Комментарий к Федеральному закону от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»

устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации, через уполномоченные банки Центральному банку Российской Федерации.

Обязательная продажа части валютной выручки резидентов может осуществляться в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации, непосредственно уполномоченным банкам и (или) на валютных биржах через уполномоченные банки или непосредственно Центральному банку Российской Федерации.

7.Обязательная продажа части валютной выручки резидентов осуществляется по курсу иностранных валют к валюте Российской Федерации, складывающемуся на внутреннем валютном рынке Российской Федерации на день продажи.

8.Льготы по обязательной продаже части валютной выручки резидентов, а также освобождение резидентов от обязательной продажи части валютной выручки устанавливаются

актами валютного законодательства Российской Федерации.

Комментарий к ст. 21

Статья 21 Закона действует до 1 января 2007 г. (ч. 3 ст. 26 Закона). Часть 1 комментируемой статьи устанавливает обязательную продажу части валютной выручки резидентов (физических лиц — индивидуальных предпринимателей и юридических лиц) в размере 30 % ее суммы. При этом Центральному банку РФ предоставлено полномочие устанавливать иной размер обязательной продажи части валютной выручки указанных резидентов, но не превышающий 30 % суммы валютной выручки.

Банк России Указанием от 26 ноября 2004 г. № 1520-У установил, что обязательная продажа части валютной выручки резидентов осуществляется в размере 10 % суммы валютной выручки. Данное Указание ЦБ РФ вступило в силу с 27 декабря 2004 г. До этой даты размер обязательной продажи валютной выручки от экспорта товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) составлял 25 % от суммы валютной выручки (Указание ЦБ РФ от 9 июля 2003 г. № 1304-У).

Субъектами обязательной продажи валютной выручки могут быть только резиденты, являющиеся индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами. Валютная выручка как объект обязательной продажи включает в себя поступления иностранной валюты, причитающиеся резидентам от нерезидентов по заключенным резидентами или от их имени сделкам, предусматривающим передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности.

121

Моментом возникновения обязанности по продаже части валютной выручки является день, следующий за днем ее поступления на счет резидента в уполномоченном банке. Часть 2 ст. 21 Закона устанавливает срок в семь рабочих дней для исполнения этой обязанности путем выдачи резидентом уполномоченному банку соответствующего распоряжения.

Установленный в ч. 3 ст. 21 перечень поступлений, которые не включаются в объект обязательной продажи, является исчерпывающим. Он включает в себя:

суммы в иностранной валюте, получаемые Правительством РФ,

уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти, ЦБ РФ от операций и сделок, осуществляемых ими (или от их имени и (или) за их счет)

в пределах их компетенции;

суммы в иностранной валюте, получаемые уполномоченными банками от осуществляемых ими банковских операций и иных сделок, в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»;

суммы валютной выручки резидентов в пределах сумм, необходимых для исполнения обязательств резидентов по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа,

заключенным с резидентами государств — членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше 2 лет;

суммы в иностранной валюте, поступающие по сделкам, предусматривающим

передачу внешних эмиссионных ценных бумаг (прав на внешние эмиссионные ценные бумаги).

Кроме того, сумма подлежащей продаже выручки уменьшается на следующие расходы и иные платежи, связанные с исполнением соответствующих сделок, расчеты по которым осуществляются в соответствии с Законом в иностранной валюте: оплата транспортировки, страхования и экспедирования грузов; уплата вывозных таможенных пошлин, а также таможенных сборов; выплата комиссионного вознаграждения кредитным организациям, а также оплата исполнения функций агентов валютного контроля (ч. 5).

ЦБ РФ в Информационном письме от 31.12.2004 г. № 30 разъяснил, что требование об обязательной продажи валютной выручки не распространяется на денежные средства, поступающие:

 от нерезидента на банковский счет резидента в уполномоченном банке в качестве возврата авансового платежа, ранее переведенного резидентом со своего текущего валютного счета в уполномоченном банке в пользу

122

нерезидента по заключенному между ними договору (в том числе договору

аренды);

в качестве уплаты штрафных санкций;

в качестве пожертвований на благотворительные цели;

денежные средства в иностранной валюте, полученные в качестве доходов от

операций с ценными бумагами.

