Адвокатская деятельность. Ответы на экзаменационные вопросы

цию преступления независимо от позиции государственного обвинителя, если это не ухудшает положения обвиняемого и не требует изменения сущности обвинения». Ознакомившись с данным постановлением, обвиняемый и его защитник могут определить свое отношение к обвинению, впервые досконально четко разработать линию защиты.

Дела частного обвинения в качестве исключения из общего правила возбуждаются только лицом, пострадавшим от преступления, его законным представителем, если пострадавший несовершеннолетний или недееспособный, или представителем пострадавшего юридического лица путем подачи заявления о совершении в отношении его преступления, преследуемого в порядке частного обвинения, непосредственно в суд. С момента принятия судом заявления лицо, которое подало заявление, именуется частным обвинителем, а лицо, о привлечении которого к уголовной ответственности поставлен вопрос, – обвиняемым. Поэтому данное заявление должно строго отвечать предъявляемым в законе требованиям. Ведь оно фактически выполняет роль обвинения конкретного лица в совершении преступления и должно содержать согласно ч. 2 ст. 426 УПК указание на то, какое конкретно деяние, когда, кем и где было совершено, а также по какой статье УК его надлежит квалифицировать, а также сведения о доказательствах, подтверждающих виновность лица в совершении преступления, свидетелях, эксперте, специалисте, переводчике и иных лицах, которых заявитель считает необходимым вызвать в судебное заседание.

Дела частного обвинения могут быть прекращены в случае примирения обвиняемого с пострадавшим, утвержденного судом. В делах этой категории пострадавший призван решать, возбудить ли уголовное дело. К делам частного обвинения относятся также дела о краже, мошенничестве, присвоении и растрате имущества, угоне автотранспортного средства, если они не имеют отягчающих обстоятельств и совершены одним членом семьи в отношении другого члена семьи, близких родственников или иных лиц, которые обоснованно считаются близкими (ч. 3 ст. 26 УПК). Эти сведения должны быть отражены в заявлении по делу частного обвинения. Именно поэтому копия данного заявления вручается обвиняемому.

Анализ копий указанных процессуальных документов позволяет защитнику выстроить линию защиты, определить круг вопросов, входящих в предмет доказывания по конкретному

101

уголовному делу, наметить план осуществления защиты. Кроме того, представляется, что обвиняемому необходимо вручать копию постановления о возбуждении уголовного дела. Ведь если ранее у обвиняемого не было статуса подозреваемого (в отношении его не возбуждалось уголовное дело, его не задерживали по непосредственно возникшему подозрению в совершении преступления, не применяли к нему меру пресечения до предъявления обвинения и не признавали его подозреваемым), у него отсутствует такой важный для осуществления защиты документ, как копия постановления о возбуждении уголовного дела. По нашему мнению, необходимо, чтобы копия данного постановления была вручена каждому обвиняемому.

5.22. В каком процессуальном порядке осуществляется уведомление подозреваемого и обвиняемого об их процессуальных правах?

В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 41 УПК орган уголовного преследования, осуществивший задержание или вынесший постановление о применении меры пресечения, обязан немедленно по осуществлении данных действий вручить подозреваемому письменное уведомление о принадлежащих ему правах. Право подозреваемого получить письменное уведомление о своих правах, установленное в данной статье УПК, не согласуется с правами подозреваемого при задержании, изложенными

вст. 110 УПК, в части первой которой указывается, что задержанному разъясняются его права, о чем делается отметка

впротоколе задержания. Безусловно, письменное уведомление подозреваемого об имеющихся у него правах не равнозначно простому разъяснению подозреваемому его прав и более способствует обеспечению его права на защиту.

Представляется, что любой подозреваемый вне зависимости от оснований получения статуса подозреваемого с момента появления в производстве по делу должен иметь право на получение письменного уведомления о принадлежащих ему правах.

Так же как и подозреваемый, обвиняемый согласно п. 2 ч. 2 ст. 43 УПК вправе получить от органа уголовного преследования письменное уведомление о своих правах. Данное право у него возникает с момента ознакомления с постановлени-

102

ем о привлечении в качестве обвиняемого и постановлением о применении меры пресечения. Положения названной статьи УПК противоречат положениям ч. 6 ст. 243 УПК, в которой указывается, что обвиняемому при предъявлении обвинения вручается не письменное уведомление о принадлежащих ему правах, а протокол о разъяснении его прав, что не идентично.

Аналогично вышесказанному право обвиняемого на получение письменного уведомления о своих правах лучше обеспечивает его право на защиту. При коллизии уголовно-процессу- альных норм применению подлежит норма, предоставляющая обвиняемому более широкие права.

