соответствии с законодательством РФ коммерческую, банковскую и служебную тайну, ставшую им известной при осуществлении их полномочий.
Положения о служебной и коммерческой тайне регулируются Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом от 29.07.2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне». Так, согласно п. 1 ст. 139 ГК РФ информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, указан в ст. 5 Закона № 98-ФЗ. Так, запрещено скрывать данные, содержащиеся в учредительных документах, о должностных лицах, которые могут действовать от имени фирмы без доверенности, о нарушениях законодательства и привлечении предприятия к ответственности. Также режим коммерческой тайны не может быть установлен в отношении сведений о численности и составе работников, об условиях и системе оплаты труда, о показателях производственного травматизма, профзаболеваемости, о наличии вакансий, о задолженности работодателей по зарплате и иным социальным выплатам.
Данный перечень является открытым. В соответствии с п. 11 ст.5 Закона № 98-ФЗ сведения, обязательность раскрытия которых установлена иными федеральными законами, не могут составлять коммерческую тайну. Поэтому ОАО, кредитные и страховые организации, паевые и инвестиционные фонды, которые согласно ст. 16 Закона о бухгалтерском учете обязаны публиковать свою годовую отчетность, не могут ставить гриф «Коммерческая тайна» на формах бухгалтерской отчетности. На другие организации это требование не распространяется.
Законодательно режим банковской тайны установлен ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», согласно которой кредитная организация, Банк России гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.
В ч. 8 статьи не упомянута такая охраняемая законом тайна, как налоговая тайна, которую согласно п. 1 ст. 102 НК РФ составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений:
142
разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия;
об идентификационном номере налогоплательщика;
о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;
предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами
(соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о
взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим
органам).
Части 9 и 10 статьи определяют порядок действий органов и агентов валютного контроля в случаях, когда у них имеется информация в отношении лица, санкции к которому применяются в соответствии с законодательством РФ иным органом валютного контроля:
о нарушении этим лицом при осуществлении валютных операций актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования;
об открытии этим лицом счета (вклада) в банке за пределами территории РФ.
Вэтих случаях органы и агенты валютного контроля передают органу валютного контроля, имеющему право применять санкции к данному лицу, информацию, перечень которой содержится в ч. 9 комментируемой статьи.
Вотношении юридического лица в соответствии с п. 1 ч. 9 статьи подлежит передаче следующая информация:
наименование организации. Согласно п. 1 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-
правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций,
должны содержать указание на характер деятельности юридического лица;
идентификационный номер налогоплательщика. Пунктом 7 ст. 84 НК РФ предусмотрено, что каждому налогоплательщику присваивается единый по всем видам налогов и сборов, в том числе подлежащих уплате в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ, и на всей территории РФ идентификационный номер налогоплательщика;
место государственной регистрации юридического лица. Как установлено п. 2
ст. 54 ГК РФ, место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического
143
лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности;
юридический и почтовый адреса организации. С учетом положения подп. «в» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» юридическим адресом организации следует считать содержащийся в Едином государственном реестре юридических лиц адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;
содержание нарушения с указанием нарушенного нормативного правового акта;
дата совершения незаконной валютной операции или нарушения;
сумма незаконной валютной операции или нарушения.
В отношении физического лица в соответствии с п. 2 ч. 9 статьи подлежит
передаче следующая информация:
фамилия, имя и отчество. Согласно п. 1 ст. 19 ГК РФ гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая;
данные о документе, удостоверяющем личность;
адрес места жительства. В соответствии с п. 1 ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает;
содержание нарушения с указанием нарушенного нормативного правового акта;
дата совершения незаконной валютной операции или нарушения;
сумма незаконной валютной операции или нарушения.
Порядок передачи информации уполномоченными банками как агентами валютного контроля согласно ч. 10 комментируемой статьи устанавливает Центральный банк РФ.
Часть 11 комментируемой статьи устанавливает обязанность органов и агентов валютного контроля представлять органу валютного контроля, уполномоченному Правительством РФ, необходимые для осуществления его функций документы и
144
информацию. Объем и порядок представления таких документов и такой информации
устанавливает Правительство РФ по согласованию с Центральным банком РФ.
В части 12 статьи говорится о том, что органы и агенты валютного
контроля и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную
законодательством РФ:
за неисполнение функций, установленных комментируемым Законом;
за нарушение ими прав резидентов и нерезидентов.
За неисполнение и ненадлежащее исполнение своих функций и служебных обязанностей при проведении мероприятий по валютному контролю, а также за совершение противоправных действий (бездействия) должностные лица органов и агентов валютного контроля могут быть привлечены к дисциплинарной, административной,
уголовной и иной ответственности в соответствии с законодательством РФ.
Административная ответственность агентов валютного контроля, а также должностных лиц органов и агентов валютного контроля предусмотрена ст. 74 Закона о Банке России, ст. 15.25 и 15.26 КоАП.