В вышеуказанных случаях не осуществляются передача товаров, выполнение работ, оказание услуг, передача информации и результатов интеллектуальной деятельности.

Определение перечня иностранной валюты, которая подлежит обязательной продаже, а также определение иных, т. е. не указанных в п. 1—3 ч. 5 ст. 21 расходов и платежей, которые уменьшают сумму подлежащей обязательной продаже валютной выручки, отнесено к компетенции ЦБ РФ. В Приложении к Инструкции ЦБ РФ от 30.03.2004 г. № 111-И «Об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке Российской Федерации» (далее Инструкция № 111-И) приведен Перечень иностранной валюты подлежащей обязательной продаже.

Обязательная продажа части валютной выручки резидентов осуществляется в порядке, устанавливаемом ЦБ РФ (ч. 6). Покупателем части валютной выручки резидентов могут являться уполномоченные банки и (или) ЦБ РФ, которому часть валютной выручки может продаваться непосредственно или на валютных биржах через уполномоченные банки.

Согласно требованиям Инструкции № 111-И для идентификации поступлений иностранной валюты в пользу резидентов и в целях учета валютных операций уполномоченные банки открывают резидентам на основании договора банковского счета текущий валютный счет и одновременно с ним — транзитный валютный счет.

Таким образом, Инструкция № 111-И сохранила принцип «параллельности» текущего и транзитного валютного счетов, существующий в российском законодательстве с 1992 г.

Открытие и ведение текущего валютного счета резидента невозможно без одновременного открытия и ведения транзитного валютного счета. Транзитный счет представляет собой банковский счет, который может быть закрыт только при расторжении договора банковского счета по заявлению клиента (п. 4 ст. 859 ГК). Инструкция № 111-И установила новый институт сохранения валютной выручки на транзитном счете до предоставления резидентом соответствующего распоряжения о ее частичной продаже и перечислении остатка на текущий счет.

123

На транзитный валютный счет уполномоченным банком зачисляются в полном объеме все поступления иностранной валюты в пользу резидента, включая как поступления, относящиеся к подлежащей частичной продаже валютной выручке, так и не относящиеся к ней. Исключение составляют всего три вида поступлений, которые согласно Инструкции № 111-И могут непосредственно зачисляться на текущий валютный счет резидента:

денежные средства, поступающие с одного текущего валютного счета резидента, открытого в уполномоченном банке, на другой текущий валютный счет этого резидента, открытый в этом уполномоченном банке;

денежные средства, поступающие от уполномоченного банка, в котором открыт текущий валютный счет резидента, по заключенным между банком и резидентом договорам (например, по кредитному соглашению, договору доверительного управления, депозитному договору);

денежные средства, поступающие с текущего валютного счета одного резидента на текущий валютный счет другого резидента, открытые в одном

уполномоченном банке.

Данные исключения обусловлены тем, что все операции проводятся по счетам, открытым в одном банке, в том числе операции между банком и клиентом и операции по счетам одного клиента, что исключает необходимость идентификации таких операций и контроль за валютными поступлениями в пользу клиента-резидента.

Перечень операций по списанию средств с транзитного валютного счета является закрытым. Так, с транзитного валютного счета деньги могут быть списаны только:

на отдельный лицевой счет «Средства в иностранной валюте для обязательной продажи на внутреннем валютном рынке РФ»;

на счета иных лиц для оплаты расходов и иных платежей, указанных в ч.3 ст.21 Закона;

для зачисления на текущий валютный счет резидента в этом уполномоченном банке или на текущий валютный счет этого резидента (с предварительным зачислением на транзитный валютный счет), открытый в другом уполномоченном банке, поступлений иностранной валюты, не подлежащих обязательной продаже; части валютной выручки, превышающей 10 %; валютной выручки в сумме ранее оплаченных с текущего валютного счета резидента расходов и иных платежей, указанных в ч. 3 ст. 21 Закона;

для возврата ошибочно поступивших в пользу резидента денежных средств;

124

для зачисления поступлений иностранной валюты, не подлежащих зачислению на текущий валютный счет резидента, на специальный банковский счет резидента в иностранной валюте типа «Р1» или «Р2», открытый в соответствии с Инструкций ЦБ РФ «О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов» от 7 июня 2004 г. № 116-И;

для зачисления поступлений иностранной валюты, не подлежащих зачислению на текущий валютный счет резидента, на специальный банковский счет

резидента в иностранной валюте, открытый в уполномоченном банке.

