Адвокатская деятельность. Ответы на экзаменационные вопросы

В ходе судебного разбирательства возможна и замена защитника. В отношении вновь вступающего в дело защитника осуществляется допуск его к участию в производстве по делу в таком же порядке.

5.35. Какие права имеются у защитника в судебном разбирательстве?

В соответствии с ч. 1 ст. 295 УПК защитник обвиняемого в судебном разбирательстве представляет доказательства, участвует в исследовании доказательств, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих ответственность обвиняемого или оправдывающих его, о применении уголовного закона и назначении наказания, а также по другим вопросам, возникающим в судебном разбирательстве.

Эти права защитника обвиняемого конкретизированы

вст. 48 УПК, в соответствии с которой защитник вправе:

–задавать с разрешения органа, ведущего уголовный процесс, вопросы обвиняемым, потерпевшим, свидетелям, экспертам, специалистам (п. 6 ч. 1 ст. 48 УПК);

–высказывать в судебном заседании мнения по поводу ходатайств и предложений других участников уголовного процесса, а также по вопросам, разрешаемым судом (п. 19 ч. 1 ст. 48 УПК);

–возражать против действий другой стороны либо председательствующего (п. 20 ч. 1 ст. 48 УПК);

–выступать в судебных прениях с речью и репликой (п. 14 ч. 1 ст. 48 УПК);

–знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания (п. 13 ч. 1 ст. 48 УПК);

–требовать внесения в протокол судебного заседания записей об обстоятельствах, которые, по его мнению, должны быть отмечены (п. 13 ч. 1 ст. 48 УПК);

–получать копию приговора или другого итогового решения суда (п. 15 ч. 1 ст. 48 УПК);

–обжаловать приговор или другое итоговое решение суда (п. 16 ч. 1 ст. 48 УПК).

Права защитника в судебном разбирательстве являются составляющими его процессуального статуса.

121

5.36. Действует ли правило об обязательном участии защитника

в производстве по делу в стадии судебного разбирательства?

В ст. 45 УПК перечислены случаи обязательного участия защитника в производстве по материалам и уголовному делу и указывается, с какого момента досудебного производства это участие является обязательным, однако не отмечено, в каких стадиях процесса данное правило действует. Анализ уголовнопроцессуальных норм, постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 24 сентября 2009 г. № 7 «Об обеспечении права на защиту в уголовном процессе» свидетельствует о том, что данное правило действует как в досудебном производстве, так и в судебном разбирательстве.

Кроме того, об обязательном участии защитника в судебном разбирательстве по уголовным делам о применении принудительных мер безопасности и лечения указывается в ст. 446 УПК.

5.37. Каковы особенности заявления защитником отводов в судебном разбирательстве?

Как и в досудебном производстве, в судебном разбирательстве защитник при наличии оснований вправе заявлять отводы участникам уголовного процесса.

Отводы участникам процесса, заявленные в судебном разбирательстве, разрешает суд, рассматривающий уголовное дело (ч. 3 ст. 76 УПК). Отвод, заявленный судье, разрешается остальными судьями в отсутствие отводимого судьи. Отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, разрешается судом в полном составе большинством голосов. Отвод, заявленный судье, рассматривающему дело единолично, разрешается этим же судьей единолично.

Для предотвращения возможности участия в судебном разбирательстве ненадлежащего участника процесса суд уже в подготовительной части судебного заседания в соответствии со ст. 321 УПК разъясняет сторонам имеющееся у них право на заявление отводов и разрешает их при заявлении.

В соответствии с ч. 2 и 3 ст. 79 УПК, если основания для отвода судьи были известны до начала судебного заседания, от-

122

вод должен быть заявлен до начала судебного следствия. Отвод судье может быть заявлен в ходе судебного следствия, только если основания отвода стали известны после его начала. Отвод остальным участникам процесса может быть заявлен в любой момент судебного следствия.

Однако, по нашему мнению, если отвод судье или всему составу суда заявлен в ходе судебного заседания, он должен быть в обязательном порядке рассмотрен и разрешен, даже если имеется предположение о том, что основания отвода были известны до начала судебного заседания. Ненадлежащий судья не вправе вынести приговор по уголовному делу.

Защитник в судебном разбирательстве, так же как в иных стадиях процесса, вправе заявлять отводы и другим участникам уголовного процесса, например, прокурору, переводчику, специалисту и т.п.

Принимая меры к тому, чтобы только надлежащее лицо участвовало в производстве по уголовному делу, защитник способствует получению доказательств, отвечающих требованию допустимости.

