Актуальные проблемы права и правоприменительной деятельности. История и современность. Коллективная монография

Актуальные проблемы права и правоприменительной деятельности:

история и современность

Коллективнаямонография ПодредакциейО.В.Шаповал

КРАСНОДАР-2013

УДК 340 ББК 67 А 43

Авторский коллектив:

Дашин А.В. (§1.1), Кандыба Ф.С. (§1.3), Новоставский И.Н. (§1.2), Петров И.В. (§2.1), Симатова Е.Л. (§2.4), Шапиро Е.А. (§2.2), Шаповал О.В. (§2.3)

Рецензенты:

доктор юридических наук Рассказов Л.П., кандидат юридических наук Бушков Д.В.

А 43 Актуальные проблемы права и правоприменительной деятельности: история и современность. Коллективная монография / Под редакцией О.В. Шаповал. – Краснодар: Изд-во ЮИМ, 2013. – 185 [2] с.

ISBN 978-5-93926-253-8

Право представляет собой постоянно развивающуюся материю, в которой как в зеркале отражено современное состояние общества. Уровень экономического развития, правовой культуры и сознания, степень защищенности рядового гражданина – все это можно увидеть сквозь сухие строчки закона. Именно поэтому столь актуальным всегда остается потребность исследования исторически сложившихся правовых традиций, которые выступают основой формирования действующих отраслей права и предопределяют пути развития законодательства. Монография посвящена исследованию актуальных теоретических и практических правовых проблем.

Рекомендовано к изданию научно-методическим советом (протокол №3, от 05.11.2013г.)

УДК 340 ББК 67

1.2Актуальные проблемы формирования правосознания

иправовой культуры студенческой молодежи

2.2Проблемы формирования и развития концепции научно-исследовательской юриспруденции России

3

ВВЕДЕНИЕ

Подготовленная авторским коллективом монография «Актуальные проблемы права и правоприменительной деятельности: история и современность» посвящена обсуждению широкого круга проблем, представляющих безусловный интерес как для политико-правовой, философско-культурологической, так и для правотворческой и правоприменительной деятельности.

Современная Россия в очередной раз переживает переходную фазу своей истории. Законодательное закрепление частной собственности и частного предпринимательства, признание на государственном уровне прав и свобод человека и гражданина основной ценностью, стремление стать равноправным партнером в области международных отношений – все это позволяет сделать вывод о том, что Россия движется по пути построения демократической модели правового государства.

Само собой разумеется, что любые изменения в сложившемся порядке жизнедеятельности государства и общества направлены на существенную корректировку системы общественных отношений при сохранении того позитивного опыта, который был накоплен в период предшествующего развития.

Одной из наиболее важных проблем, без решения которых невозможно говорить не только о сколько-нибудь заметных успехах в экономике и политике, но и о самом сохранении российского народа и российского государства, является выработка общегосударственной идеологической доктрины, призванной сыграть роль объединяющей основы многонационального народа России.

Особенно важно учитывать исторически сложившиеся традиции народов, населяющих Российскую Федерацию. Подобный подход позволит не только продолжить курс реформ на всестороннее экономическое и политико-правовое развитие нашей

4

страны, но и сделает возможным выход на новые рубежи в мировом сообществе цивилизаций.

Понимание и осознание сущности национальной идеи и общегосударственной идеологии неизбежно актуализирует проблему соотношения и взаимодействия государства, права, культуры.

В рамках монографии предпринимается попытка проведения комплексного анализа наиболее значимых и дискуссионных аспектов соотношения и взаимодействия истории, права, культуры.

5

РАЗДЕЛ1 ИСТОРИКО-ПРАВОВОЙ

ИКУЛЬТУРОЛОГИЧЕСКИЙАСПЕКТЫ ФОРМИРОВАНИЯНАЦИОНАЛЬНОГОПРАВА

1.1ПРАВОВОЙОБЫЧАЙНАСЕВЕРНОМКАВКАЗЕ

Роль и место обычаев в системе социальных регуляторов в различных регионах Российской Федерации неодинаковы. Для народов Северо-Кавказского региона «обычное право» продолжает играть ведущую роль наряду с правилами поведения, санкционированными государством.