Вред, причиненный резидентам и нерезидентам вследствие действий (бездействия)
органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц, признанных в порядке,
установленном законодательством РФ, неправомерными, подлежит возмещению в соответствии с гражданским законодательством (см. комментарий к ст. 24 Закона).
Статья 24. Права и обязанности резидентов и нерезидентов
1.Резиденты и нерезиденты, осуществляющие в Российской Федерации валютные операции, имеют право:
1) знакомиться с актами проверок, проведенных органами и агентами валютного контроля; 2) обжаловать решения и действия (бездействие) органов и агентов валютного контроля и
их должностных лиц в порядке, установленном законодательством Российской Федерации; 3) на возмещение в установленном законодательством Российской Федерации порядке
реального ущерба, причиненного неправомерными действиями (бездействием) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц.
2.Резиденты и нерезиденты, осуществляющие в Российской Федерации валютные операции, обязаны:
1) представлять органам и агентам валютного контроля документы и информацию,
которые предусмотрены статьей 23 настоящего Федерального закона; 2) вести в установленном порядке учет и составлять отчетность по проводимым ими
валютным операциям, обеспечивая сохранность соответствующих документов и материалов в
145
течение не менее трех лет со дня совершения соответствующей валютной операции, но не ранее срока исполнения договора;
3) выполнять предписания органов валютного контроля об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования.
Комментарий к ст. 24
Вчасти 1 комментируемой статьи указаны права резидентов и нерезидентов, осуществляющих в РФ валютные операции, а в ч. 2 статьи — их обязанности.
Вотличие от ранее действовавшего закона, комментируемой статьей Закона установлены исчерпывающие перечни прав и обязанностей резидентов и нерезидентов, осуществляющих в РФ валютные операции. В ранее действовавшем законе говорилось о том, что резиденты и нерезиденты имеют и другие, помимо установленных этим законом
ииными законодательными актами РФ, права и обязанности.
Пунктом 1 ч. 1 комментируемой статьи резидентам и нерезидентам, осуществляющим в РФ валютные операции, предоставлено право знакомиться с актами проверок, проведенных органами и агентами валютного контроля. Это единственное положение Закона, которое касается составления и рассмотрения акта проверки соблюдения валютного законодательства. Следует иметь ввиду, что к отношениям, связанным с проведением валютного контроля, положения Федерального закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» от 08.08.2001 г. № 134-ФЗ, как непосредственно указано в п. 3 его ст. 1, не применяются.
Пунктом 2 ч. 1 статьи Закона установлено право обжалования решения и действия (бездействие) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц в порядке, установленном законодательством РФ.
Порядок обжалования действий (бездействия) органов государственной власти и их должностных лиц определен Гражданским процессуальным кодексом РФ (гл. 25); Арбитражным процессуальным кодексом РФ (гл. 24); законом РФ от 27 апреля 1993 г. №
4866-1 «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» (применяется в части, не противоречащей ГПК РФ и АПК РФ).
Как установлено вышеназванным законом РФ, каждый гражданин вправе обратиться с жалобой в суд, если считает, что неправомерными действиями (решениями)
146
государственных органов, органов местного самоуправления, учреждений, предприятий и их объединений, общественных объединений или должностных лиц, государственных служащих нарушены его права и свободы.
Ненормативные акты органов и агентов валютного контроля могут быть обжалованы резидентами и нерезидентами в зависимости от характера нарушенных прав и интересов в суд общей юрисдикции (ст. 254 ГПК) или в арбитражный суд (ст. 198 АПК).
Обжалование гражданами и организациями нормативных актов органов валютного регулирования возможно в Верховном Суде РФ, а в случае нарушения такими актами прав и законных интересов лиц в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности — в Высшем Арбитражном Суде РФ (ст. 27, 251 ГПК, ст. 34, 192 АПК). В
отношении актов Правительства РФ юрисдикция Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ как судов первой инстанции определена ст. 27 ГПК и ст. 34 АПК.
По существующей практике эти суды принимают к рассмотрению в качестве суда первой инстанции и дела об обжаловании нормативных актов ЦБ РФ, хотя ЦБ РФ не относится к числу федеральных органов исполнительной власти.
Всоответствии с п. 3 ч. 1 ст. 24 Закона резиденты и нерезиденты, осуществляющие
вРФ валютные операции, имеют право на возмещение в установленном законодательством порядке реального ущерба, причиненного неправомерными действиями (бездействием) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц.
Таким образом, ст. 24 Закона предусматривает возмещение причиненного вреда (убытков)
в ограниченном объеме, поскольку реальный ущерб составляет лишь часть возможных убытков.
Согласно п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Таким образом, комментируемый Закон не предусматривает возмещения резидентам и нерезидентам упущенной выгоды и в этой части он противоречит ГК РФ.
В соответствии с п. 1 ст. 1064 ГК РФ вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Это правило в части полного объема возмещения вреда является императивным и не предусматривает возможности ограничения объема возмещения вреда в иных законах. Причинение неправомерными действиями государственных органов или их должностных лиц имущественного вреда
147
гражданам и организациям порождает обязательство по возмещению причиненного вреда.
