Адвокатская деятельность. Ответы на экзаменационные вопросы

Если есть основания опасаться, что представление необходимых доказательств станет впоследствии невозможным или затруднительным, можно ходатайствовать перед судом об обеспечении этих доказательств как до, так и после возбуждения дела в суде.

Взаявлении об обеспечении доказательств должны быть указаны:

– доказательства, которые необходимо обеспечить;

– факты, для подтверждения которых необходимы эти доказательства;

– причины, побудившие обратиться с ходатайством об обеспечении доказательств.

Заявление подается в суд, в котором рассматривается дело или в районе деятельности которого должны быть совершены процессуальные действия по обеспечению доказательств.

Вцелях обеспечения доказательств судья совершает процессуальные действия, направленные на закрепление и сохранение этих доказательств.

Юридически заинтересованные в исходе дела лица извещаются о времени и месте рассмотрения заявления, однако их неявка не является препятствием к рассмотрению заявления об обеспечении доказательств и совершению необходимых процессуальных действий.

Протоколы допроса свидетелей, осмотра письменных и вещественных доказательств, другие собранные в порядке обеспечения материалы передаются в суд, рассматривающий дело, с уведомлением юридически заинтересованных в исходе дела лиц.

Определение суда по вопросу об обеспечении доказательств может быть обжаловано юридически заинтересованными в исходе дела лицами или опротестовано прокурором.

Подача частной жалобы или частного протеста на определение о принятии мер к обеспечению доказательств не приостанавливает его исполнения.

9.18. Вправе ли представитель заявлять ходатайства о собирании доказательств с помощью судебных поручений?

Представитель имеет такое право. Собирание доказательств с помощью судебных поручений относится к доказательственным действиям и возникает в случае необходимости собирания

181

доказательств в другом городе или районе. Суд, рассматривающий дело, в таком случае поручает соответствующему суду произвести определенные процессуальные действия.

В определении о судебном поручении кратко излагается существо рассматриваемого дела, указываются факты, подлежащие выяснению, доказательства, которые должен собрать суд, выполняющий поручение. Это определение обязательно для суда, которому оно адресовано, и должно быть выполнено в срок до двадцати дней с момента его получения.

Выполнение судебного поручения производится в судебном заседании. Юридически заинтересованные в исходе дела лица извещаются о времени и месте заседания, однако их неявка не является препятствием к выполнению поручения.

Протоколы и все собранные при выполнении поручения материалы немедленно пересылаются в суд, рассматривающий дело.

9.19. Можно ли применять для закрепления доказательств технические средства?

Суд по ходатайству юридически заинтересованных в исходе дела лиц может применять технические средства для закрепления объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, а также для фиксирования других процессуальных действий доказательственного характера.

Однако есть и ограничения: звуко-, видеозапись допроса лишь некоторых свидетелей либо только одной стороны, третьего лица, а равно специально выделенных для звуко- и видеозаписи фрагментов чьих-либо показаний, данных в ходе допроса, не допускаются.

По окончании процессуального действия звуко- и видеозапись полностью воспроизводятся участникам процессуального действия. Правильность звуко- и видеозаписи удостоверяется участниками процессуального действия в протоколе, который отражает применение технических средств.

В случае воспроизведения звукоили видеозаписи показаний при производстве другого процессуального действия суд обязан сделать об этом отметку в протоколе производимого процессуального действия.

182

9.20. Вправе ли представитель заявить отвод суду и секретарю судебного заседания (секретарю судебного заседания – помощнику судьи)?

Основания для отвода судьи и секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания – помощника судьи) предусмотрены ст. 32 ГПК. Так, судья не может рассматривать дело, если его связывают с одной из сторон по рассматриваемому делу отношения брака, родства, усыновления, опеки или попечительства.

Кроме того, судья не может участвовать в рассмотрении дела, если:

–он был или остается представителем одной из сторон по

делу;

–он при предыдущем рассмотрении данного дела в судах первой и второй инстанций либо в порядке надзора участвовал

вкачестве свидетеля, эксперта, переводчика, прокурора, секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания – помощника судьи);

–он лично прямо или косвенно заинтересован в исходе дела или имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнения в его объективности и беспристрастности.

