Адвокатская деятельность. Ответы на экзаменационные вопросы

Действие доверенности, подтверждающей полномочия представителя в суде, прекращается при наличии оснований, предусмотренных гражданским законодательством Республики Беларусь.

Граждане могут уполномочивать своих представителей на участие в деле устным заявлением, сделанным в суде.

Однако некоторые правомочия должны быть специально оговорены в доверенности.

9.12. Какие полномочия представителя должны быть специально оговорены в доверенности?

Полномочия на ведение дела в суде дают представителю право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий. Однако некоторые полномочия представителя должны быть специально оговорены в доверенности. К ним относятся: права представителя на подписание искового заявления, предъявление иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от иска, признание иска, заключение мирового соглашения, соглашения о применении медиации, медиативного соглашения, изменение предмета или основания иска, а также размера исковых требований, передачу полномочий другому лицу (передоверие), заявление ходатайств о приостановлении производства по делу по соглашению сторон, об обеспечении иска, о вынесении дополнительного решения, об отсрочке или о рассрочке исполнения решения, об изменении способа и порядка его исполнения, обжалование судебного постановления, дачу объяснений на жалобу (протест), предъявление исполнительного документа ко взысканию, получение присужденного имущества, в том числе денег, подачу заявления о пересмотре решения по вновь открывшимся обстоятельствам.

9.13. Имеются ли запреты для участия адвоката в гражданском процессе?

Решая вопрос о возможности принятия поручения по конкретному гражданскому делу, адвокат в первую очередь устанавливает, имеется ли у лица, обращающегося к нему за правовой

171

помощью, правовая позиция по делу. Но и при наличии правовой позиции адвокат должен провести своего рода проверку о возможности участия в процессе. Согласно ст. 18 Закона об адвокатуре адвокат не вправе оказывать юридическую помощь клиенту в случаях, если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь клиенту, интересы которого противоречат интересам физического или юридического лица, обратившегося за юридической помощью, или участвовал в качестве судьи, прокурора, следователя, лица, проводившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, секретаря судебного заседания, свидетеля, понятого, третейского судьи, или принимал участие в примирительной процедуре либо медиации, а также если в расследовании или рассмотрении дела принимает или принимало участие должностное лицо, являющееся супругом (супругой), отцом, матерью, сыном, дочерью, родным братом или сестрой адвоката.

Правила профессиональной этики адвоката также содержат подобные ограничения права представлять интересы других лиц в суде. Кроме того, согласно данным Правилам адвокат не вправе представлять интересы доверителя, если он состоит в близких родственных отношениях с адвокатом, по тому же делу оказывающим юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам обратившегося лица; требования обратившегося за юридической помощью лица очевидно противоречат законодательству или это лицо требует принять для защиты его интересов заведомо ложные или добытые с нарушением законодательства доказательства либо использовать иные незаконные средства и способы; ему известно, что следователь, дознаватель или суд могут вызвать его в качестве свидетеля по делу; могут возникнуть обстоятельства, требующие от него разглашения тайны, доверенной ему другим лицом, кроме случаев, когда на это будет получено письменное согласие лица, заинтересованного в сохранении тайны; принятие обязательства оказания юридической помощи может затруднить оказание юридической помощи другому клиенту; оказание клиенту юридической помощи может оказаться настолько сложным, что адвокат не уверен в том, что обладает достаточными знаниями и опытом для его надлежащего выполнения (п. 35 Правил). Адвокат не может участвовать в деле, если обязательство оказания юридической помощи не оформлено в соответствии с требованиями законодательства об адвокатуре. Он не должен осуществлять представительство или защиту своих

172

родственников и знакомых без заключения договора на оказание юридической помощи (пп. 33, 41 Правил).

В случае отказа от исполнения обязательства по оказанию юридической помощи адвокат должен заблаговременно поставить об этом в известность клиента, чтобы последний имел возможность обратиться за помощью к другому адвокату.

Адвокат, осуществляющий деятельность в составе адвокатского образования, должен незамедлительно сообщить об отказе от оказания юридической помощи руководителю адвокатского образования.

Во всех других случаях, то есть когда интерес лица, обратившегося за помощью, базируется на правовой позиции и нет препятствий для участия в процессе, адвокат не может отказать ему в заключении договора. Таково предписание Правил профессиональной этики адвокатов, согласно которым адвокат не должен необоснованно отказывать лицу, обратившемуся за юридической помощью, в принятии обязательства на оказание юридической помощи.

9.14. Каковы пределы полномочий представителя и в каких случаях их можно прекратить?