Продажа иностранной валюты производится в следующем порядке. Уполномоченный банк не позднее рабочего дня, следующего за днем зачисления иностранной валюты на транзитный валютный счет резидента, направляет ему соответствующее уведомление, в котором указывается последняя дата представления резидентом уполномоченному банку документов, необходимых для обязательной продажи части валютной выручки. К уведомлению прилагается выписка по транзитному валютному счету.

В течение 7 дней с момента зачисления валюты на транзитный счет

резидент дает уполномоченному банку распоряжение, в котором содержатся

инструкции:

об осуществлении обязательной продажи части валютной выручки и перечислении суммы в валюте РФ, полученной от обязательной продажи, на свой расчетный счет. Резидент вправе поручить уполномоченному банку продать иностранную валюту в сумме, превышающей 10 %;

о перечислении суммы иностранной валюты, оставшейся после осуществления обязательной продажи (включая поступления в иностранной валюте, не являющиеся объектом обязательной продажи), на свой текущий валютный счет

или специальный банковский счет в иностранной валюте.

Одновременно с распоряжением резидент представляет в уполномоченный банк справку, идентифицирующую указанную в уведомлении сумму поступившей иностранной валюты по видам валютных операций. Однако договором банковского счета между уполномоченным банком и резидентом может быть предусмотрено, что резидент вправе не представлять распоряжение в каждом конкретном случае, а также что уполномоченный банк самостоятельно заполняет вышеуказанную справку. Таким образом, если по каким-либо причинам резидент не может или не желает составлять данные документы самостоятельно, можно рекомендовать заключить дополнительное

125

соглашение к договору банковского счета, которым обязанность по составлению документов будет возложена на банк.

После получения от резидента справки и распоряжения банк проверяет правильность расчета суммы валютной выручки, подлежащей обязательной продаже в соответствии с распоряжением. Не позднее рабочего дня, следующего за днем получения от резидента распоряжения и справки, банк депонирует указанную в распоряжении сумму иностранной валюты, подлежащую обязательной продаже, с транзитного валютного счета резидента на отдельный лицевой счет «Средства в иностранной валюте для обязательной продажи на внутреннем валютном рынке РФ». В течение 2 рабочих дней, следующих за днем зачисления на указанный отдельный лицевой счет иностранной валюты, банк обязан продать иностранную валюту (приобрести ее у резидента). Вырученная от продажи сумма в рублях зачисляется на рублевый счет резидента, указанный в распоряжении.

Одновременно с депонированием иностранной валюты уполномоченный банк в соответствии с распоряжением резидента списывает с транзитного валютного счета резидента оставшуюся часть иностранной валюты и перечисляет ее на текущий валютный счет (транзитный валютный счет в другом банке) резидента, указанный в распоряжении.

Валютная выручка, подлежащая обязательной продаже, поступившая в уполномоченный банк по разным договорам одного резидента или поступившая в пользу разных резидентов по разным договорам, может консолидироваться уполномоченным банком для осуществления обязательной продажи, что удобно для банка при осуществлении торговли на валютной бирже в целях формирования минимально допустимого в соответствии с правилами торгов лота на продажу или, исходя из желания банка, в целях выставления единого лота на значительную сумму.

Кроме того, резидент вправе дать уполномоченному банку распоряжение о продаже валютной выручки по частям при условии соблюдения сроков и порядка осуществления обязательной продажи, установленного Инструкцией № 111-И.