В состав суда, рассматривающего гражданское дело, не могут входить лица, состоящие в родстве между собой.

Эти основания для отвода распространяются и на секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания – помощника судьи), кроме одного случая: участие его в предыдущем рассмотрении дела в том же качестве основанием для отвода не является.

Если основания для отвода станут известны представителю, он, согласовав свою позицию с доверителем, вправе заявить отвод суду или секретарю судебного заседания (секретарю судебного заседания – помощнику судьи).

9.21. Вправе ли представитель заявить отвод участникам процесса?

ГПК предусматривает целый ряд случаев, когда может быть заявлен отвод участникам процесса. Так, ст. 105 ГПК устанавливает основания для отвода прокурора, эксперта, специалис-

183

та, переводчика, понятого. Эксперт, специалист, переводчик, понятой не вправе участвовать в производстве по гражданскому делу и подлежат отводу, если:

–они связаны с одной из сторон по рассматриваемому делу отношениями брака, родства, усыновления, опеки или попечительства;

–были или остаются представителем одной из сторон по

делу;

–при предыдущем рассмотрении данного дела в судах первой и второй инстанций либо в порядке надзора участвовали

вкачестве свидетеля, эксперта, переводчика, прокурора, секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания – помощника судьи);

–лично прямо или косвенно заинтересованы в исходе дела или имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнения в их объективности и беспристрастности.

Отвод этим лицам может быть заявлен также ввиду служебной или иной зависимости от кого-либо из лиц, юридически заинтересованных в исходе дела. Прокурору по этим основаниям также может быть заявлен отвод.

Для эксперта, специалиста и переводчика есть и другие основания: они подлежат отводу в случае обнаружения их профессиональной некомпетентности, а эксперт или специалист не вправе участвовать в деле в качестве экспертов или специалистов, если они проводили проверку, материалы которой являются основанием для иска.

Если обстоятельства, которые могут служить основанием для отвода, станут известны представителю, он вправе заявить отвод участникам процесса.

9.22. Можно ли заявить отвод представителю стороны или третьего лица?

Заявить отвод представителю стороны или третьего лица можно. Законные основания для такого отвода связаны с существующими в ряде случаев запретами на участие в деле. Отвод возможен, если представитель:

– ранее участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания –

184

помощника судьи), свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

–состоит в родственных отношениях с судьей, прокурором или секретарем судебного заседания (секретарем судебного заседания – помощником судьи), принимавшим или принимающим участие в рассмотрении данного дела судом, либо состоит

вродственных отношениях с лицом, интересы которого противоречат интересам доверителя данного представителя;

–является судьей, следователем, прокурором и не участвует в производстве по делу в качестве законного представителя недееспособного лица либо представителя суда, прокуратуры, другого органа расследования;

–оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам его доверителя, являющегося стороной или третьим лицом (ст. 106 ГПК).

9.23. Каков порядок разрешения заявленного отвода?

Если есть основания для отвода, представитель стороны или третьего лица, эксперт, специалист, переводчик, понятой обязаны заявить самоотвод. Если они не заявили самоотвод, отвод им по тем же основаниям может быть заявлен стороной или иным юридически заинтересованным в исходе дела лицом. По этим же основаниям может заявить самоотвод прокурор.

В случае заявления отвода суд должен выслушать мнения юридически заинтересованных в исходе дела лиц, а также заслушать лицо, которому заявлен отвод, если отводимый желает дать объяснения.

Судья, секретарь судебного заседания (секретарь судебного заседания – помощник судьи), которым заявлен отвод, до решения вопроса о них выполняют только неотложные процессуальные действия.

Отвод, заявленный судье, который рассматривает дело единолично, разрешается самим судьей. При рассмотрении дела в коллегиальном составе вопрос об отводе судьи разрешается остальными судьями в отсутствие отводимого. При равном количестве голосов, поданных за отвод и против него, судья считается отведенным. Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, разрешается этим же судом в полном составе простым большинством голосов.

