Адвокатская деятельность. Ответы на экзаменационные вопросы

–по назначению в случае необходимости советом присяжных поверенных или председателем суда.

Присяжным поверенным мог быть российский подданный, достигший 25 лет, имеющий диплом университета или другого высшего учебного заведения об окончании курса юридических наук или о выдержанных экзаменах по этим наукам (экстернат)

ипрослуживший не менее пяти лет по судебному ведомству на должностях, позволяющих приобрести практические навыки в производстве судебных дел, а также лицо, являвшееся не менее пяти лет помощником присяжного поверенного.

Не могли стать присяжными поверенными:

–лица, объявленные несостоятельными должниками;

–лица, состоящие на службе от правительства или по выборам, за исключением лиц, занимающих почетные или общественные должности без жалования;

–лица, подвергшиеся по судебным приговорам лишению или ограничению прав состояния, а также священнослужители, лишенные духовного сана по приговорам духовного суда;

–лица, исключенные со службы по суду или из духовного ведомства за пороки, или из среды обществ и дворянских собраний по приговорам тех сословий, к которым они принадлежали;

–лица, исключенные из числа присяжных поверенных,

инекоторые другие.

Прием в присяжные поверенные осуществлялся советом присяжных поверенных, который наравне с общим собранием присяжных поверенных являлся органом самоуправления присяжных поверенных.

Присяжные поверенные имели право вести уголовные

игражданские дела.

Всвоей деятельности присяжные поверенные руководствовались как законом, так и правилами адвокатской этики. За допущенные нарушения в профессиональной деятельности присяжные могли нести дисциплинарную, гражданско-право- вую и уголовно-правовую ответственность.

Надзор за деятельностью советов присяжных поверенных осуществляли региональные суды.

Однако удовлетворить потребность в правовой помощи только деятельностью присяжных поверенных было невозможно. В связи с этим в 1874 году были утверждены Правила о лицах, имеющих право быть поверенными по судебным делам, в соответствии с которыми поверенными, кроме присяжных поверенных, могли быть лица, которым окружными судами

11

и судебными палатами были выданы свидетельства на право ходатайствовать по чужим делам. Эти лица получили название частных поверенных. Они имели право на ходатайство по делам в том судебном месте, которое выдало им свидетельство. При получении указанного свидетельства соискатель заверял суд в отсутствии установленных законом препятствий для получения данного свидетельства и нес ответственность вплоть до уголовной за сокрытие таких сведений. Запрещалось осуществление защиты по уголовным делам:

–нотариусам, кроме защиты членов семьи;

–лицам, лишенным по судебным приговорам всех прав состояния или всех особенных прав и преимуществ;

–лицам, которым ходатайство воспрещено по судебному приговору; отлученные от церкви; исключенные со службы по суду или из духовного ведомства за пороки или же из среды общества и дворянских собраний по приговорам сословий, к которым они принадлежали;

–лицам, исключенным из сословия присяжных поверен-

ных;

–лицам, исключенным из числа частных поверенных по распоряжению министра юстиции или по судебному решению;

–лицам, устраненным из частных поверенных уездными судами;

–частным или присяжным поверенным, которым временно в дисциплинарном порядке запрещалось заниматься адвокатской практикой;

–лицам, допрошенным на предварительном следствии в качестве свидетеля, если они вызывались в суд противной стороной, и некоторым иным лицам.

Законодатель предъявлял высокие нравственные требования к лицам, занимающимся адвокатской деятельностью в любой форме. Контроль за деятельностью частных поверенных осуществляли суды.

По делам, находящимся в производстве у мировых судей,

вкачестве поверенного могли быть допущены и граждане, которые не являлись ни присяжными, ни частными поверенными, но могли выступать «не более как по трем делам в течение года, в пределах того же мирового округа».

12

1.5. Каков порядок осуществления адвокатской деятельности в советский период и в настоящее время?

Все существующие формы адвокатской деятельности были упразднены по Декрету № 1 «О суде» от 22 ноября 1917 г., в соответствии с которым в качестве защитника и представителя

всуде мог выступать любой человек, пользующийся гражданскими правами.

Впериод с 1917 по 1922 год были предприняты попытки создания организационных адвокатских структур. Однако они учреждались при Советах, а не как независимые организации. А члены коллегии защитников, обвинителей и представителей сторон в гражданском процессе, созданной согласно Положению о народном суде РСФСР от 30 ноября 1918 г., не только избирались Советами рабочих, солдатских и крестьянских депутатов, но и были должностными лицами, получавшими оклад. Гонорары за оказание ими правовой помощи взимались

вдоход республики. При таких условиях не могло быть и речи о независимости адвокатуры и адвокатов.