При непредставлении резидентом документов, необходимых для проведения продажи валюты (за исключением случаев, когда договором банковского счета такая обязанность резидента устранена), операции по списанию денежных средств с транзитного валютного счета резидента не осуществляются. В этом состоит важное отличие Инструкции № 111-И от предыдущей Инструкции ЦБ от 29 июня 1992 г. № 7 «О Порядке обязательной продажи предприятиями, объединениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведения операций на внутреннем валютном рынке Российской Федерации», которая утратила силу с 18 июня 2004 г. Согласно Инструкции № 7, в случае непоступления от резидента распоряжений в 7-

126

дневный срок банк осуществлял продажу суммы, соответствующей величине продаваемой в обязательном порядке выручки. Таким образом, все экономические риски, связанные с несвоевременным предоставлением документов, несет резидент. Такая ситуация

«замораживания» средств на транзитном валютном счете для него весьма невыгодна,

поскольку резидент не вправе воспользоваться средствами, а проценты на них не начисляются.

Согласно ч. 3 ст. 15.25 КоАП РФ невыполнение обязанности по обязательной продаже части валютной выручки, равно как и нарушение установленного порядка обязательной продажи части валютной выручки, влечет наложение штрафа на должностных и юридических лиц в размере от 3/4 до 1 размера суммы валютной выручки,

не проданной в установленном порядке.

Таким образом, для избежания риска споров с органами валютного контроля и возможности привлечения к административной ответственности можно рекомендовать участникам внешнеэкономической деятельности своевременно осуществлять продажу валютной выручки.

Следует обратить внимание на то, что состав актов валютного законодательства РФ, в которых могут устанавливаться льготы по обязательной продаже части валютной выручки резидентов, а также освобождение резидентов от обязательной продажи части валютной выручки (ч. 8 ст. 21 Закона), исчерпывается самим комментируемым Законом и принятыми в соответствии с ним иными федеральными законами (ч. 1 ст. 4 Закона).

Какими-либо иными актами, в том числе актами органов валютного регулирования, эти льготы и освобождение устанавливаться не могут.

Глава 4. Валютный контроль

Статья 22. Валютный контроль в Российской Федерации, органы и агенты

валютного контроля

1.Валютный контроль в Российской Федерации осуществляется Правительством Российской Федерации, органами и агентами валютного контроля в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.

2.Органами валютного контроля в Российской Федерации являются Центральный банк Российской Федерации, федеральный орган (федеральные органы) исполнительной власти,

уполномоченный (уполномоченные) Правительством Российской Федерации.

127

3. Агентами валютного контроля являются уполномоченные банки, подотчетные Центральному банку Российской Федерации, а также не являющиеся уполномоченными банками профессиональные участники рынка ценных бумаг, в том числе держатели реестра

(регистраторы), подотчетные федеральному органу исполнительной власти по рынку ценных бумаг, таможенные органы и налоговые органы.

4.Контроль за осуществлением валютных операций кредитными организациями, а также валютными биржами осуществляет Центральный банк Российской Федерации.

5.Контроль за осуществлением валютных операций резидентами и нерезидентами, не являющимися кредитными организациями или валютными биржами, осуществляют в пределах своей компетенции федеральные органы исполнительной власти, являющиеся органами валютного контроля, и агенты валютного контроля.

6.Правительство Российской Федерации обеспечивает координацию деятельности в области валютного контроля федеральных органов исполнительной власти, являющихся органами валютного контроля, а также их взаимодействие с Центральным банком Российской Федерации.

Правительство Российской Федерации обеспечивает взаимодействие не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг, таможенных и налоговых органов как агентов валютного контроля с Центральным банком Российской Федерации.

Центральный банк Российской Федерации осуществляет взаимодействие с другими органами валютного контроля и обеспечивает взаимодействие с ними, а также с таможенными и налоговыми органами уполномоченных банков как агентов валютного контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Уполномоченные банки как агенты валютного контроля передают таможенным и налоговым органам для выполнения ими функций агентов валютного контроля информацию в объеме и порядке, установленных Центральным банком Российской Федерации.

Комментарий к ст. 22

Валютный контроль является формой государственного (административного)

принуждения, применяемой в целях побуждения резидентов и нерезидентов к исполнению установленных правил совершения валютных операций, предупреждения,

пресечения валютных правонарушений и наказания правонарушителей.