185

Отвод, заявленный секретарю судебного заседания (секретарю судебного заседания – помощнику судьи), разрешается судьей или председательствующим, рассматривающим дело. Вопрос об отводе разрешается в совещательной комнате с вынесением определения.

В случае удовлетворения отвода, заявленного судье или судьям, дело рассматривается в том же суде, но иным составом судей. Если образовать новый состав суда для рассмотрения дела в данном суде невозможно, оно направляется в вышестоящий суд для передачи на рассмотрение другого суда.

II. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В КАЧЕСТВЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ ПРИ ПОДГОТОВКЕ ДЕЛА К СУДЕБНОМУ РАЗБИРАТЕЛЬСТВУ

9.24. Какие задачи решаются судом при подготовке дела к судебному разбирательству?

Подготовка дела к судебному разбирательству – важный этап гражданского судопроизводства, который позволяет решить целый ряд задач: уточнить предмет доказывания; определить нормы права, подлежащие применению при разрешении дела; определить состав юридически заинтересованных в исходе дела лиц и уточнить их позицию; определить состав юридически не заинтересованных в исходе дела лиц; обеспечить получение необходимых доказательств; принять меры к примирению сторон.

Для реализации названных задач судья выполняет достаточно широкий круг действий, в которых может принимать участие и адвокат25.

На этом этапе представитель уже должен иметь четко выраженную правовую позицию и вести себя активно. Например, он имеет право участвовать при опросе истца или самостоятельно давать пояснения о содержании исковых требований, предмете доказывания, доказательствах, которые истец может представить, а также о возможных возражениях ответчика, высказывать свои соображения по поводу привлечения к делу

25 Перечень действий судьи при подготовке дела к судебному разбирательству указан в ст. 262 ГПК.

186

соистцов, соответчиков, третьих лиц, о необходимости замены ненадлежащей или выбывшей из дела стороны о производстве экспертизы, о вызове специалиста, переводчика; представитель ответчика может представлять письменные объяснения по делу.

Уже на этом этапе представитель может просить у суда помощи в истребовании от граждан и юридических лиц доказательств, когда такие доказательства не могут истребоваться им самим.

9.25. Что такое предварительное судебное заседание и какова его цель?

Судебному разбирательству может предшествовать предварительное судебное заседание, которое проводится на этапе подготовки дела к судебному разбирательству.

Предварительное судебное заседание имеет своей целью процессуальное закрепление распорядительных действий сторон, совершенных при подготовке дела к судебному разбирательству, определение обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела, определение достаточности доказательств по делу, исследование фактов пропуска срока обращения в суд или срока исковой давности, примирение сторон.

Предварительное судебное заседание проводится судьей по правилам судебного разбирательства, за отдельными исключениями.

Так, стороны и другие юридически заинтересованные в исходе дела лица извещаются о времени и месте предварительного судебного заседания.

Им предоставлены права, такие же как и в судебном разбирательстве (предусмотренные ст. 56 ГПК).

На этой стадии процесса суд при наличии оснований разрешает вопросы, связанные с оставлением заявления без рассмотрения, приостановлением либо прекращением производства по делу; о приостановлении или прекращении производства по делу либо об оставлении заявления без рассмотрения выносит соответствующее определение.

На определение суда может быть подана частная жалоба или принесен частный протест.

В предварительном судебном заседании могут рассматриваться заявления сторон о применении срока обращения в суд или срока исковой давности в отношении требований истца о защите нарушенного права.

187

При установлении факта пропуска без уважительных причин срока обращения в суд или срока исковой давности судья принимает решение об отказе в иске без исследования иных фактических обстоятельств по делу.

Решение суда в таких случаях может быть обжаловано и опротестовано в кассационном порядке.

При подготовленности дела к судебному разбирательству с согласия сторон судья выносит определение о судебном разбирательстве дела и рассматривает дело по существу. В этом случае подготовительная часть судебного разбирательства не проводится.

О проведенном предварительном судебном заседании составляется протокол.

