Комментарий к Федеральному закону от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»
.pdfСтрахование риска ответственности за нарушение договора допускается в случаях,
предусмотренных законом. По договору страхования риска ответственности за нарушение договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя.
Договор страхования, не соответствующий этому требованию, ничтожен. Риск ответственности за нарушение договора считается застрахованным в пользу стороны,
перед которой по условиям этого договора страхователь должен нести соответствующую ответственность, — выгодоприобретателя, даже если договор страхования заключен в пользу другого лица либо в нем не сказано, в чью пользу он заключен (ст. 932 ГК).
Согласно ст. 933 ГК РФ по договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен.
Выданный нерезидентом вексель может быть авалирован только банком за пределами территории РФ. В соответствии с п. 30—31 принятого во исполнение Женевской конвенции о Единообразном законе о переводном и простом векселе от 7 июня
1930 г. Положения о переводном и простом векселе, утв. Постановлением ЦИК и СНК
СССР 7 августа 1937 г., платеж по переводному векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля. Это обеспечение в целях п. 4 ч. 1 ст. 17 Закона дается только банком за пределами РФ. Аваль дается на переводном векселе или на добавочном листе; он может быть дан и на отдельном листе, с указанием места его выдачи. Аваль выражается словами «считать за аваль» или всякой иной равнозначной формулой; он подписывается тем, кто дает аваль. Аваль является односторонней сделкой, поэтому для аваля достаточно одной лишь подписи,
поставленной авалистом на лицевой стороне переводного векселя, если только эта подпись не поставлена плательщиком или векселедателем. В авале должно быть указано,
за чей счет он дан. При отсутствии такого указания он считается данным за векселедателя.
Авалист (банк за пределами территории РФ) отвечает перед резидентом-
векселедержателем солидарно с нерезидентом, за которого он дал аваль. Обязательство авалиста действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, иному,
чем дефект формы. Оплачивая переводный вексель, авалист приобретает права,
вытекающие из переводного векселя, против того, за кого он дал гарантию (в данном случае — нерезидента), и против тех, которые в силу переводного векселя обязаны перед нерезидентом.
101
Критерии, которым должен удовлетворять банк за пределами территории РФ (ч. 2
ст. 17 Закона), определены в Указании ЦБ РФ от 30.03.2004 г. № 1410-У. Так, банк за
пределами территории РФ для обеспечения исполнения обязательства нерезидента
перед резидентом должен удовлетворять одному из следующих критериев:
иметь показатель оценки степени долгосрочной кредитоспособности, присвоенный ему рейтинговой компанией «Moody's», — не ниже «ААЗ» или рейтинговой компанией «Standard & Poor's»/»FITCH Ratings», — не ниже «AA-
»;
входить в 1000 крупнейших банков по величине активов по данным справочника «Бэнкерс альманах» (издательство «Reed Business Information», UK, используется любой выпуск справочника «Бэнкерс альманах», изданный в календарном году, предшествующем календарному году совершения сделки).
Статья 18. Предварительная регистрация
1. Предварительная регистрация счета (вклада), открываемого в банке за пределами территории Российской Федерации, осуществляется налоговыми органами по месту учета
резидента.
Порядок осуществления предварительной регистрации устанавливается Правительством Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации с учетом требований, предусмотренных настоящей статьей.
2. В случаях, установленных частью 3 статьи 12 настоящего Федерального закона,
резидент должен обратиться за предварительной регистрацией до открытия счета (вклада) в банке за пределами территории Российской Федерации.
3. Для предварительной регистрации счета (вклада), открываемого в банке за пределами территории Российской Федерации, резидент должен представить следующие документы:
1) заявление о предварительной регистрации, содержащее в том числе наименование страны открытия счета (вклада) и полное наименование банка, в котором открывается счет
(вклад);
2)копию документа, удостоверяющего его личность;
3)свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;
4)документ о государственной регистрации юридического лица;
5)справку о присвоении кодов форм федерального государственного статистического наблюдения (для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц).
4. Утратила силу.
102
5.Документы, указанные в части 3 настоящей статьи, представляются с учетом требований, предусмотренных частью 5 статьи 23 настоящего Федерального закона.
6.Рассмотрение заявления о предварительной регистрации осуществляется налоговым органом по месту учета резидента в течение 10 рабочих дней со дня получения указанного заявления.
По истечении указанного срока налоговый орган по месту учета резидента обязан осуществить предварительную регистрацию (выдать регистрационный документ) либо представить мотивированный отказ в предварительной регистрации.