Одним из условий результативной деятельности по осуществлению защиты является достижение взаимопонимания защитника с подзащитным по вопросам стратегии и тактики поведения в производстве по уголовному делу, которое может быть обеспечено только при осознании подозреваемым и обвиняемым своих процессуальных прав. Самостоятельно уяснить их значение достаточно сложно. Адвокат имеет профессиональные знания в области материальных и процессуальных отраслей права, обладает навыками осуществления защиты и призван оказывать помощь подозреваемому и обвиняемому

вэтом.

5.23.Наделены ли подозреваемый, обвиняемый правом требовать проведения их допроса с участием защитника?

Всоответствии с п. 8 ч. 2 ст. 41 УПК подозреваемый вправе требовать (путем заявления ходатайства) проведения его допроса с участием защитника не позднее 24 часов с момента фактического задержания.

Представляется, что любое лицо, имеющее статус подозреваемого, а не только лицо, задержанное по непосредственно возникшему подозрению в совершении преступления, должно иметь право требовать проведения его допроса с участием защитника не позднее 24 часов с момента обретения им статуса подозреваемого.

Входе допроса с участием защитника подозреваемый может своевременно довести до сведения органа уголовного пресле-

103

дования информацию, необходимую для осуществления своей защиты, а по результатам допроса заявить мотивированные ходатайства.

Обвиняемый, так же как подозреваемый в соответствии с п. 7 ч. 2 ст. 43 УПК, вправе «по его ходатайству быть допрошенным при участии защитника». Используя данное право, обвиняемый вправе давать показания в любой момент производства по материалам и уголовному делу, в том числе с целью конкретизации и дополнения своих показаний. Однако в отличие от подозреваемого обвиняемый не вправе требовать проведения данного допроса в течение 24 часов с момента обретения статуса обвиняемого.

Подобное различие в правах подозреваемого и обвиняемого объясняется кратковременностью пребывания лица в положении подозреваемого.

Обращает на себя внимание то, что и подозреваемый, и обвиняемый вправе требовать проведения не просто их допроса, а допроса с участием защитника. Именно участие защитника позволит осветить в ходе допроса необходимые обстоятельства, относящиеся к расследуемому уголовному делу. Ведь у защитника есть право задавать вопросы допрашиваемому лицу и посредством этих вопросов получать показания, выявляющие факты, которые помогут сформировать позицию защиты по уголовному делу.

5.24. Вправе ли подозреваемый, обвиняемый пользоваться юридической помощью адвоката до начала первого допроса?

В соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 41 УПК в случае задержания или применения меры пресечения в виде заключения под стражу подозреваемый вправе до начала первого допроса в качестве подозреваемого получить юридическую консультацию адвоката за счет средств местного бюджета.

Аналогично обвиняемый вправе в соответствии с п. 4 ч. 2 ст. 43 УПК получить в случае применения меры пресечения в виде заключения под стражу до начала первого допроса в качестве обвиняемого юридическую консультацию адвоката за счет средств местного бюджета.

104

Всоответствии с ч. 6 ст. 44 УПК адвокат, дающий юридическую консультацию подозреваемому или обвиняемому, до начала его первого допроса в случае задержания или применения меры пресечения в виде заключения под стражу считается на это время его защитником.

Представляется, что любой подозреваемый и обвиняемый,

ане только подозреваемый, который задержан по непосредственно возникшему подозрению в совершении преступления, либо подозреваемый и обвиняемый, к которым применена мера пресечения в виде заключения под стражу, вправе до начала первого допроса получить консультацию адвоката за счет средств местного бюджета. Логика закона, вероятно, исходила из того, что подозреваемый и обвиняемый, не изолированные от общества, имеют возможность в любой момент консультироваться с адвокатом, но закрепление в законе права всех подозреваемых и обвиняемых получить перед началом первого допроса юридическую консультацию адвоката за счет средств местного бюджета способствовало бы углублению права на защиту и унификации правового положения как подозреваемого, так и обвиняемого.

Входе консультации адвокат разъясняет сущность возникшего в отношении конкретного лица подозрения. Знакомит с правами подозреваемого, в том числе с правом пользоваться помощью защитника. Рассказывает о методах деятельности защитника, поясняет сущность адвокатской тайны, рассказывает о порядке движения уголовного дела по стадиям. Предлагает определенную тактику поведения в процессе. Адвокат, который дает юридическую консультацию перед началом первого допроса подозреваемого и обвиняемого, с их согласия может участвовать в качестве защитника в дальнейшем производстве по уголовному делу.

Данная консультация осуществляется, как и любое общение адвоката с подзащитным, наедине и конфиденциально.

Для консультации перед началом первого допроса подозреваемого и обвиняемого адвокат может быть приглашен самим подозреваемым, его законным представителем или любым иным лицом по его поручению, а может быть назначен через территориальную коллегию адвокатов.

