Адвокатская деятельность. Ответы на экзаменационные вопросы

новленных законом оснований по заявлению пострадавшего, его законного представителя или представителя юридического лица также путем вынесения об этом постановления. В случаях, когда общественно опасное деяние, преследуемое в порядке частно-публичного обвинения, затрагивает существенные интересы государства и общества или совершено в отношении лица, находящегося в служебной или иной зависимости от обвиняемого, либо лица, по иным причинам не способного самостоятельно защищать свои права и законные интересы, уголовное дело частно-публичного обвинения может быть возбуждено постановлением прокурора. Аналогично вышеизложенному, если уголовное дело частно-публичного обвинения возбуждается в отношении конкретного лица, подозреваемого

всовершении преступления, защитник вправе, а при обязательном участии обязан вступить в процесс с момента возбуждения уголовного дела.

Уголовное дело частного обвинения возбуждается лицом, пострадавшим от преступления, его законным представителем или представителем юридического лица путем подачи в районный суд заявления о совершении в отношении его преступления, уголовное преследование по которому осуществляется в порядке частного обвинения. Принятое судом заявление по уголовному делу частного обвинения и является актом возбуждения уголовного дела. И с этого момента лицо, подавшее заявление, считается частным обвинителем, а лицо,

вотношении которого подано заявление, – обвиняемым. Таким образом, принятое судом заявление по делу частного обвинения выполняет функцию и постановления о возбуждении уголовного дела, и постановления о привлечении в качестве обвиняемого, содержит все требуемые компоненты. С момента принятия судом заявления по уголовному делу частного обвинения в производство по уголовному делу вправе вступить защитник обвиняемого. В качестве защитника в данном случае вправе действовать не только адвокат, но и допущенный судом по ходатайству обвиняемого один из его близких родственников либо законных представителей.

Уголовное дело частного обвинения может быть в случаях, предусмотренных в ч. 5 ст. 26 УПК, аналогично делам частнопубличного обвинения, возбуждено прокурором. В этом случае дело, возбужденное прокурором, направляется для производства предварительного следствия, в ходе которого прекращение производства за примирением лица, пострадавшего от преступления, с обвиняемым невозможно.

91

Необходимо отметить, что момент допуска защитника к участию в производстве по делу при возбуждении в отношении лица уголовного дела по разному определен в ч. 4 ст. 44 УПК и в п. 6 ч. 2 ст. 41 УПК.

Так, в п. 6 ч. 2 ст. 41 УПК указано, что подозреваемый (лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело, имеет статус подозреваемого) вправе иметь защитника или нескольких защитников с момента «объявления ему постановления органа уголовного преследования о возбуждении в отношении его уголовного дела», а в соответствии с ч. 4 ст. 44 УПК защитник допускается к участию в производстве по уголовному делу с момента «вынесения в отношении лица постановления о возбуждении уголовного дела».

Момент допуска защитника к участию в производстве по уголовному делу при возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица должен быть установлен в законе единообразно. Представляется, что определение данного момента в ч. 4 ст. 44 УПК более способствует обеспечению права подозреваемого на защиту, так как вынесение в отношении лица постановления о возбуждении уголовного дела может быть осуществлено намного раньше, чем у органа уголовного преследования появится реальная возможность объявить это постановление подозреваемому. И в этот период могут производится процессуальные действия и приниматься процессуальные решения. Кроме того, в законе не указана обязанность органа уголовного преследования объявлять подозреваемому постановление о возбуждении в отношении его уголовного дела, что грубо нарушает его права. По нашему мнению, гражданин должен с первой минуты знать, что в отношении совершенных им деяний возбуждено уголовное дело;

2) с момента фактического задержания лица.

Допуск защитника к участию в производстве по материалам и уголовному делу в этом случае последовательно определен в УПК.

