Адвокатская деятельность. Ответы на экзаменационные вопросы

внутреннего трудового распорядка соответствующей территориальной коллегии адвокатов, а труд адвокатов, стажеров и помощников адвоката в адвокатском бюро – в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка адвокатского бюро.

Адвокат, в том числе осуществляющий адвокатскую деятельность индивидуально, пользуется правом на отпуск продолжительностью не менее 24 календарных дней. Адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность индивидуально, обязаны уведомить соответствующую территориальную коллегию адвокатов о начале и продолжительности предполагаемого отпуска за 15 дней до его наступления.

Порядок и условия предоставления отпусков адвокатам юридической консультации устанавливаются уставом соответствующей территориальной коллегии адвокатов.

Труд адвокатов оплачивается за счет средств, поступивших от клиентов за оказанную им юридическую помощь, средств коллегий адвокатов, республиканского или местного бюджета.

Размер оплаты труда адвоката за счет средств республиканского или местного бюджета определяется в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь.

Условия и размер оплаты труда адвоката при оказании юридической помощи за счет средств коллегий адвокатов, а также оплаты труда стажеров адвоката определяются органами управления коллегии адвокатов в соответствии с законодательством и уставом коллегии.

Условия и размер оплаты труда иных работников адвокатских образований, в том числе помощников адвоката, определяются их нанимателями в соответствии с законодательством.

Обязательное государственное социальное страхование и социальное обеспечение адвокатов осуществляются в соответствии с законодательством.

4.15. Какие этические правила лежат в основе адвокатской деятельности?

Деятельность адвоката строго регламентирована, поскольку, оказывая помощь физическим и юридическим лицам, он должен действовать в рамках закона. Однако объем нормативного регулирования поведения адвоката несколько шире, чем это предусмотрено, например, нормами гражданского процессуального или уголовно-процессуального законодательства. Постоянно общаясь с людьми, адвокат порой оказывает вли-

61

яние на их убеждения, поступки, что соответственно требует от него умения следовать не только букве и духу закона, но и учитывать общечеловеческие ценности, иметь нравственные ориентиры. Помогают ему в этом нормы, которые установлены для адвокатского сообщества, – Правила профессиональной этики адвоката. Правила профессиональной этики адвоката разрабатываются по предложениям адвокатов и адвокатских образований (согласовываются с Республиканской коллегией адвокатов) и утверждаются Министерством юстиции Республики Беларусь. Правила основаны на нравственных критериях

итрадициях адвокатуры, а также на международных стандартах

иправилах адвокатской профессии и представляют собой свод положений, определяющих требования, предъявляемые к личности адвоката и его поведению при выполнении профессиональных обязанностей, а также во взаимоотношениях с клиентами, коллегами, органами адвокатского самоуправления, органами государственного управления, правоохранительными органами и судами, иными организациями и должностными лицами. Действие Правил распространяется на адвокатов. Помощники адвоката, стажеры адвоката и иные работники адвокатских образований, адвоката, осуществляющего адвокатскую деятельность индивидуально, обязаны соблюдать Правила в части, соответствующей их трудовым обязанностям.

Адвокат должен соблюдать законодательство и придерживаться норм профессиональной морали, постоянно поддерживая честь и достоинство своей профессии в качестве участника отправления правосудия и общественного деятеля, а также личные честь и достоинство, содействовать сохранению и повышению своего престижа.

Адвокат в своей профессиональной деятельности должен утверждать уважение к адвокатской профессии, ее сущности и общественному назначению, содействовать сохранению и повышению ее престижа.

Вслучаях, когда вопросы профессиональной этики адвоката не урегулированы законодательством об адвокатуре Республики Беларусь или Правилами, адвокату следует придерживаться обычаев и традиций, сложившихся в адвокатуре, содержание которых соответствует общим идеалам и принципам нравственности в обществе21.

21 Правила профессиональной этики адвоката, утверждены постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 6 февраля 2012 г. № 39.

62

4.16. В каких случаях наступает дисциплинарная ответственность адвоката?

Адвокаты подлежат дисциплинарной ответственности за совершение деяний, противоречащих Закону об адвокатуре, Правилам профессиональной этики адвоката и иным актам законодательства об адвокатуре.