Это обязательство является гражданско-правовым и регулируется правилами ст. ст. 1064, 1069 ГК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 3 ГК РФ нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ.
Правило ст. 24 Закона об ограничении объема ответственности за вред,
причиненный неправомерными действиями (бездействием) органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц, противоречит п. 1 ст. 1064 ГК РФ и в силу этого не подлежит применению. Поскольку ст. 1064, 1069, 1070 ГК РФ конкретизируют положение ст. 53 Конституции РФ о праве каждого на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностных лиц, п. 3 ч. 1 ст. 24 Закона оказывается противоречащим ст. 53 Конституции РФ, что также полностью исключает возможность применения этой нормы Закона.
Таким образом, отношения по возмещению причиненного резидентам и нерезидентам вреда без каких-либо изъятий должны регулироваться правилами главы 59
ГК РФ. В соответствии со ст. 1069 ГК РФ вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего закону или иному правовому акту акта государственного органа или органа местного самоуправления, подлежит возмещению за счет соответственно казны РФ, казны субъекта РФ или казны муниципального образования. Поскольку осуществление органами и агентами валютного контроля является выполнением ими функций в сфере государственного управления, то,
независимо от статуса этих органов и агентов как юридических лиц, причиненный их неправомерными действиями или бездействием в качестве органов или агентов валютного контроля вред подлежит возмещению за счет казны Российской Федерации.
В качестве обязательного условия возмещения вреда, причиненного резиденту или нерезиденту вследствие действий (бездействия) органов или агентов валютного контроля или их должностных лиц, предусмотрено признание неправомерными этих действий
(бездействия). При этом неправомерность действий (бездействия) должна быть признана в порядке, установленном законодательством РФ.
Помимо признания неправомерными действий (бездействия) органов или агентов валютного контроля или их должностных лиц условием возмещения вреда, причиненного резиденту или нерезиденту, является также причинная связь между этими действиями
(бездействием) и возникшими убытками.
148
Часть 2 комментируемой статьи устанавливает следующие обязанности
резидентов и нерезидентов, осуществляющих в РФ валютные операции:
1)представлять органам и агентам валютного контроля документы и информацию, которые предусмотрены ст. 23 Закона. Указанной обязанности резидентов и нерезидентов корреспондирует предусмотренное п. 3 ч. 1 ст. 23 Закона право органов и агентов валютного контроля и их должностных лиц в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством РФ запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов;
2)вести в установленном порядке учет и составлять отчетность по проводимым ими валютным операциям, обеспечивая сохранность соответствующих документов и материалов в течение не менее трех лет со дня совершения соответствующей валютной операции, но не ранее срока исполнения договора. Как установлено ч. 4 ст. 5 Закона, единые формы учета и отчетности по валютным операциям, порядок и сроки их представления устанавливает ЦБ РФ.
Следует отметить, что срок, установленный комментируемой статьей для хранения документов учета и отчета по валютным операциям, — три года — является наименьшим сроком, установленным для хранения учетных документов:
в соответствии с п. 1 ст. 17 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и бухгалтерскую отчетность в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет;
согласно подп. 8 п. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщики (плательщики сборов) обязаны обеспечивать сохранность данных бухгалтерского учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, а также документов, подтверждающих полученные доходы (для организаций — также и произведенные расходы) и уплаченные (удержанные) налоги), в течение
четырех лет; 3) выполнять предписания органов валютного контроля об устранении выявленных
нарушений актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования. Данная обязанность резидентов и нерезидентов соответствует праву органов валютного контроля и их должностных лиц согласно п. 1 ч. 2 ст. 23 Закона в пределах своей компетенции выдавать предписания об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного
149
регулирования. Об ответственности за неисполнение указанных предписаний см.
комментарий к ст. 25 Закона.
Статья 25. Ответственность за нарушение актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования
Резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Комментарий к ст. 25
В соответствии с комментируемой статьей резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством РФ. Эта статья является бланкетной. В ранее действовавшем законе в аналогичной статье указывалось,
что лица, виновные в нарушении валютного законодательства, несут уголовную,
административную, гражданско-правовую и иную ответственность в соответствии с законодательством РФ.
Следует отметить, что в комментируемой статье говорится об ответственности за нарушения не только валютного законодательства РФ, но и актов органов валютного регулирования.
Гражданско-правовая ответственность резидентов и нерезидентов заключается в недействительности сделок, совершенных с нарушением положений актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования (ст. 168 ГК РФ), и
применении последствий недействительности таких сделок. Это может быть двусторонняя реституция (ст. 167 ГК РФ) либо односторонняя реституция или недопущение реституции (ст. 169 ГК РФ). Применение в качестве последствия недействительности сделки взыскания полученного по сделке в доход государства (ст. 169
ГК РФ) возможно лишь в случае, если сделка была совершена одной или обеими сторонами с целью, заведомо противной основам правопорядка. Цель следует считать противной основам правопорядка, если достижение такой цели противоречит положениям норм Конституции РФ.
150