Задержание по непосредственно возникшему подозрению в совершении преступления возможно как в ходе производства по уголовному делу, так и до возбуждения уголовного дела. В случаях, когда лицо задержано по непосредственно возникшему в отношении его подозрению в совершении преступления, уголовное дело в отношении его должно быть возбуждено не позднее 12 часов с момента задержания. Если после про-

92

верки оснований задержания в возбуждении уголовного дела будет отказано либо постановление о возбуждении уголовного дела не будет вынесено, задержанный должен быть немедленно освобожден из-под стражи. С момента фактического задержания, которое может осуществляться до возбуждения уголовного дела, задержанный тоже имеет статус подозреваемого и вправе пользоваться помощью защитника.

Необходимо отметить, что в п. 6 ч. 2 ст. 41 УПК и ч. 4 ст. 44 УПК неодинаково определено время допуска защитника к участию в производстве по материалам и уголовному делу при задержании. Так, в п. 6 ч. 2 ст. 41 УПК указывается, что подозреваемый (этот статус имеет и лицо, задержанное по непосредственно возникшему подозрению в совершении преступления) имеет право иметь защитника или нескольких защитников с момента «объявления ему постановления органа уголовного преследования о задержании», в ч. 4 ст. 44 УПК указывается, что защитник допускается к участию в производстве по уголовному делу с момента «фактического задержания лица», хотя это практически невозможно. Момент фактического задержания лица не совпадает с моментом объявления задержанному постановления о задержании. Более того, фактическое задержание лица не всегда влечет за собой вынесение постановления о его задержании. По нашему мнению, при задержании подозреваемый вправе пользоваться помощью защитника с момента доставления его в орган уголовного преследования и составления протокола задержания. В то же время при иных видах задержания, то есть при задержании на основании постановления органа уголовного преследования и на основании постановления (определения) суда до разрешения вопроса об отмене условного неприменения наказания, отсрочки исполнения наказания или условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, задержанный тоже нуждается в помощи защитника. По нашему мнению, в перечисленных случаях защитник также вправе вступить в уголовный процесс. Толкование закона не должно идти по пути ущемления права подозреваемого, обвиняемого на защиту;

3) с момента применения к лицу меры пресечения.

Если мера пресечения применяется к лицу до вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, с момента применения меры пресечения к участию в производстве по уголовному делу может быть допущен защитник.

93

Меры пресечения применяются к подозреваемому или обвиняемому органом, ведущим уголовный процесс, путем вынесения мотивированного постановления (определения). Обращает на себя внимание то, что закон связывает момент допуска защитника к участию в производстве по уголовному делу с моментом применения к лицу любой меры пресечения.

Применение меры пресечения до привлечения конкретного лица в качестве обвиняемого возможно и в случае задержания лица по непосредственно возникшему подозрению в совершении преступления. Задержание в данном случае не может продолжаться более 72 часов с момента фактического задержания, по истечении которых задержанный должен быть освобожден из-под стражи либо в отношении его применена мера пресечения. При задержании лица, подозреваемого в совершении особо тяжких преступлений, перечисленных в ч. 4 ст. 108 УПК, задержание не может длиться свыше десяти суток с момента фактического задержания, по истечении которых задержанный или должен быть освобожден из-под стражи, или в отношении его должна быть применена мера пресечения. Однако в соответствии с ранее рассмотренными положениями при задержании лица по непосредственно возникшему подозрению в совершении им преступления к участию в уголовном деле уже может быть допущен защитник.

Необходимо отметить, что в данном случае момент допуска защитника к участию в производстве по уголовному делу также неодинаково определен в ч. 1 ст. 40 УПК, п. 6 ч. 2 ст. 41 УПК,

ч.4 ст. 44 УПК.

Всоответствии с ч. 1 ст. 40 УПК подозреваемым (который с момента его появления в процессе пользуется правом на защиту) является лицо, в отношении которого органом уголовного преследования вынесено постановление о применении меры пресечения до вынесения постановления о привлечении его в качестве обвиняемого.