Дисциплинарными взысканиями, которые могут быть применены к адвокатам, являются:

–замечание;

–выговор;

–исключение из территориальной коллегии адвокатов. Дисциплинарное производство может быть возбуждено ор-

ганами управления коллегии адвокатов или Министром юстиции Республики Беларусь по собственной инициативе либо на основании жалобы (представления, определения).

Жалоба клиента или иного лица на действия адвоката, представление государственного органа, должностного лица о привлечении адвоката к дисциплинарной ответственности, частное определение суда направляются в территориальную коллегию адвокатов, членом которой является адвокат, а в отношении председателя и членов совета Республиканской коллегии адвокатов, председателей и членов советов территориальных коллегий адвокатов – в Республиканскую коллегию адвокатов.

По результатам рассмотрения жалобы (представления, определения) принимается решение о возбуждении либо об отказе в возбуждении дисциплинарного производства.

До возбуждения дисциплинарного производства предварительно проверяются сведения о дисциплинарном проступке адвоката путем получения от него и иных лиц письменных объяснений, истребования необходимых материалов и ознакомления с ними. Отказ адвоката от дачи письменного объяснения не является препятствием к возбуждению дисциплинарного производства.

Возбуждение дисциплинарного производства Министром юстиции Республики Беларусь оформляется приказом. В приказе указываются основания для возбуждения дисциплинарного производства, а также обязательные для дисциплинарной комиссии коллегии адвокатов сроки рассмотрения дела о дисциплинарной ответственности.

63

Приказ направляется с необходимыми материалами в дисциплинарную комиссию коллегии адвокатов. До принятия решения по делу о дисциплинарной ответственности приказ о возбуждении дисциплинарного производства может быть отозван Министром юстиции Республики Беларусь.

При необходимости дисциплинарной комиссией коллегии адвокатов проводится дополнительная проверка оснований для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности.

В случае проведения дополнительной проверки оснований для привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности сроки приостанавливаются.

Копия решения дисциплинарной комиссии по делу о дисциплинарной ответственности в трехдневный срок с момента его принятия направляется адвокату, в отношении которого принято указанное решение, а также органу управления коллегии адвокатов либо Министру юстиции Республики Беларусь, возбудившему дисциплинарное производство.

Дисциплинарное взыскание можно применить только в сроки, установленные Законом об адвокатуре: не позднее одного месяца со дня обнаружения дисциплинарного проступка адвоката, не считая периода временной нетрудоспособности адвоката или пребывания его в отпуске.

Дисциплинарное производство подлежит прекращению, если с момента совершения дисциплинарного проступка истекло шесть месяцев, не считая периода временной нетрудоспособности адвоката, пребывания его в отпуске, времени нахождения дела в дисциплинарном производстве, а по результатам проверки, проведенной компетентными государственными органами или иными организациями, – если с момента совершения дисциплинарного проступка истекло два года.

Если адвокат в течение одного года со дня применения дисциплинарного взыскания не совершит нового дисциплинарного проступка, он считается не подвергавшимся дисциплинарному взысканию.

По решению дисциплинарной комиссии коллегии адвокатов может быть произведено досрочное снятие дисциплинарного взыскания, но не ранее чем через шесть месяцев со дня его применения. В случае, если дисциплинарное производство было возбуждено Министром юстиции Республики Беларусь, досрочное снятие дисциплинарного взыскания производится с его согласия.

64

4.17. Можно ли обжаловать дисциплинарное взыскание?

Решение о привлечении к дисциплинарной ответственности может быть в месячный срок со дня его вынесения обжаловано в дисциплинарную комиссию Республиканской коллегии адвокатов. В случае отказа дисциплинарной комиссии Республиканской коллегии адвокатов в удовлетворении жалобы либо неполучения ответа в месячный срок со дня направления жалобы решение о привлечении к дисциплинарной ответственности может быть обжаловано в суд.

65

ТЕМА 5

ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА В КАЧЕСТВЕ ЗАЩИТНИКА ПОДОЗРЕВАЕМОГО, ОБВИНЯЕМОГО ВУГОЛОВНОМПРОЦЕССЕ

I. ОБЩАЯ ЧАСТЬ

5.1. Какова цель участия защитника подозреваемого, обвиняемого в производстве по материалам и уголовному делу?