В1922 году было принято Положение о коллегии защитников, которая должна была быть создана в каждой губернии при губернских судах уже как общественные организации. Однако надзор за деятельностью коллегий осуществлялся судами, прокуратурой и исполкомами местных Советов. Члены коллегий избирались исполкомами и утверждались президиумами коллегий адвокатов.

В1939 году было принято Положение об адвокатуре СССР,

действовавшее до 1962 года, в соответствии с которым были организованы областные, краевые и республиканские коллегии адвокатов как общественные организации, общее руководство которыми осуществлял Народный комиссариат юстиции

СССР. Лица, желающие заниматься адвокатской деятельностью, должны были:

– иметь высшее юридическое образование;

– не имея высшего юридического образования, окончить юридическую школу и иметь стаж практической работы в качестве судьи, прокурора, следователя, юрисконсульта не менее года;

– не имея юридического образования, иметь стаж работы в качестве судей, прокуроров, следователей, юрисконсультов не менее трех лет.

13

Вэтот период времени заниматься адвокатской деятельностью могли и лица, не являющиеся членами коллегий адвокатов, с разрешения Народного комиссара юстиции союзной республики.

Не могли стать членами коллегии адвокатов лица, ранее судимые, лишенные избирательных прав, находящиеся под следствием и судом.

Адвокаты были правомочны заниматься консультативной деятельностью, составлять правовые документы и участвовать в судебном разбирательстве по гражданским и уголовным делам.

Новый этап исторического развития знаменовался принятием в 1961 году нового Положения об адвокатуре Белорусской ССР, в соответствии с которым адвокатура была определена как самоуправляемая организация, призванная содействовать охране прав и законных интересов граждан, предприятий, учреждений, колхозов; соблюдению и укреплению законности и осуществлению правосудия.

Адвокатской деятельностью в соответствии с данным Положением могли заниматься только члены коллегии адвокатов.

Адвокатом мог быть гражданин СССР, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы по специальности не менее двух лет. В порядке исключения в члены коллегии адвокатов разрешалось принимать лиц со средним юридическим образованием, имеющих стаж работы по специальности не менее пяти лет. Лица, не имеющие стажа работы по специальности, принимались в коллегию адвокатов стажерами на срок, определяемый президиумами коллегий адвокатов.

Расширилась сфера деятельности адвокатов. Они стали правомочны:

– участвовать на предварительном следствии и в суде по уголовным делам в качестве защитников обвиняемых и представителей потерпевших, гражданских истцов и гражданских ответчиков;

– участвовать в качестве представителей в гражданском процессе;

– составлять по просьбе граждан заявления, жалобы и другие документы правового характера;

– давать юридические консультации;

– вести судебные и арбитражные дела и оказывать другую помощь предприятиям, учреждениям, организациям и колхозам.

ВПоложении были подробно регламентированы права и обязанности адвокатов как членов коллегии адвокатов, основания привлечения их к дисциплинарной ответственности.

14

Дальнейшее совершенствование законодательства, принятие новой Конституции БССР 1978 года, Закона СССР «Об адвокатуре в СССР» 1979 года создали предпосылки для определения правового положения адвокатуры и адвоката в БССР. В 1981 году было принято новое Положение об адвокатуре

вБелорусской ССР.

Всоответствии с этим Положением адвокатом мог быть только гражданин СССР, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы по специальности не менее двух лет. При приеме в коллегию адвокатов мог быть установлен испытательный срок на три месяца. Лица, не имеющие стажа по специальности, проходили стажировку в коллегии от шести месяцев до года.

Вуказанном Положении более подробно была определена структура адвокатуры, правовое положение органов адвокатского самоуправления и юридических консультаций. Впервые среди видов адвокатской деятельности указано «осуществление представительства по административным делам». Подробно регламентировано оказание адвокатами бесплатной правовой помощи.

Общее руководство коллегиями адвокатов, как и ранее, осуществлялось Советами и их исполкомами, а также Министерством юстиции Белорусской ССР и СССР. Данное Положение действовало до принятия Закона Республики Беларусь «Об адвокатуре» 1993 года, которым было введено лицензирование адвокатской деятельности.

30 декабря 2011 г. был принят новый Закон «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Республике Беларусь», который действует в настоящее время и анализируется в данном пособии.

При изучении истории адвокатуры прослеживаются преемственность форм и видов адвокатской деятельности, взаимозависимость форм судопроизводства, видов и принципов адвокатской деятельности.