Северный Кавказ является регионом, где в течение многих веков сосуществовали разные правовые традиции, освещенные этнической спецификой проживающих в этом регионе народов. Официальное сосуществование традиционного права, основанного на обычном праве (адате) и шариате, и государственного права на Северном Кавказе сохранялось в Х1Х-ХХ вв. Позднее была установлена единая советская правовая система, но отдельные элементы адата и шариата продолжали использоваться неофициально.Уникальная социальная структура и богатые исторические традиции населения, с одной стороны, непрекращающиеся в течение длительного времени межнациональные конфликты, оказывающие негативное воздействие как на соци- ально-политическую обстановку внутри региона, так и на стабильность государственно-правовой системы России в целом, – с другой, привлекали и привлекают к себе внимание и политиков, и ученых, которые понимают, что формирование действенного

6

механизма противодействия конфликтной ситуации возможно только в том случае, если будет исследован и воспринят опыт, накопленный в течение многовековой истории населяющих Северный Кавказ национально-этнических общностей. Одной из важнейших составляющих такого опыта является систематизированная информация об источниках правового регулирования, посредством которых закреплялись наиболее значимые отношения, разрешались спорные и конфликтные ситуации, осуществлялись меры ответственности в отношении нарушителей.Издавна на Кавказе в качестве таких регуляторов выступали нормы обычного права – адаты, многие из которых вплоть до настоящего времени оказывают ощутимое влияние на юридически значимые отношения в сфере имущественных и семейных отношений,

атакже в области профилактики и противодействия преступности. Так, определенную специфику имеет обычно-правовая система черкесов. Черкесы (адыги1) – название многочисленных в прошлом родственных племен Северного Кавказа. В Российской Федерации адыги в настоящее время представлены четырьмя народами (абхазы, адыгейцы, черкесы, кабардинцы). Основным источником обычного права черкесов являлся систематизированный свод обычаев «Адыгэ Хабзэ». В основу «Адыгэ Хабзэ» были положены многовековые социально-правовые традиции, во многом способствовал тому, что нормы обычного права, даже не успевая в некоторых случаях за развитием социально-эконо- мических отношений, получавших свое адекватное отражение и нормативное закрепление в законах шариата и нормативных правовых актах Российской Империи, продолжали оставаться важнейшими регуляторами общественных отношений на территории Черкессии. Обычное право черкесов конца XVIII – начала XX в. представляет собой строго упорядоченную систему правовых норм, в которой отчетливо выделялись нормы, регулировавшие имущественные, семейные, уголовно-правовые отношения,

атакже отношения процессуального характера. Преступлением по обычному праву черкесов признавалось причинение физиче-

1 Адыги – самоназвание народа (эндоэтноним); черкесы – общепринятое название народа (экзоэтноним).

7

ского, морального и материального вреда. Деяния, признаваемые преступлениями, по объекту посягательства следует разделить на три основные группы:

–преступления против личности,

–преступления против собственности,

–военные преступления.

Устанавливался широкий круг наказаний. Отмечается, что обычное право черкесов выступало против кровной мести и предлагало различные варианты урегулирования конфликта, в первую очередь посредством уплаты виновной стороной «цены крови», размер которой конкретно оговаривался для каждой сословной группы. В структуру судебной системы, сложившейся в Черкесии в конце XVIII – начале XX в., входили:

–суды обычного права,

–шариатские суды,

–суды, формирование и функционирование которых регламентировалось нормативными актами Российской Империи.

Судопроизводство, осуществляемое на основе норм обычного права, было представлено двумя судебными процедурами:

–мировой сделкой,

–«третейским» судом.

Главным условием для выбора примирительной процедуры выступало сословное равенство обвиняемого и потерпевшего, истца и ответчика. Мировая сделка не предполагала специального рассмотрения спора судьями и применялась в случаях, когда обе стороны были настроены на примирение. В свою очередь, «третейское» судопроизводство предполагало принятие решения, основанного на личном авторитете лица, творившего правосудие, и обязательного для всех участников процесса

Процессуальная составляющая обычного права черкесов не предполагала четкого разделения судопроизводства на уголовное и гражданское. Вместе с тем, в рамках данной регулятивно-хра- нительной системы был строго определен порядок образования суда, оговаривались требования, предъявляемые к судьям, формы судебного заседания. Главным видом доказательств являлись свидетельские показания, достоверность которых подтвержда-

8

лась путем принесения клятвенных обещаний, являвшихся основанием работы суда.