Участвуя в производстве по уголовному делу в качестве защитника, адвокат «по основаниям и в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, осуществляет защиту прав и законных интересов подозреваемого или обвиняемого и оказывает им юридическую помощь» (ч. 1 ст. 44 УПК). Необходимо отметить, что адвокат, выступая в качестве защитника, вправе защищать также интересы лица, совершившего предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние в состоянии невменяемости, и лица, задержанного, либо к которому применены меры пресечения на основании решения об исполнении просьбы органа иностранного государства.

Право обвиняемого на помощь адвоката «опирается на основные начала разума человеческого. В сущности оно есть неотъемлемое и естественное право. Откажите мне или тому, кого я изберу, в защите моего имущества, моей чести, жизни и свободы, и разом ниспровергнете вы священный закон естественной справедливости, со всеми правилами общественного порядка»22.

Необходимо отметить, что защита личности, ее прав и свобод, является одной из задач уголовного процесса в целом (ч. 1 ст. 7 УПК), осуществлять которую призваны все государственные органы и должностные лица, участвующие в уголовном судопроизводстве, но только для защитника эта деятельность единственная и функционально направленная. Целью его процессуальной деятельности является не проведение расследования и разбирательства по делу, а осуществление защиты законных прав и интересов своего подзащитного при возникновении в отношении его подозрения в совершении им преступления

22 Робеспьер, М. – Цит. по Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации. Учебник для вузов. – М.: НОРМА, 2001. – С. 152

66

или предъявления ему обвинения. Уголовно-процессуальный закон не обязывает защитника давать заключения по делу или высказывать своe объективное мнение по возникающим в процессе расследования и судебного разбирательства вопросам, он предписывает ему защищать законные права и интересы подозреваемого, обвиняемого. Вся деятельность адвоката в качестве защитника подозреваемого и обвиняемого подчинена этой цели.

5.2. В чем состоит законный интерес подозреваемого, обвиняемого?

Учитывая, что адвокат защищает только законные интересы подозреваемого и обвиняемого, требует разъяснения вопрос о сущности указанного законного интереса, тем более что УПК его не раскрывает.

По нашему мнению, законный интерес подозреваемого, обвиняемого, защиту которого призван осуществлять адвокат, выражается в том, что подозреваемый, обвиняемый вправе требовать прекращения уголовного преследования либо вынесения оправдательного приговора, если он не совершал уголовного преступления, его действия не образуют состава преступления или его вина в преступном деянии не доказана. Если же подозреваемый, обвиняемый виновен в совершении преступного деяния, он вправе требовать, чтобы его деяниям была дана правильная юридическая квалификация, то есть деяния были правильно соотнесены с определенной статьей Особенной части Уголовного кодекса. А вопрос о его уголовной ответственности и мере уголовного наказания решен с учетом смягчающих обстоятельств и данных, положительно характеризующих его личность. Законный интерес подозреваемого, обвиняемого состоит также в том, чтобы возбуждение уголовного дела и его движение во всех стадиях уголовного процесса осуществлялись в строгом соответствии с нормами уголовно-процессуального закона при всестороннем обеспечении его прав.

Ни при каких обстоятельствах защитник под предлогом защиты интересов своего подзащитного не вправе совершать обманные действия, фальсифицировать доказательства, подстрекать подзащитного к даче ложных показаний. Подобные действия не только противоречат сущности процессуальных обязанностей защитника и Правилам профессиональной этики адвоката, а являются основанием для привлечения адвоката к ответственности.

67

5.3. Кто вправе участвовать в производстве по материалам

и уголовному делу в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого?

Всоответствии с ч. 2 ст. 44 УПК в качестве защитника в уголовном процессе могут выступать адвокаты, являющиеся гражданами Республики Беларусь или в случаях, предусмотренных международными договорами, – адвокаты, являющиеся гражданами других государств.

По ходатайству обвиняемого определением (постановлением) суда в судебном разбирательстве в качестве защитника может быть допущен один из близких родственников обвиняемого или его законный представитель (ч. 2, 3 ст. 44 УПК).

Из текста закона видно, что в досудебном производстве

вкачестве защитника может выступать только адвокат, а в судебном разбирательстве – и адвокат, и близкий родственник или законный представитель обвиняемого.

Вподтверждение своих полномочий защитник представляет удостоверение адвоката и ордер на право участия в производстве по уголовному делу.