Согласно п. 6 ч. 2 ст. 41 УПК подозреваемый вправе иметь защитника или нескольких защитников с момента объявления ему постановления органа уголовного преследования о применении меры пресечения.

Допуск защитника к участию в производстве по уголовному делу в соответствии с ч. 4 ст. 44 УПК осуществляется с момента применения меры пресечения.

По нашему мнению, определение момента допуска защитника к участию в производстве по уголовному делу в ч. 1

94

ст. 40 УПК более отвечает требованию обеспечения права подозреваемого на защиту, так как между вынесением постановления о применении меры пресечения и объявлением данного постановления может существовать разрыв во времени, в течение которого производство по уголовному делу продолжается;

4) с момента признания лица подозреваемым.

В соответствии с ч. 4 ст. 44 УПК защитник допускается к участию в уголовном деле с момента признания лица подозреваемым. Признание лица подозреваемым осуществляется согласно ч. 1 ст. 40 УПК вынесением постановления о признании лица подозреваемым. И с этого момента защитник вправе, а при обязательном участии защитника в процессе – обязан вступить в процесс. В соответствии с п. 6 ч. 2 ст. 41 УПК подозреваемый вправе иметь защитника или нескольких защитников с момента объявления ему постановления органа уголовного преследования о признании его подозреваемым. Таким образом, в ст.ст. 40, 41, 44 УПК названы различные моменты, с наступлением которых защитник может быть допущен к участию

вуголовном деле при признании лица подозреваемым постановлением органа уголовного преследования. Момент вынесения постановления о признании лица подозреваемым может не совпадать во времени с моментом объявления данного постановления подозреваемому.

Подозрение, возникшее в отношении лица, не конкретизируется в постановлении о признании лица подозреваемым так подробно, как обвинение в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, однако в нем указывается, какое деяние инкриминируется подозреваемому и как оно квалифицируется;

5)защитник допускается к участию в уголовном деле с момента предъявления обвинения.

В ч. 1 ст. 243 УПК, регламентирующей порядок предъявления обвинения, указано, что «обвинение предъявляется в присутствии защитника, если его участие обязательно или об этом ходатайствовали обвиняемый, его законный представитель и не позднее трех суток с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Обвиняемому, доставленному приводом, обвинение предъявляется в день привода».

С момента появления подозреваемого или обвиняемого

впроцессе в производство по материалам и уголовному делу для осуществления их защиты вправе вступить защитник, а при

95

обязательном участии защитника в процессе – обязан вступить

впроцесс.

Взаконе конкретизировано время допуска адвоката к участию в производстве по уголовному делу в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого, однако это не значит, что адвокат вправе вступить в процесс в качестве защитника только

вэти рассмотренные нами моменты. Адвокат вправе вступить

впроизводство по делу в любое время, начиная с указанных моментов. И только в случаях обязательного участия защитника в процессе, перечисленных в ст. 45 УПК, адвокат обязан вступить в процесс в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого в рассмотренные нами, установленные законом моменты производства по уголовному делу.

5.19. Как реализуется право подозреваемого знать, в чем он подозревается, и право обвиняемого знать, в чем он обвиняется? Знает ли защитник содержание и сущность подозрения, возникшего

в отношении подозреваемого, а также содержание и сущность предъявленного обвиняемому обвинения?

Право подозреваемого знать, в чем он подозревается, установлено в п. 1 ч. 2 ст. 41 УПК. Право обвиняемого знать, в чем он обвиняется – в п. 1 ч. 2 ст. 43 УПК. В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 48 УПК правом знать, в чем подозревается или обвиняется лицо, интересы которого он защищает, наделен защитник.

Вп. 1 ч. 2 ст. 41 УПК указывается, что подозреваемый вправе получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела или о признании его подозреваемым. Анализ данной правовой нормы, позволяет сделать вывод, о том, что информация, содержащаяся в любом из указанных постановлений, позволяет подозреваемому знать, в чем он подозревается.