Сферой рельефного действия обычаев остается наследование. Оно представляет собой переход имущества и соответствующих прав от умершего (физического лица) к наследникам. Сфера наследственного права у адыгов в XIX – начале XX в. испытала на себе воздействие нескольких систем права: обычного права, мусульманского права и российского. Область наследственно-пра- вовых отношений в обычном праве адыгов занимает достаточно большое место, устанавливая основания приобретения наследственных прав, субъектов указанных прав, порядок раздела наследственной массы, а также различный правовой режим раздела движимого и недвижимого имущества между наследниками.

Обычное право адыгов в первой половине XIX в. характеризовалось сосредоточением всего комплекса наследуемого имущества в руках мужчины. Естественными правоприемниками наследодателя выступали ближайшие нисходящие родственники мужского пола – сыновья2. Женщины по нормам адата в наследовании общесемейного имущества как родового, перешедшего к наследодателю в порядке наследственного преемства, так и благоприобретённого, не участвовали. Последующие степени наследников, призывавшиеся к открывшемуся наследству, если отсутствовали сыновья, состояли из родных братьев отца, а «если же и сих нет, то к родным племянникам, но когда и таковых нет, то к двоюродным братьям или их сыновьям3».

По обычному праву дочери, как правило, не участвовали в наследовании имущества при наличии наследников по мужской линии, так как при их вступлении в брак полученное имущество перешло бы в чужую семью. Впрочем, в случае отсутствия у наследодателя родственников по мужской линии, которые могли бы принять открывшееся наследство, дочь как кровный родственник вступала во владение наследственной массой.

Жена наследодателя «на наследство вовсе права не имеет, а по смерти его получает то, что он назначил ей из имения своего

2 Леонтович Ф. И. Адаты кавказских горцев: Материалы по обычному праву Северного и Восточного Кавказа. С. 149.

3 Там же.

9

при женитьбе на ней, на что тогда же, обыкновенно через муллу, даёт ейписьменное обязательство, в котором поименовывает всё подробно4, указывалось в адатах адыгов. В состав имущества жены, переходившего к ней в случае смерти мужа, входили часть калыма, подарки, а также иное лично принадлежащее ей имущество.

Обычное право адыгов исключало в какой-либо форме получение женой покойного оставшегося после него имущества. В лучшем случае, «если отец умирает, то мать ведёт хозяйство, имущество остается неразделимым»5 .

Сыновья делят имущество на равные доли, не отдавая комулибо из них предпочтения6. В данном случае мы видим пример эгалитарного распределения наследственной массы, когда все субъекты находятся в равном правовом положении.

Однако отдельные источники содержат указание на непропорциональный раздел, когда старший брат получал большую долю, а младший – меньшую. Таким образом, в обычном праве адыгов наличествовали майоратные нормы, обеспечивавшие преимущественное положение старшего брата. Правда, подобные свидетельства носили эпизодический характер и не подтверждались судебной практикой аульных и окружных горских судов.

Основанием призвания к наследованию являлось наличие кровной связи между наследодателем и наследниками, а также рождение детей в законном браке.

Внебрачные дети по обычному праву не имеют права нанаследство. Только в случае признания отцом детей, рождённых вне брака, и согласия ближайших родственников, они могли быть включены в число наследников.

Наследственное право адыгов в своей архаичной основе, базу которого составлял адат – совокупность доисламских правовых норм, начиная с 40-х годов XIX в., подвергалось модифицирующему воздействию мусульманского права. Соединяясь, вступая в

4 Правовые нормы адыгов и балкаро-карачаевцев в XV – XIX вв. Нальчик, 1965. С. 156 – 157. 5 Адыги, кабардинцы, балкарцы, карачаевцы в известиях европейских авторов. Нальчик, 1974. С. 264.

6 Леонтович Ф. И. Адаты кавказских горцев: Материалы по обычному праву Северного и Восточного Кавказа. С. 150.

10