Судья, признав дело подготовленным, выносит определение о назначении его к судебному разбирательству, извещает стороны и других юридически заинтересованных в исходе дела лиц о времени и месте рассмотрения дела.

9.26. Вправе ли представитель знакомиться со всеми материалами дела?

Безусловно, представитель должен знать содержание и сущность требований, которые предъявляются к его доверителю, а также возражений, если таковые имеются, на те требования, которые выдвинул его доверитель. Представитель, конечно же, должен знать, какие доказательства представлены участниками процесса, какие есть заключения, каковы результаты проведенных исследований, например экспертизы и т. д. Поэтому закон предоставляет ему право знакомиться со всеми материалами дела.

188

III. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ В СУДЕБНОМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВЕ

9.27. Какие права имеются у представителя в судебном разбирательстве?

Мы уже отмечали, что права представителя полностью зависят от тех прав, которые имеет его доверитель: право подавать заявления, знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии представленных документов, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, задавать вопросы другим участникам судопроизводства по делу, заявлять ходатайства, давать устные и письменные объяснения суду, представлять свои доводы и соображения, возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, обжаловать (опротестовывать) судебные постановления, а также совершать иные процессуальные действия, предусмотренные ГПК. Об этом указано в ст. 56 ГПК. Напомним, что ряд процессуальных действий он может совершать в тех случаях, если они оговорены в доверенности.

9.28. Имеет ли представитель обязанности в гражданском процессе?

Обязанности представителя вытекают прежде всего из договора между ним и доверителем и правил гражданского судопроизводства. Обязанности, вытекающие из договора, должны соответствовать выработанной правовой позиции. Соблюдение правил гражданского судопроизводства связано с требованиями организации и производства по гражданским делам.

Так, перед началом судебного процесса представитель обязан представлять суду документы, подтверждающие его полномочия. Он обязан являться в процесс в точно назначенное судом время, подчиняться законным распоряжениям судьи, соблюдать другие правила, установленные ГПК. Например, ст. 56 ГПК обязывает юридически заинтересованных в исходе дела лиц добросовестно пользоваться принадлежащими им процессуальными правами, не затягивать процесс или отклониться от существа дела. Такие же обязанности соответственно возлагаются и на представителя.

189

Кроме того, адвокат должен строго соблюдать Правила профессиональной этики адвоката. В Правилах, в частности, закреплена обязанность адвоката при невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судебном заседании, а также при намерении просить о назначении другого времени для его проведения заблаговременно уведомить об этом суд, сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в деле, если ему известно об их участии, согласовать с ними взаимно приемлемое время для рассмотрения дела

иуведомить об этом суд. Адвокат не вправе:

–действовать вопреки законным интересам клиента, оказывать ему юридическую помощь, руководствуясь соображениями собственной выгоды, безнравственными интересами или находясь под воздействием давления извне;

–занимать правовую позицию, противоречащую интересам клиента;

–разглашать, а также использовать в личных целях без согласия клиента сведения, сообщенные им адвокату в связи с оказанием ему юридической помощи;

–требовать и представлять документы, дискредитирующие участников процесса или иных лиц, если это не необходимо для дела;

–допускать высказывания, содержащие личные оскорбления в отношении участников процесса, а равно грубостью отвечать на грубость последних.

Выполняя профессиональные обязанности в суде, адвокат исходит из того, что в соответствии с Конституцией Республики Беларусь и Законом Республики Беларусь об адвокатуре он осуществляет деятельность, направленную на защиту прав, свобод

иинтересов клиента. Поэтому, участвуя в судебном заседании, адвокат должен сообщить суду о допущенных нарушениях закона, ущемляющих права его клиента, ходатайствовать об их устранении или обжаловать действия либо бездействие суда.

При необходимости возразить против действий судьи либо участников процесса адвокат должен сделать это в корректной форме и в строгом соответствии с законодательством.

Адвокат не должен воздействовать на судей с помощью средств, запрещенных законодательством, а также вступать с ними в неофициальные контакты в целях достижения благоприятного для клиента результата.

190