Вп. 1 ч. 2 ст. 43 УПК, устанавливающей право обвиняемого знать, в чем он обвиняется, указывается, что для реализации этого своего права обвиняемый при предъявлении обвинения вправе немедленно получить от органа, ведущего уголовный процесс, копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, а по делам частного обвинения – копию заявле-

96

ния лица, пострадавшего от преступления. Анализируя копии указанных процессуальных документов, защитник может уяснить их содержание и сущность. Однако для обеспечения права защитника знать, в чем подозревается или обвиняется его подзащитный, закон предоставляет ему в соответствии с п. 5 ч.1 ст. 48 УПК право «с момента допуска к участию в производстве по материалам и уголовному делу знакомиться с постановлением о возбуждении уголовного дела, признании подозреваемым, задержании, привлечении в качестве обвиняемого, применении меры пресечения, с протоколом задержания, допросов и иных следственных действий, произведенных с участием подозреваемого или обвиняемого в отсутствии защитника, и выписывать из них необходимые сведения».

5.20. Как оценивается информация, содержащаяся в процессуальных документах, которые вручают подозреваемому?

Смомента появления в уголовном процессе подозреваемый

иобвиняемый получают от органа уголовного преследования копии определенных процессуальных документов, из содержания которых становится известно о сущности возникшего в отношении подозреваемого подозрения и в отношении обвиняемого обвинения, а также о фактической и юридической оценке их действий органом уголовного преследования. Предполагается, что защитник знакомится со всеми процессуальными документами, копии которых имеются у их подзащитных, анализирует их содержание и вырабатывает позицию по делу.

Копии процессуальных документов, вручаемые подозреваемому и обвиняемому, несут в себе информацию об имеющихся в уголовном деле материалах. Безусловно, крайне неполную, но ее анализ позволяет формировать линию защиты, стратегию и тактику действий в процессе. Однако дать правильную оценку перечисленным документам в состоянии только лицо, обладающее профессиональными знаниями, каковым и является адвокат. Как показывает практика, для осознания значимости и сущности перечисленных процессуальных документов, своих прав и способов их реализации как подозреваемый, так и обвиняемый нуждаются в помощи защитника.

97

Ознакомление с содержанием процессуальных документов, копии которых вручают подозреваемому, позволяет ему и его защитнику узнать, как представляют себе и оценивают органы, ведущие уголовный процесс, совершенные им деяния.

В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 41 УПК подозреваемый имеет право получить от органа уголовного преследования копию одного из следующих постановлений:

–копию постановления о возбуждении против него уголовного

дела.

Из данной копии видно, что явилось поводом и основанием для возбуждения уголовного дела, включая признаки конкретного состава преступления, усмотренного в деяниях подозреваемого, в отношении которого возбуждено уголовное дело, данные о личности подозреваемого, а также какое должностное лицо и когда приняло решение о возбуждении уголовного дела. Сведения, содержащиеся в данном постановлении, свидетельствуют о представлении органа уголовного преследования об обстоятельствах деяния, совершенного подозреваемым, констатируют их фактическую и юридическую оценку;

–копию постановления о признании его подозреваемым.

Закон не требует, чтобы в этом постановлении были точно

указаны время, место и обстоятельства совершения преступления подозреваемым. Однако в постановлении указывается о признании лица подозреваемым в совершении определенного общественно опасного, противоправного деяния.

Подозреваемый вправе получить от органа уголовного преследования копию одного из перечисленных постановлений. Представляется, что данное положение закона сформулировано не совсем верно. Постановление о возбуждении уголовного дела выносится по любому уголовному делу, и подозреваемый вне зависимости от оснований появления его в производстве по материалам и уголовному делу должен иметь право получить его копию. Причем, по нашему мнению, это право имеет подозреваемый и в случае возбуждения уголовного дела против конкретного лица и в случаях возбуждения уголовного дела по факту. Право подозреваемого на получение копии данного процессуального документа возникает у него с момента появления в процессе по любому основанию. Что касается признания лица подозреваемым, оно осуществляется далеко не по каждому уголовному делу и всегда должно сопровождаться вручением копии постановления о признании определенного лица подозреваемым, вручать его необходимо только

98

тому подозреваемому, в отношении которого оно вынесено. Таким образом, в некоторых случаях подозреваемому вручают только копию постановления о возбуждении уголовного дела, а в других – копии обоих постановлений, что и должно быть зафиксировано в п. 1 ч. 2 ст. 41 УПК.