15

ТЕМА 2

ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ АДВОКАТУРЫ И АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ. ВИДЫ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1. Что именуется адвокатурой?

«Адвокатура – это правовой институт, призванный оказывать в соответствии с Конституцией Республики Беларусь на профессиональной основе юридическую помощь в целях осуществления и защиты прав, свобод и интересов физических

июридических лиц», – провозглашено в ст. 1 Закона Республики Беларусь от 30 декабря 2011 г. № 334-З «Об адвокатуре

иадвокатской деятельности в Республики Беларусь» (далее – Закон об адвокатуре).

Попытки определения понятия и сущности адвокатуры предпринимались в Российской империи со времени подготовки и проведения судебно-правовой реформы 1864 года, которая и привела к созданию профессиональной адвокатуры, объединившей правозаступничество и судебное представительство. Анализируя значение адвокатуры для судопроизводства и государства, Е.В. Васьковский писал: «Только признание адвокатов уполномоченными представителями общества, а не наемными пособниками частных лиц дает адвокатуре право на существование, и только с этой точки зрения может быть доказана ее необходимость»1. Иную точку зрения о природе адвокатуры высказывал А.М. Пальховский, сформулировав, что «адвокатура, не будучи по природе своей институтом ни государственного, ни частного права, является органом, связующим эти две категории прав, служа в то же время высшим научным интересам…и как юридический институт необходима для правильной, строго научной защиты интересов тяжущихся

иподсудимых»2. Представляется, что такая трактовка сущнос-

1 Васьковский, Е.В. Организация адвокатуры. СПб., 1893 // В сб.: Адвокат в уголовном процессе / под ред. П.А. Лупинской. – М.: Новый Юрист, 1997. – С. 29

2 Пальховский, А.М. О праве представительства на суде. М., 1876 //

Цит. по Басецкий И.И., Василевская В.Л. Защитник в уголовном процессе. Монография. – Минск: Академия МВД Республики Беларусь, 2001. – С. 19.

16

ти адвокатуры не охватывает все ее аспекты. В любой конфликтной ситуации требуется разрешить не абстрактную научную задачу, а конкретный спор с использованием всех предоставленных законом возможностей.

Сущность современного понимания адвокатуры можно определить, исследовав ее цели и задачи. В учебнике для вузов Л.А. Стешенко, Т.А. Шамба «Адвокатура в Российской Федерации» они «определяются объективной необходимостью профессиональной защиты естественных и благоприобретенных прав граждан и юридических лиц. Именно поэтому цели и задачи перед адвокатурой ставят не сами адвокаты (и не государство), а общество»3. А в словаре-справочнике по уголовному процессу «адвокатура» определена как «независимое самоуправляемое профессиональное сообщество адвокатов, признанное обеспечить оказание квалифицированной юридической помощи гражданам, учреждениям, организациям, предприятиям с целью защиты их прав, свобод и законных интересов»4. Заслуживает внимания также мнение А.Н. Просвиркина, который считает, что термин «адвокатура» используется в двух значениях – как профессиональное сообщество и как общественный социальный институт. И только при совокупности двух этих составляющих можно говорить о наличии адвокатуры5.

Становление правового государства неразрывно связано с развитием и совершенствованием гражданского общества, одним из важнейших элементов которого является адвокатура. Существование гражданского общества невозможно без независимой адвокатуры. Совершенствование и демократизация государства, общества и адвокатуры неразрывно связаны.

2.2. На каких положениях Конституции базируется адвокатская деятельность?

В деятельности адвоката реализуется конституционное право каждого «на юридическую помощь для осуществления и за-

3 Стешенко, Л.А., Шамба, Т.А. Адвокатура в Российской Федерации. Учебник для вузов. – М.: НОРМА, 2001. – С. 53.

4 Савицкий, В.М., Ларин, А.М. Уголовный процесс. Словарьсправочник. – М.: ИНФРА-М, 1999. – С. 11.

5 Просвиркин, А.Н. Автореферат диссертации на соискание ученой степени канд. юрид. наук. М., 2007. – С. 17.

17

щиты прав и свобод…», которая включает и «право пользоваться

влюбой момент помощью адвокатов и других своих представителей в суде, иных государственных органах, органах местного самоуправления, на предприятиях, в учреждениях, организациях, общественных объединениях и в отношениях с должностными лицами и гражданами…» (ст. 62 Конституции Республики Беларусь). Формулировка данного конституционного права личности охватывает различные сферы деятельности адвоката. В любых взаимоотношениях с перечисленными органами, должностными и иными лицами каждый человек имеет право на юридическую помощь, которую профессионально оказывают адвокаты. Согласно этой статье Конституции «в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается за счет государственных средств. Противодействие оказанию правовой помощи запрещается». Это правило отражено и

вст. 6 Закона об адвокатуре, в которой сказано, что в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается за счет средств территориальных коллегий адвокатов, республиканского и (или) местного бюджетов.