7. Отказ в предварительной регистрации допускается только в следующих случаях:
1)непредставления полного комплекта документов, требуемых для предварительной регистрации;
2)если представленные документы не отвечают требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе настоящего Федерального закона;
3)выявления в представленных документах недостоверной информации, противоречащих или не соответствующих друг другу сведений;
4)если на день обращения резидента за предварительной регистрацией счет (вклад) в
банке за пределами территории Российской Федерации им открыт;
5)утратил силу;
6)утратил силу;
7)введения в соответствии с федеральными законами запрета на открытие счета (вклада) в
банке за пределами территории Российской Федерации, на осуществление операций,
предусматривающих перевод средств на указанный счет (вклад).
8. Отказ в предварительной регистрации в случаях, не указанных в части 7 настоящей статьи, в том числе отказ по мотивам отсутствия экономической целесообразности открытия счета
(вклада) в банке за пределами территории Российской Федерации и совершения валютных операций, не допускается.
Комментарий к ст. 18
Ранее действовавший закон не предусматривал требования о предварительной регистрации счета. Указанное требование вводится для обеспечения информационного контроля за движением капитала и возможности прогнозирования состояния валютного рынка РФ. В комментируемой статье детально определен порядок предварительной регистрации счета (вклада), включающий в себя исчерпывающий перечень представляемых резидентами и нерезидентами документов и срок для рассмотрения
103
заявлений о предварительной регистрации счета (вклада), а также закреплены основания отказа в предварительной регистрации счета (вклада).
С 31 июля 2005 г. отменено требование о предварительной регистрации счета
(вклада) при ввозе и вывозе из РФ валюты и внутренних ценных бумаг (ч. 1 ст. 18).
Предварительная регистрация счета (вклада), открываемого в банке за пределами территории РФ, осуществляется налоговыми органами по месту учета резидента.
В соответствии с ч. 3 ст. 5 Закона установление требования о предварительной регистрации счета допускается лишь в случае, предусмотренном в ч. 3 ст. 12 Закона, т. е.
при открытии резидентом счета (вклада) в банках за пределами территории РФ в случаях,
не указанных в ч. 1 ст. 12 Закона, в порядке, устанавливаемом ЦБ РФ. Данная норма действует до 1 января 2007 г.
Предварительный характер регистрации выражается в том, что резидент вправе совершить соответствующую операцию лишь после выполнения требования о регистрации. Открытие счета (вклада), т. е. заключение договора банковского счета, само по себе не является валютной операцией, поскольку не входит в установленный в п. 9 ч. 1
ст. 1 Закона перечень валютных операций. Валютными операциями могут быть перевод средств на уже открытый счет или операции со средствами, находящимися на таком счете.
Вперечне документов, представляемых для предварительной регистрации (ч. 3 ст.
18)указаны: соответствующее заявление о предварительной регистрации счета; копия документа, удостоверяющего личность; свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя; либо документ о государственной регистрации юридического лица; справка о присвоении кодов форм федерального государственного статистического наблюдения.
Согласно ч. 5 комментируемой статьи документы для предварительной регистрации представляются с учетом требований, предусмотренных ч. 5 ст. 23
Закона, что означает следующее:
органы, осуществляющие предварительную регистрацию, вправе требовать представления только тех документов, которые непосредственно относятся к проводимой валютной операции;
все документы должны быть действительными на день представления. По запросу налогового органа, осуществляющего предварительную регистрацию,
представляются надлежащим образом заверенные переводы на русский язык документов, исполненных полностью или в какой-либо их части на иностранном языке. Документы, исходящие от государственных органов иностранных государств, подтверждающие статус юридических лиц —
104
нерезидентов, должны быть легализованы в установленном порядке.
Иностранные официальные документы могут быть представлены без их легализации в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации;
документы представляются налоговому органу в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. Если к открытию счета имеет отношение только часть документа, может быть представлена заверенная выписка из него;
оригиналы документов принимаются налоговым органом для ознакомления и
возвращаются представившим их лицам. В материалы валютного контроля в этом случае помещаются заверенные налоговым органом копии.
Заявление о предварительной регистрации счета рассматривается налоговым органом по месту учета резидента в течение 10 рабочих дней со дня получения указанного заявления. По истечении 10-дневного срока налоговый орган обязан осуществить предварительную регистрацию (выдать регистрационный документ) либо представить мотивированный отказ в предварительной регистрации счета.