105

5.25. В каком порядке осуществляется общение подозреваемого, обвиняемого со своим защитником?

Всоответствии с п. 7 ч. 2 ст. 41 УПК подозреваемый вправе беспрепятственно общаться со своим защитником наедине

иконфиденциально без ограничения количества и продолжительности бесед.

Обвиняемый в соответствии с п. 6 ч. 2 ст. 43 УПК имеет аналогичное право.

Данному праву подозреваемого и обвиняемого соответствует определенное в п. 2 ч. 1 ст. 48 УПК право защитника беспрепятственно общаться со своим подзащитным наедине

иконфиденциально без ограничения количества и продолжительности бесед.

Правом на беседу со своим подзащитным в условиях конфиденциальности защитник пользуется в ходе всего производства по материалам и уголовному делу.

Входе этих бесед защитник досконально выясняет у подзащитного обстоятельства, относящиеся к совершенному преступлению, данные о его личной жизни. Подозреваемый и обвиняемый, которые были ранее задержаны или в отношении которых применялась мера пресечения в виде заключения под стражу, пользовались бесплатной консультацией адвоката перед началом их первого допроса и уже получили в ходе этой консультации разъяснения адвоката, касающиеся сущности выдвинутого против них подозрения или предъявленного им обвинения, характера их прав и обязанностей в уголовном процессе, значения и особенностей деятельности защитника и по иным вопросам. В ходе последующих бесед защитник обсуждает с подзащитным результаты следственных и процессуальных действий, проведенных с их участием, согласовывает с ним позицию по делу и тактику осуществления защиты, вырабатывает текст ходатайств, принимает решение о необходимости подачи жалоб и заявления отводов участникам процесса. Решает любые иные вопросы, возникающие в ходе производства по материалам и уголовному делу.

Если же подозреваемый и обвиняемый не получали бесплатную консультацию адвоката перед началом первого допроса, так как в отношении их не осуществлялось задержание и не применялась мера пресечения в виде заключения под стражу,

106

все вопросы, возникающие в ходе производства по материалам и уголовному делу, разрешаются во время бесед между защитником и его подзащитным.

5.26. Каков порядок заявления ходатайств защитником в досудебном производстве?

О праве защитника заявлять ходатайства указано в п. 8 ч. 1 ст. 48 УПК. Причем в отличие от подозреваемого (п. 11 ч. 2 ст. 41 УПК) и обвиняемого (п. 10 ч. 2 ст. 43 УПК) в отношении защитника указано, что он вправе заявлять ходатайства, направленные на защиту интересов подозреваемого, обвиняемого.

Как видно из содержания закона, в отличие от подозреваемого и обвиняемого право защитника заявлять ходатайства конкретизировано, он вправе заявлять ходатайства, только направленные на защиту интересов подозреваемого, обвиняемого. Это требование закона не ограничивает защитника, так как всестороннее, полное и объективное исследование обстоятельств уголовного дела является одним из условий надлежащей защиты интересов подозреваемого, обвиняемого, и любые ходатайства, направленные на указанное исследование, правомерны.

В ходатайствах формулируется просьба подозреваемого, обвиняемого или защитника о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений для установления обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, а также обеспечения соблюдения законных интересов данных участников уголовного процесса. Ходатайства в письменной форме приобщаются к уголовному делу, а устные заносятся в протокол.

Ходатайство должно быть мотивировано. В нем указывается, «для установления каких обстоятельств необходимо провести процессуальное действие или принять процессуальное решение».

Посредством заявления мотивированных ходатайств защитник добивается выявления обстоятельств, способствующих достижению целей защиты, обосновывает необходимость принятия органом, ведущим уголовный процесс, определенного процессуального решения. Ходатайства могут быть заявлены и подозреваемым, и обвиняемым, и их защитником, или совместно защитником и его подзащитным. Посредством

107

заявления ходатайств отстаивается правовая позиция, занимаемая защитником и его подзащитным. С момента вступления в производство по уголовному делу защитник приобретает самостоятельное право на заявление ходатайств, направленных на защиту интересов своего подзащитного. И хотя он обязан согласовывать свои действия по осуществлению защиты с подзащитным, при недостижении с ним единого мнения о заявлении того или иного ходатайства защитник напоминает подзащитному об имеющемся у него праве отказаться от его помощи как защитника и пригласить другого. Если подозреваемый, обвиняемый, будучи осведомлен о намерении защитника заявить ходатайство, против которого он возражает, не отказывается от защитника, защитник вправе заявить ходатайство, в необходимости которого он уверен. Обращает на себя внимание то, что среди прав подозреваемого и обвиняемого нет права отозвать ходатайство, заявленное их защитником.

При полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства впоследствии оно может быть заявлено вновь. Не исключено, что, основываясь на новом материале, полученном в ходе производства по уголовному делу, повторное ходатайство будет удовлетворено.