Любое физическое или юридическое лицо на территории Республики Беларусь вправе обратиться за юридической помощью к адвокату. Защищая права и охраняемые законом интересы физического или юридического лица, адвокат служит торжеству принципов законности, справедливости и гуманизма.

2.3. В чем сущность адвокатской деятельности?

Адвокатская деятельность представляет собой юридическую помощь, оказываемую на профессиональной основе адвокатами в порядке, предусмотренном Законом об адвокатуре физическим лицам, в том числе индивидуальным предпринимателям, юридическим лицам, государству в целях осуществления и защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию, – определено в ст. 1 Закона об адвокатуре. В этой же статье Закона об адвокатуре раскрыто понятие юридической помощи и сформулировано, что юридическая помощь представляет собой деятельность по оказанию содействия клиентам в понимании, правильном использовании и соблюдении законодательства, которая направлена

18

на осуществление и защиту прав, свобод и интересов клиентов, а также представительство клиентов в судах, государственных органах, иных организациях и перед физическими лицами.

Не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:

– работниками юридических служб юридических лиц,

атакже работниками государственных органов;

–лицами, осуществляющими деятельность по оказанию юридических услуг на основании специальных разрешений (лицензий);

–нотариусами, временными (антикризисными) управляющими, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат;

–инвестиционными агентами;

–торгово-промышленной палатой в области правового обеспечения внешнеэкономической деятельности;

–работниками риэлтерских и аудиторских организаций, аудиторами – индивидуальными предпринимателями;

–общественными объединениями потребителей;

–органами и лицами, осуществляющими представительство в случаях, установленных законодательными актами и международными договорами Республики Беларусь (ст. 3 Закона об адвокатуре).

Перечисленная деятельность осуществляется лицами, имеющими юридическое образование, но не имеющими статуса адвоката.

Адвокатская деятельность не является предпринимательской.

2.4. Какие существуют виды адвокатской деятельности?

Виды адвокатской деятельности представляют собой регламентированные Законом об адвокатуре направления адвокатской деятельности. Полномочия же адвоката при осуществлении того или иного вида адвокатской деятельности определены в соответствующем законе.

Например, деятельность адвоката в качестве защитника подозреваемого, обвиняемого – в Уголовно-процессуальном кодексе Республики Беларусь (далее – УПК).

19

В соответствии со статьей 26 Закона об адвокатуре адвокаты вправе:

1)давать консультации и разъяснения по юридическим вопросам;

2)составлять заявления, жалобы и другие документы правового характера;

3)представлять интересы клиентов в судах, в том числе на стадии исполнения судебных постановлений, а также в государственных органах, иных организациях, в том числе их органах управления, и перед физическими лицами;

4)участвовать в досудебном производстве и суде по уголовным делам в качестве защитника, а также представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика;

5)участвовать в административном процессе в качестве защитника, представителя потерпевшего, иных физических или юридических лиц, являющихся участниками административного процесса;

6)проводить правовую оценку документов и деятельности;

7)вести правовую работу по обеспечению хозяйственной и иной деятельности;

8)вести правовую работу по вопросам привлечения инвестиций в Республику Беларусь;

9)совершать от имени и в интересах клиентов юридически значимые действия в пределах полномочий, предоставленных им клиентом и законодательством;

10)оказывать иные виды юридической помощи, в том числе в порядке, предусмотренном законодательством, выступать примирителями в примирительной процедуре, медиаторами

вмедиации или третейскими судьями при рассмотрении дел третейскими судами.

Защита физического или юридического лица представляет собой охрану его интересов в общественных отношениях, функционирующих в обществе, в различных его сферах. И в каждой сфере жизнедеятельности адвокат использует присущие только данной сфере методы деятельности.

Необходимо отметить, что профессиональную защиту прав и законных интересов физических и юридических лиц по уголовным, гражданским делам, делам, возникающим из хозяйственных (экономических) споров, и делам об административных правонарушениях в общих и хозяйственных судах, органах, ведущих уголовный или административный процесс, вправе осуществлять только адвокаты (ч. 2 ст. 26 Закона об адвокатуре).

20