В соответствии с ч. 7 ст. 18 отказ в предварительной регистрации
допускается только в следующих случаях:
непредставления полного комплекта документов, требуемых для предварительной регистрации;
если представленные документы не отвечают требованиям законодательства РФ, в том числе Закона;
выявления в представленных документах недостоверной информации,
противоречащих или не соответствующих друг другу сведений;
если на день обращения резидента за предварительной регистрацией счет
(вклад) в банке за пределами территории РФ им открыт;
введения в соответствии с федеральными законами запрета на открытие счета
(вклада) в банке за пределами территории РФ, на осуществление операций,
предусматривающих перевод средств на указанный счет (вклад).
Не допускается отказ в предварительной регистрации в случаях, не указанных в ч. 7 ст. 18, в том числе отказ по мотивам отсутствия экономической целесообразности открытия счета (вклада) в банке за пределами территории РФ и совершения валютных операций, не допускается. В ч. 8 ст. 18 реализован один из принципов валютного регулирования и валютного контроля в РФ, заключающийся в исключении
105
неоправданного вмешательства государства и его органов в валютные операции резидентов и нерезидентов.
Отказ в предварительной регистрации должен быть мотивированным.
Неправомерный отказ в предварительной регистрации или уклонение от регистрации
(неосуществление предварительной регистрации в течение 10 рабочих дней либо непредставление в течение того же срока мотивированного отказа в регистрации) могут быть обжалованы в судебном порядке.
Глава 3. Репатриация резидентами иностранной валюты и валюты
Российской Федерации и обязательная продажа части валютной
выручки
Статья 19. Репатриация резидентами иностранной валюты и валюты Российской
Федерации
1. При осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить:
1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках
иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;
2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (неполученные на таможенной территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги,
непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.
2. Резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках
иностранную валюту или валюту Российской Федерации в следующих случаях:
1) при зачислении валютной выручки на счета юридических лиц — резидентов или третьих лиц в банках за пределами территории Российской Федерации — в целях исполнения обязательств юридических лиц — резидентов по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а
также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств —
106
членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет;
2)при оплате заказчиками (нерезидентами) местных расходов резидентов, связанных с сооружением резидентами объектов на территориях иностранных государств, — на период строительства, по окончании которого оставшиеся средства подлежат переводу на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках;
3)при использовании иностранной валюты, получаемой резидентами от проведения выставок, спортивных, культурных и иных аналогичных мероприятий за пределами территории Российской Федерации, для покрытия расходов по их проведению — на период проведения этих мероприятий;
4)при проведении зачета встречных требований по обязательствам между осуществляющими рыбный промысел за пределами таможенной территории Российской Федерации резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям), а также между транспортными организациями — резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям);
5)при проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами.
3. Иностранная валюта, зачисленная в соответствии с пунктами 1 и 3 части 2 настоящей статьи на счета резидентов или третьих лиц в банках за пределами территории Российской Федерации, должна быть использована в целях исполнения резидентами своих обязательств,
предусмотренных соответственно пунктами 1 и 3 части 2 настоящей статьи, либо переведена на
счета резидентов, открытые в уполномоченных банках.
Комментарий к ст. 19
В Законе имеется специальная глава 3 «Репатриация резидентами иностранной валюты и валюты Российской Федерации и обязательная продажа части валютной выручки», включающая ст. 19—21. Толкование термина «репатриация» в Законе отсутствует, но смысл его определяется содержанием статей данной главы: речь идет об обязанности резидентов при осуществлении внешнеэкономической деятельности зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту и валюту РФ, причитающуюся им по договорам с нерезидентами, а также обеспечивать
107
возврат в РФ денежных средств, переведенных нерезидентам, в случае неисполнения ими своих обязательств по договору.
В ранее действовавшем законе также содержались положения о зачислении на счета в уполномоченных банках валютной выручки от экспорта товаров, работ, услуг,
результатов интеллектуальной деятельности, хотя термин «репатриация» в нем отсутствовал.
Необходимость сохранения требования о репатриации валютной выручки обоснована тем, что оно является главным инструментом перераспределения валютных средств на внутреннем валютном рынке и гарантированным источником их приобретения для всех участников внешнеэкономической деятельности. В условиях недостаточной устойчивости и надежности российской банковской системы резиденты, получив право не репатриировать валютную выручку, будут стремиться размещать получаемую иностранную валюту на счетах в иностранных банках, что приведет к уменьшению международных активов российской банковской системы и негативным образом скажется на ее ликвидности. Освобождение резидентов от обязанности репатриировать валютную выручку может устанавливаться только законом.
Комментируемая статья предусматривает обязанность резидентов обеспечивать получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности (п. 1 ч. 1). При этом в этой статье не указывается, что для возникновения указанной обязанности перечисленные объекты гражданских прав должны покинуть территорию РФ.