Вдосудебном производстве специальное постановление о допуске адвоката к участию в производстве по делу в качестве защитника не выносится. О его допуске свидетельствует ордер, приобщенный к уголовному делу. Постановление выносится, только если орган уголовного преследования принимает решение об отказе в допуске конкретного лица к участию в производстве по делу в качестве защитника.

Всудебных стадиях допуск адвоката к участию в производстве по делу осуществляется путем вынесения определения (постановления) об этом.

5.4. В чем сущность уголовнопроцессуального принципа «обеспечение подозреваемому, обвиняемому права на защиту»?

Сущность принципа «обеспечение подозреваемому, обвиняемому права на защиту» определена в ст. 17 УПК и включает:

– всю совокупность уголовно-процессуальных прав, которыми наделены подозреваемый и обвиняемый для осущест-

68

вления защиты соответственно от возникшего подозрения или предъявленного обвинения (ст.ст. 41, 43 УПК);

–право подозреваемого и обвиняемого пользоваться для своей защиты помощью защитника (ст.ст. 44, 46 УПК);

–полномочия защитника для осуществления защиты подозреваемого и обвиняемого (ст. 48 УПК).

Данный принцип включает также в соответствии с ч. 2 ст. 17 УПК обязанность органа уголовного преследования и суда разъяснить подозреваемому и обвиняемому их права в уголовном процессе и обеспечить им возможность защищаться установленными законом средствами и способами, а также обеспечить охрану их личных и имущественных прав.

Кроме того, право подозреваемого, обвиняемого на защиту обеспечивают принципы уголовного процесса, его основные демократические начала и правовые институты, установленный законом порядок движения уголовного дела.

5.5. Каков порядок заключения адвокатом договора на участие в производстве по материалам и уголовному делу в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого?

Вступлению адвоката в производство по материалам и уголовному делу предшествует заключение им договора на ведение уголовного дела в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого.

В соответствии с ч. 1 ст. 46 УПК лица, правомочные действовать в производстве по материалам и уголовному делу в качестве защитников, вступают в процесс:

–по приглашению подозреваемого или обвиняемого, их законных представителей, а также близких родственников и других лиц по просьбе или с согласия подозреваемого или обвиняемого;

–по назначению через территориальную коллегию адвокатов по требованию органа, ведущего уголовный процесс.

Таким образом, пригласить защитника для участия в производстве по материалам и уголовному делу вправе:

–подозреваемый или обвиняемый;

69

–законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого;

–близкие родственники подозреваемого или обвиняемого по просьбе или с согласия подозреваемого или обвиняемого;

–другие лица по просьбе или с согласия подозреваемого или обвиняемого.

Из содержания данной статьи явствует, что близкие родственники подозреваемого или обвиняемого, к числу которых

всоответствии с п. 1 ч. 1 ст. 6 УПК относятся родители, дети, усыновители, усыновленные (удочеренные), родные братья и сестры, дед, бабка, внуки, а также супруг (супруга) соответствующего лица, вправе пригласить защитника для осуществления защиты подозреваемого, обвиняемого только по их просьбе или с их согласия.

Законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого, учитывая, что участие защитника по делам несовершеннолетних обязательно, должен пригласить адвоката для участия в производстве по материалам и уголовному делу в качестве защитника и без просьбы или согласия несовершеннолетнего. Об этом праве законного представителя указано в п. 21 ст. 57 УПК.

По нашему мнению, в связи с тем, что подозреваемый, обвиняемый несовершеннолетний, заключать договор об участии

впроизводстве по делу адвоката в качестве защитника должен законный представитель несовершеннолетнего, но принимать решение об участии в производстве по делу конкретного защитника и ходатайствовать о допуске в процесс конкретного адвоката в качестве защитника может только сам подозреваемый или обвиняемый, а не его законный представитель.

В случае приглашения защитника подозреваемым, обвиняемым или иными определенными в законе лицами по их поручению или с их согласия, в том числе когда подозреваемый или обвиняемый несовершеннолетние, подозреваемый, обвиняемый вправе выбрать адвоката, которому они доверяют осуществление своей защиты. В этом проявляется принцип персонального приглашения защитника для участия в производстве по материалам и уголовному делу.

Обратиться к адвокату с просьбой об осуществлении защиты конкретного подозреваемого или обвиняемого может любое иное лицо, облеченное их доверием или с их согласия. Но адвокат может принять на себя защиту интересов подозре-

70