Адвокат действует в гражданском процессе в соответствии

сдоговором, согласно которому обязуется совершить от имени и за счет другой стороны – доверителя – определенные юридические действия. Правовые последствия, являющиеся результатом действий адвоката, возникают у доверителя. Поэтому, исполняя свои профессиональные обязанности, адвокат не вправе выйти за рамки предоставленных ему полномочий. Вместе

стем, если адвокат будет испрашивать согласие доверителя на осуществление каждого процессуального действия, (например, заявление ходатайств в ходе судебного разбирательства, возражение против ходатайств другой стороны и т.д.), осуществление им функций судебного представительства окажется практически невозможным. Адвокат самостоятельно принимает решения о совершении процессуальных действий, но в рамках общих полномочий, предоставленных ему доверителем.

Выполняя полномочия представителя, адвокат обязан сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе ис-

173

полнения поручения, особенно если появились новые обстоятельства и возникла необходимость изменить средства, способы и методы защиты его интересов.

При прекращении договора поручения до его исполнения адвокат обязан возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, по желанию клиента возвратить ему полученные от него документы, выданные другими лицами в ходе выполнения поручения, проинформировать клиента относительно осуществленной по договору работы и передать ему копии составленных процессуальных документов.

Выступая в качестве представителя, адвокат не может допустить отклонение от ясно выраженной воли доверителя. Но как быть, если доверитель заблуждается, занимает неправильную правовую позицию? В этом случае задача адвоката состоит в том, чтобы, приводя логические доводы, наглядные аргументы убедить доверителя занять правильную правовую позицию. Разногласия между адвокатом и доверителем могут касаться как правовой позиции в целом, так и выполнения отдельных процессуальных действий. Адвокат в любом случае должен стремиться устранить возникшие разногласия, разъясняя доверителю сущность проводимых процессуальных действий и последствия отказа от их совершения.

Если адвокат и его доверитель не могут выработать единую позицию по делу, между ними постоянные разногласия, отношения из доверительных могут перейти в разряд неприязненных. Сохранение такого представительства в таком случае не отвечает его целям и задачам.

9.15. В чем сущность правовой позиции представителя в гражданском процессе?

Согласно ст. 55 ГПК каждое юридически заинтересованное в исходе дела лицо занимает и защищает в производстве по этому делу самостоятельную позицию, которая выражается в соответствующих процессуальных документах, заявлениях и действиях.

Позиция включает определенные требования или возражения против требований вместе с их фактическим и правовым обоснованием. Эта норма права в равной мере касается и представителя.

174

Однако адвокат может представлять не всякий, а лишь законный интерес доверителя. Возражения обратившегося за правовой помощью должны быть также основаны на законе. Отсутствие закона, регулирующего гражданско-правовое отношение, по поводу которого идет спор, само по себе не является основанием для отказа адвоката участвовать в деле, так как защита интересов доверителя в гражданском процессе возможна также и путем применения закона, регулирующего сходные отношения, то есть путем применения аналогии закона либо путем применения общих начал и смысла гражданско-право- вого законодательства, то есть путем аналогии права.

Выступая в процессе в качестве представителя, адвокат направляет все свои усилия на защиту прав и охраняемых законом интересов своего доверителя, используя при этом законные средства и способы защиты.

Законность спорного интереса лица, обратившегося за правовой помощью, – первый элемент его правовой позиции в деле.

Однако законность требований или возражений необходимо доказать и в некоторых случаях определенными в законе средствами доказывания. Доказательства, имеющиеся в деле, или сведения, которыми располагает участник процесса, должны отвечать требованиям относимости, то есть доказывать те или иные обстоятельства, входящие в предмет доказывания по делу. В случае, если доказательства не подтверждают и не опровергают основания иска или возражения против него, они не отвечают признаку относимости доказательств и не будут приняты судом в качестве таковых. Обязательным признаком доказательства является его процессуальная допустимость, обозначающая дифференциацию доказательств по их видам, для использования в качестве средств подтверждения фактов.

Если какие-либо обстоятельства в гражданском деле должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, использовать иные средства доказывания нельзя. В некоторых случаях, например, не допускаются свидетельские показания в доказывании факта. Так, при несоблюдении письменной формы сделки на определенную сумму закон лишает стороны в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания. Однако использование в этом случае других доказательств возможно. Доказательства должны отвечать требованиям не только относимости и допустимости, но и достоверности. Устанавливаемые факты должны соответство-

175

вать действительности, а средства доказывания должны быть доброкачественными. Заведомо недостоверные доказательства не подлежат использованию адвокатом.