В соответствии с п. 3 ч. 2 статьи 41 УПК подозреваемый не-

медленно по задержании или объявлении постановления о применении меры пресечения вправе получить от органа уголовного преследования копию протокола или постановления о задержа-

нии, копию постановления о применении меры пресечения и копию постановления о возбуждении уголовного дела.

Протокол задержания составляется должностным лицом, осуществившим фактическое задержание, немедленно после доставления задержанного в орган уголовного преследования. В протоколе указываются основания задержания, место, время фактического задержания, результаты личного обыска и время составления протокола. А постановление о задержании выносят орган дознания, следователь или прокурор в течение трех часов с момента доставления задержанного в орган уголовного преследования. Данное постановление является правовым основанием для кратковременного содержания задержанного под стражей. Эти процессуальные документы не тождественны, тем не менее закон говорит о том, что подозреваемому вручают копию одного из этих документов. Представляется, что правильным является вручение подозреваемому копий протокола и постановления о задержании, и только в случаях, когда фактическое задержание имело место, а решение о задержании принято не было, подозреваемому должна вручаться копия только протокола задержания.

Право подозреваемого получать информацию о процессуальных действиях и решениях, совершаемых в ходе производства по материалам и уголовному делу, неодинаково регламентировано в УПК. В случаях, предусмотренных в п. 3 ч. 2 ст. 41 УПК, закон говорит о праве подозреваемого получать копии указанных процессуальных документов, но в соответствии с ч. 1 ст. 110 УПК, регламентирующей порядок задержания, немедленно после доставления задержанного в орган уголовного преследования составляется протокол задержания, который объявляется задержанному.

Безусловно, вручение подозреваемому копии постановления или протокола задержания позволит ему лучше уяснить,

99

что явилось основанием его задержания и как оценивают совершенные им деяния органы уголовного преследования, чем объявление ему протокола задержания.

При наличии таких противоречий в УПК, по нашему мнению, необходимо руководствоваться ст. 41 УПК, предоставляющей более широкие гарантии обеспечения подозреваемому права на защиту и лучшие условия для деятельности защитника в досудебном производстве.

Защитник использует информацию, содержащуюся в указанных копиях процессуальных документов, для формирования позиции защиты подозреваемого.

5.21. Как оценивается информация, содержащаяся в процессуальных документах, вручаемых обвиняемому?

В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 43 УПК обвиняемый вправе при предъявлении обвинения немедленно получить от органа, ведущего уголовный процесс, копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого, а по делам частного обвинения –

копию заявления лица, пострадавшего от преступления.

Предъявлению обвинения, порядок которого рассмотрен

вст. 243 УПК, предшествует вынесение постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, содержание которого должно отвечать требованиям, изложенным в ст. 241 УПК. Предъявление обвинения – это важнейшее процессуальное действие не только досудебного производства, но и всего производства по уголовному делу. В постановлении о привлечении

вкачестве обвиняемого органом, ведущим уголовный процесс, впервые конкретизируется выдвигаемое против лица обвинение. В постановлении содержится описание инкриминируемого обвиняемому преступления с указанием обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, назван уголовный закон, предусматривающий ответственность за совершенное обвиняемым деяние. Впоследствии в соответствии с ч. 1 ст. 301 УПК судебное разбирательство данного уголовного дела проводится только в отношении обвиняемого и только по тому обвинению, которое ему было предъявлено в ходе предварительного расследования. А в приговоре в соответствии с ч. 5 этой же статьи УПК «суд вправе изменить квалифика-

100