В п. 2 ч. 1 ст. 19 речь идет о возврате в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные на таможенную территорию РФ или не полученные на таможенной территории РФ товары, невыполненные работы, неоказанные услуги,
непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности.
Упомянутые выше обязанности возникают лишь при осуществлении резидентами внешнеторговой деятельности. Понятие внешнеторговой деятельности определено в ст. 2
Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» как деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью. Там же даны
следующие определения:
108
внешняя торговля товарами — импорт и (или) экспорт товаров. Перемещение товаров с одной части таможенной территории РФ на другую часть таможенной территории РФ, если такие части не связаны между собой сухопутной территорией РФ, через таможенную территорию иностранного государства не является внешней торговлей товарами;
внешняя торговля услугами — оказание услуг (выполнение работ), включающее в себя производство, распределение, маркетинг, доставку услуг (работ) и осуществляемое способами, указанными в названном Законе;
внешняя торговля информацией — внешняя торговля товарами, если информация является составной частью этих товаров, внешняя торговля интеллектуальной собственностью, если передача информации осуществляется как передача прав на объекты интеллектуальной собственности, или внешняя торговля услугами в других случаях;
внешняя торговля интеллектуальной собственностью — передача исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности российским лицом иностранному лицу либо иностранным лицом
российскому лицу.
Ранее обязанность резидентов по получению от нерезидентов иностранной валюты на свои банковские счета в уполномоченных банках была предусмотрена Инструкцией Центрального банка РФ от 29 июня 1992 г. № 7 «О порядке обязательной продажи объединениями, учреждениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведения операций на внутреннем валютном рынке Российской Федерации». Пунктом 6 указанной Инструкции устанавливалось, что поступления в иностранной валюте в пользу юридических лиц, включая выручку от реализации за иностранную валюту на территории РФ товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности), подлежат обязательному зачислению на счета в уполномоченных банках РФ, если иное не разрешено Банком России.
С 18 июня 2004 г. действует Инструкция ЦБ РФ от 30.03.2004 г. № 111-И (ред. от 26.11.2004 г.) «Об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке РФ».
Вновом Законе многие практические вопросы регламентированы непосредственно
вего статьях, что позволяет оценивать его как закон прямого действия. Так, следует обратить внимание на то, что в ч. 1 ст. 19 Закона речь идет не об исполнении нерезидентом договорной обязанности вообще, а именно в сроки, предусмотренные
109
договорами. Следовательно, речь не идет о каких-либо действиях резидента по получению денежных средств от нерезидента, находящегося в стадии неисполнения обязательства, например, взыскании в судебном порядке, обращении взыскания на предмет залога, предъявлении требования к поручителю или гаранту и тому подобных действиях, совершение которых возможно лишь после наступления просрочки исполнения нерезидентом договорного обязательства.
Речь идет о таких обеспечительных способах, при которых получение или возврат средств возможны немедленно при наступлении срока исполнения договорного обязательства. К таким способам нельзя отнести получение от нерезидента предварительной оплаты в полном размере, поскольку в этом случае вопрос о получении платежа от нерезидента вообще не возникает. Следовательно, возможен лишь один способ, который может рассматриваться как исполнение резидентом установленной в ч. 1 ст. 19 Закона обязанности, — использование в договорных отношениях с нерезидентом аккредитивной формы расчетов в виде безотзывного покрытого аккредитива.
Поскольку должно быть обеспечено поступление средств на счет резидента в уполномоченный банк, в рамках ч. 1 ст. 19 Закона возможны две основные ситуации: если резидент является плательщиком по внешнеторговой сделке, то он открывает аккредитив, при этом в качестве банка-эмитента выступает уполномоченный банк, а исполняющего банка — банк за пределами территории РФ; если резидент является получателем средств, то аккредитив открывает нерезидент, при этом в качестве банка-эмитента выступает банк за пределами РФ, а в качестве исполняющего банка — уполномоченный банк.
По общему правилу резиденты обязаны зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту или валюту РФ. Перечень предусмотренных в ч. 2 ст. 19 Закона случаев, в которых резиденты вправе этого не делать, является исчерпывающим. Федеральный закон № 90-ФЗ внес в этот перечень некоторые коррективы.
Резиденты имеют право не зачислять иностранную валюту и валюту РФ на
счета в уполномоченных банках:
во-первых, когда выручка используется для исполнения резидентами своих обязательств перед нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств. В этом случае выручка зачисляется на счета юридических лиц — резидентов или третьих лиц, открытые в зарубежных банках;
во-вторых, в том случае, когда эти средства направляются на расчеты по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами
110