Решение органа, ведущего уголовный процесс, по заявленному ходатайству может быть обжаловано в общем порядке.

По общему правилу ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. Если немедленное разрешение ходатайства при производстве дознания или предварительного следствия невозможно, то согласно ч. 1 ст. 137 УПК оно должно быть разрешено не позднее трех суток с момента заявления.

К общим условиям предварительного расследования, рассмотренным в главе 22 УПК, относится обязательность рассмотрения ходатайств. Сущностью данного общего условия, изложенного в статье 196 УПК, является положение о том, что следователь, лицо, производящее дознание, обязаны рассмотреть все заявленные по уголовному делу ходатайства. При этом они не вправе отказать подозреваемому, обвиняемому, их защитникам, как и иным участникам процесса, в допросе свидетелей, проведении экспертиз и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, могут иметь значение для уголовного дела. Лицу, заявившему ходатайство, сообщается о результатах рассмотрения ходатайства в срок не более трех суток. При полном или

108

частичном отказе в удовлетворении ходатайства следователь, лицо, производящее дознание, обязаны вынести мотивированное постановление об этом. Из содержания данной статьи УПК следует, что орган, ведущий уголовный процесс, выносит мотивированное постановление только при отказе в удовлетворении ходатайства. Представляется, что в мотивированном постановлении органа уголовного преследования должно быть выражено любое решение по заявленному ходатайству.

5.27. Вправе ли защитник возражать против действий органа уголовного преследования?

В соответствии с п. 13 ч. 2 ст. 41 УПК подозреваемый и в соответствии с п. 13 ч. 2 ст. 43 УПК обвиняемый вправе возражать против действий органа уголовного преследования и требовать внесения их возражений в протокол следственного или другого процессуального действия, проводимого с их участием.

Необходимо отметить, что в ст. 48 УПК, регламентирующей права и обязанности защитника, нет указания о наличии у него аналогичного права.

Однако, если подозреваемый или обвиняемый желают высказать возражения против действий органа уголовного преследования, защитник может помочь им юридически грамотно сформулировать эти возражения и разъяснить право требования занесения возражений в протокол следственного или процессуального действия. Если же защитник в производстве по уголовному делу не участвует, подозреваемый и обвиняемый самостоятельно реализуют предоставленное им право.

По нашему мнению, защитнику как участнику процесса также должно быть предоставлено право возражать против действий органа уголовного преследования и требовать занесения возражений в протокол. Ведь защитник быстрее выявит действия органа уголовного преследования, нарушающие закон, и лучше аргументирует возражения против этих действий.

109

5.28. Вправе ли защитник обжаловать действия и решения органа уголовного преследования?

Защитник вправе обжаловать процессуальные действия и решения органа, ведущего уголовный процесс (п. 16 ч. 2 ст. 48 УПК). Аналогичное право есть у подозреваемого (п. 15

ч.2 ст. 41 УПК) и обвиняемого (п. 22 ч. 2 ст. 43 УПК). Жалобы могут быть как устными, так и письменными. Ус-

тные жалобы заносятся в протокол, который подписывает заявитель жалобы и должностное лицо, принявшее жалобу, а письменные жалобы приобщаются к уголовному делу.

Защитник, равно как и подозреваемый и обвиняемый, имеет самостоятельное право на обжалование действий и решений органа, ведущего уголовный процесс. При возникновении разногласий у защитника с подзащитным по вопросу о необходимости подачи жалобы или об основаниях обжалования защитник должен ознакомить своего подзащитного с текстом составленной им жалобы, разъяснить ее содержание и цель подачи, а также напомнить о праве подозреваемого, обвиняемого при несогласии с его действиями отказаться от его помощи и пригласить для осуществления защиты другого адвоката. Кроме того, подозреваемый и обвиняемый должны знать о наличии у них права отозвать и свою, и поданную их защитником жалобу (подозреваемый согласно п. 16 ч. 2 ст. 41 УПК и обвиняемый согласно п. 23 ч. 2 ст. 43 УПК).

Если подозреваемый, обвиняемый знают о подаче защитником жалобы вопреки их мнению, но не отказались от защитника и не отозвали поданную им жалобу, жалоба подлежит рассмотрению.

Обжалуя действия и решения органа, ведущего уголовный процесс, защитник не только акцентирует внимание на допущенных нарушениях УПК и добивается их устранения, но и проводит определенную линию защиты согласно своей позиции по делу.

Жалоба должна быть обоснованной, последовательной и аргументированной.

Защитник может самостоятельно или совместно с подзащитным подать жалобу на личном приеме надлежащему должностному лицу, кратко изложив при докладе основания и мотивы обжалования. В подтверждение имеющихся у него полномочий на подачу жалобы на личном приеме защитник

110