Наличие необходимых доказательств – второй элемент правовой позиции участника гражданского процесса.

Законность спорного интереса, а также наличие необходимых доказательств для его обоснования позволяют сделать вывод о юридической перспективе дела, который представляет собой третий элемент правовой позиции в деле. Адвокат должен трезво оценить шансы лица, обратившегося к нему за помощью, на то, чтобы добиться в суде удовлетворения его требований или признания обоснованности выдвинутых им возражений, то есть доказывания правомерности спорного интереса. Очень важна для участника гражданского процесса реальная возможность добиться разрешения гражданско-пра- вового спора в своих интересах, судебная перспектива дела. Если спорный интерес законен и имеются предусмотренные законом доказательства, его обосновывающие, но они неубедительны и легко могут быть поставлены под сомнение, такое дело не имеет юридической перспективы. В этой ситуации адвокат обязан разъяснить лицу, обратившемуся к нему за помощью, юридическую перспективу дела, предоставив ему возможность самостоятельно решать вопрос об обращении в суд.

При законности спорного интереса, достаточности достоверных доказательств для его защиты, благоприятной юридической перспективе ведения дела для установления наличия правовой позиции у лица, обращающегося за правовой помощью, также необходимо установить, соответствует ли интерес обращающегося нравственным воззрениям, существующим

вобществе. В этом состоит четвертый элемент правовой позиции субъекта в гражданском деле. Неприемлемо для адвоката ведение дела хотя и основанного на законе, но безнравственного по своей сути. Например, противоречит нормам морали выселение сыном своей престарелой матери даже на законном основании.

Вуголовном процессе каждому лицу, подозреваемому или обвиняемому в совершении преступления, вне зависимости от его тяжести и аморальности гарантировано право на защиту, включающее право пользоваться услугами защитника. А адвокат

вгражданском судопроизводстве вправе принять на себя обязанности представителя юридически заинтересованного в исходе дела лица только при наличии у него правовой позиции.

176

Таким образом, адвокат вправе принять поручение на ведение гражданского дела при наличии совокупности следующих условий:

–спорный интерес лица, обратившегося к адвокату за помощью, основан на законе;

–имеются предусмотренные законом доказательства, подтверждающие обоснованность требований или возражений данного лица;

–благоприятная юридическая перспектива ведения дела;

–нравственность позиции в процессе.

Эти условия в совокупности и составляют правовую позицию лица, обратившегося к адвокату с просьбой о представительстве его интересов в процессе.

Однако не всегда предварительная правовая позиция юридически заинтересованного в исходе дела лица подтверждается в судебном разбирательстве. Может случиться, что доказательства, казавшиеся безупречными до начала их исследования, не найдут подтверждения в суде или в судебном заседании будут установлены новые факты, опровергающие их.

Требования и возражения доверителя даже при изменении материально-правового интереса должны иметь правовую позицию24.

Правила профессиональной этики адвоката требуют от него, чтобы он не давал клиенту каких-либо обещаний или гарантий, что его требования будут удовлетворены, но он имеет полное право высказать свое мнение о перспективах исхода дела.

При наличии сомнений в обоснованности позиции клиента (иска или возражений против иска) адвокат может принять на себя обязательство оказания юридической помощи на ведение дела, но обязан разъяснить клиенту возможность неудовлетворения его требований.

Адвокату следует выяснить и определить правовую сущность вопросов клиента, разъяснить правовые нормы, дать юридическую оценку исследуемой ситуации.

При убежденности в явной необоснованности требований или возражений клиента и отсутствии у него правовой позиции адвокат должен сообщить свое мнение клиенту. В этом случае адвокат вправе отказаться от оказания юридической помощи и предложить клиенту не возбуждать или прекратить дело.

24 Организация и деятельность адвокатуры: учебно-методический комплекс / Н.В. Калмыкова. Минск: Изд-во МИУ, 2005. – С. 92.

177

Если необоснованность иска или возражений против иска выяснится в ходе судебного разбирательства, а клиент настаивает на дальнейшем участии адвоката в деле, адвокату следует ограничиться изложением требований или возражений клиента, не ссылаясь на правовые нормы.

Адвокат должен согласовать свою правовую позицию с клиентом и не вправе изменять ее без согласования с ним.

Адвокат должен информировать клиента об изменениях средств, способов и методов защиты его интересов, когда этого требуют новые обстоятельства, возникающие в ходе процесса.

9.16. Что должен знать представитель о правилах судебного доказывания?