Формами валютного контроля с точки зрения способа обеспечения исполнения установленного порядка и правовых последствий могут быть: предупредительные меры;

меры пресечения; меры ответственности.

128

Предупредительные меры носят профилактический, предупредительный характер,

применяются ко всем хозяйствующим субъектам и не связаны с конкретными

правонарушениями.

К предупредительным мерам относятся:

оформление резидентами паспорта сделки в целях обеспечения учета и отчетности по валютным операциям и валютного контроля;

обязанность резидентов иметь подтверждающие документы по валютным операциям;

обязанность хозяйствующих субъектов представлять подтверждающие документы в соответствии с порядком, установленным Правительством РФ и ЦБ РФ;

обязанность агентов валютного контроля осуществлять контроль за соблюдением валютного законодательства;

предварительная регистрация счетов и сделок вывоза, пересылки валюты и ценных бумаг, предусматривающая обязанность хозяйствующего субъекта представить необходимые документы, а агента валютного контроля проверить соответствие документов законодательству и принять решение по делу — выдать регистрационный документ или мотивированно отказать в выдаче;

уведомление об открытии счетов резидентов в иностранных банках и предоставление отчетности о движении средств.

Пресекательные меры направлены на принудительное прекращение противоправных действий и создание условий для привлечения виновных к ответственности. Законом предусмотрены следующие пресекательные меры:

выдача органами валютного контроля предписаний, обязывающих хозяйствующие субъекты устранить выявленные нарушения валютного законодательства и актов органов валютного регулирования (ч. 2 ст. 23);

отказ уполномоченными банками своим клиентам в осуществлении валютных

операций, а также в открытии счета в случае непредставления установленных документов или представления недостоверных документов (ч. 5 ст. 23).

Значительная часть пресекательных мер реализуется органами и агентами валютного контроля в процессе проверок соблюдения валютного законодательства. На этапе проверки тесно сочетаются нормы Закона и КоАП.

Часть 1 комментируемой статьи устанавливает, что валютный контроль в Российской Федерации осуществляется в соответствии с Законом и иными федеральными

129

законами Правительством РФ, органами валютного контроля, агентами валютного контроля.

Согласно ст. 15 Федерального конституционного закона «О Правительстве Российской Федерации» Правительство РФ осуществляет валютное регулирование и валютный контроль. Однако если ч. 1 ст. 5 комментируемого Закона установлено, что Правительство РФ является органом валютного регулирования, то в комментируемой статье закреплено только то, что Правительство РФ осуществляет валютный контроль. В качестве органа валютного контроля Правительство РФ не названо, таковым является федеральный орган (федеральные органы) исполнительной власти, уполномоченный (уполномоченные) Правительством РФ.

В настоящее время таким органом, уполномоченным Правительством РФ, является Федеральная служба финансово-бюджетного надзора, которая осуществляет функции органа валютного контроля (п. 1 Положения о Федеральной службе финансово-

бюджетного надзора, утвержденного постановлением Правительства РФ от 15.06.2004 г. № 278).

Федеральная служба финансово-бюджетного надзора (сокращенно — Росфиннадзор) находится в ведении Министерства финансов Российской Федерации.

Росфиннадзор осуществляет контроль и надзор:

за использованием средств федерального бюджета, средств государственных внебюджетных фондов, а также материальных ценностей, находящихся в федеральной собственности;

за соблюдением резидентами и нерезидентами (за исключением кредитных организаций и валютных бирж) валютного законодательства РФ, требований актов органов валютного регулирования и валютного контроля, а также за соответствием проводимых валютных операций условиям лицензий и разрешений;

другие контрольно-надзорные функции.

Кроме того, Росфиннадзор осуществляет в рамках своей компетенции производство по делам об административных правонарушениях в соответствии с законодательством РФ. Представляет в установленном порядке в судебных органах права

изаконные интересы Российской Федерации по вопросам, отнесенным к его компетенции.

Вчасти 6 комментируемой статьи закреплены следующие функции Правительства РФ в области валютного контроля:

130