Втеории судебных доказательств целью судебного доказывания является всестороннее, полное, объективное выяснение всех обстоятельств, имеющих существенное значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Обязанность предоставить необходимые для установления истины по делу доказательства закон возлагает на стороны, третьи лица и других юридически заинтересованных в исходе дела лиц (ст. 20 ГПК).

Возлагая обязанность доказывания на стороны, третьи лица

ииных юридически заинтересованных в исходе дела лиц, закон устанавливает общие правила распределения между ним обязанностей по доказыванию, которые позволяют определить, кто и что должен доказывать по конкретному гражданскому делу.

Всоответствии со ст. 179 ГПК каждая сторона доказывает факты, на которые она ссылается как на основание своих требований или возражений.

Факты, которые согласно закону предполагаются установленными, не подлежат доказыванию. Однако в опровержение их могут быть представлены доказательства.

Если доказательств, представленных юридически заинтересованными в исходе дела лицами, недостаточно, суд предлагает им представить дополнительные доказательства. Однако если представление дополнительных доказательств невозможно, суд на основании их ходатайств содействует в истребовании таких доказательств.

Входатайстве об истребовании доказательства должно быть обозначено доказательство, а также указано, какие обстоятель-

178

ства, имеющие значение для дела, могут быть установлены или опровергнуты этим доказательством, указаны причины, препятствующие самостоятельному получению доказательства, и место его нахождения.

При необходимости суд выдает стороне или другому юридически заинтересованному в исходе дела лицу запрос на получение доказательства. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его непосредственно в суд или выдает на руки лицу, имеющему соответствующий запрос для представления в суд.

Должностные лица или граждане, не имеющие истребуемого доказательства либо не имеющие возможности представить его в установленный судом срок, обязаны известить об этом суд в пятидневный срок со дня получения запроса суда с указанием причин.

Согласно ст. 183 ГПК стороны и другие юридически заинтересованные в исходе дела лица сообщают суду сведения о предмете доказывания, о каждом из фактов, входящих в предмет доказывания, о доказательствах, с помощью которых можно подтвердить или опровергнуть существование этих фактов.

Признание стороной фактов, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, для суда не является обязательным.

Суд может считать признанный факт установленным, если у него нет сомнений в том, что признание соответствует обстоятельствам дела.

Доказательства, которыми располагает участник процесса, должны отвечать еще и определенным условиям, установленным законом. К таким условиям относятся прежде всего соблюдение правил относимости и допустимости доказательств.

В соответствии со ст. 180 ГПК суд принимает к рассмотрению только те из представленных доказательств, которые имеют значение для дела. Лицо, представляющее доказательства либо ходатайствующее об их истребовании, должно указать, какие факты, имеющие значение для дела, могут быть установлены этими доказательствами.

Правила допустимости доказательств определены ст. 181 ГПК. Так, факты, которые по закону должны быть подтверждены с помощью определенных средств доказывания, не могут подтверждаться никакими другими средствами доказывания.

Получить освобождение от доказывания можно только по основаниям, строго установленным ГПК. В частности,

179

ст. 182 ГПК предусматривает, что не подлежат доказыванию факты, признанные судом общеизвестными.

Факты, установленные вступившим в законную силу решением суда по одному гражданскому делу, обязательны для суда и не доказываются вновь при разбирательстве других гражданских дел, в которых участвуют те же лица или их правопреемники.

Вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о граждан- ско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого состоялся приговор суда, лишь по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли они данным лицом.

ГПК закрепляет два важнейших правила судопроизводства:

1)в основу решения по делу могут быть положены лишь доказательства, подвергнутые всесторонней и объективной проверке. Сведения, полученные с нарушением порядка, установленного ГПК, не могут служить доказательством по делу;

2)суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании в судебном заседании всех входящих в предмет доказывания фактов, руководствуясь при этом только законом.

Каждое доказательство оценивается с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все доказательства в совокупности – также с точки зрения достаточности для разрешения дела.

Ни одно из доказательств не имеет для суда заранее установленной силы.

9.17. Вправе ли представитель заявлять ходатайства об обеспечении доказательств?

Представители участвуют в процессе не от собственного имени, а от имени доверителей, и их права являются производными. Это означает, что если доверитель имеет какое-либо право, то такое же право имеет и представитель. Право заявлять ходатайство имеет любой участник процесса, следовательно, таким право обладает и представитель.

Согласно ст. 233 ГПК юридически заинтересованные в исходе дела лица могут заявлять ходатайства об обеспечении доказательств, а также о совершении других процессуальных действий в целях получения доказательственной информации.

180