5.38. Каков порядок заявления защитником ходатайств в судебном разбирательстве?

Право защитника заявлять ходатайства носит универсальный характер и установлено в п. 8 ч. 1 ст. 48 УПК. В стадии судебного разбирательства ходатайства могут быть заявлены в любой момент до окончания судебного следствия. Ходатайства могут касаться получения доказательств, например, истребования документов, допроса свидетелей и т.д., а могут касаться порядка движения уголовного дела, например, приостановления производства по уголовному делу.

В судебном заседании могут быть вновь заявлены ходатайства, в удовлетворении которых было отказано в досудебном производстве. Суд в отличие от органа уголовного преследования может признать мотивировку ходатайств обоснованной и удовлетворить их. Кроме того, одно и то же ходатайство может быть неоднократно заявлено в ходе судебного разбирательства. Базируясь на новых данных, полученных в ходе судебного следствия, оно также может быть разрешено по-иному.

Необходимо отметить, что защитник не только вправе заявлять ходатайства, но в соответствии с п. 19 ч. 1 ст. 48 УПК впра-

123

ве высказывать в судебном заседании мнения по поводу ходатайств, заявленных другими участниками уголовного процесса.

Для обеспечения своевременности заявления ходатайств суд в подготовительной части судебного разбирательства согласно ч. 1 ст. 322 УПК опрашивает стороны, имеются ли у них ходатайства о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов, истребовании вещественных доказательств и документов, а также другие ходатайства.

При заявлении ходатайства должно быть указано, для установления каких обстоятельств необходимо данное ходатайство. Суд вправе, оценив мотивы заявленного ходатайства, удовлетворить его или отказать в удовлетворении в полном объеме или частично.

Если защитником заявлено ходатайство о допросе в качестве свидетеля лица, явившегося в суд по его инициативе, отказать в удовлетворении такого ходатайства и соответственно в допросе этого свидетеля суд не вправе.

При окончании судебного следствия суд выясняет у сторон, в том числе у обвиняемого и защитника, желают ли они дополнить судебное следствие и чем именно. В целях дополнения судебного следствия ими также могут быть заявлены ходатайства.

5.39. Какиеправаузащитника вдоказываниивсудебномразбирательстве?

На стадии судебного разбирательства согласно принципу состязательности и равенства сторон, установленному в ст. 24 УПК, защитник, относящийся к стороне защиты, имеет равное право с представителями стороны обвинения по представлению и исследованию доказательств, заявлению ходатайств, высказыванию мнения по любому вопросу, имеющему значение для уголовного дела, участию в судебных прениях. А суд в соответствии с ч. 5 ст. 24 УПК обязан создавать необходимые условия для осуществления предоставленных сторонам прав и выполнения ими процессуальных обязанностей. Перечисленные положения раскрывают сущность процессуального принципа «Обеспечение правосудия на основе состязательности и равенства сторон».

О равенстве прав сторон в судебном разбирательстве указано также в ст. 292 УПК, положения которой входят в общие условия судебного разбирательства.

124

Право защитника собирать доказательственную информацию и представлять ее органу, ведущему уголовный процесс, а также способы осуществления им этой деятельности регламентированы в ч. 3 ст. 103 УПК и уже рассмотрены нами.

Участвуя в доказывании в судебном разбирательстве, защитник вправе заявлять ходатайства, в том числе о допросе конкретных лиц в качестве свидетелей и истребовании документов для приобщения их к уголовному делу, о проведении судебно-следственных действий. При этом, мотивируя ходатайство, он может представить суду результаты проведенного им опроса конкретных лиц.

Любое ходатайство защитника должно быть мотивировано. Если суд признает доводы защитника о необходимости истребования документов или приобщения документов к уголовному делу либо проведении судебно-следственных действий обоснованными, он удовлетворяет такие ходатайства. Ходатайство может быть заявлено также о вынесении судом процессуальных решений, например, о назначении экспертизы, изменении меры пресечения обвиняемому, приобщении к уголовному делу вещественных доказательств и т.д.

Получению судом достоверного доказательства способствует право защитника участвовать в исследовании судом доказательств, которое находит свое выражение в праве защитника задавать вопросы допрашиваемым лицам и иным участникам процесса в связи с показаниями, данными на допросе, а также по поводу исследуемых судом документов, вещественных доказательств и иных носителей информации.

К исследованию доказательств в судебном разбирательстве относится также право защитника выступать в судебных прениях. Производя анализ каждого доказательства и оценку всех доказательств в совокупности в судебных прениях, защитник представляет суду обоснование своей позиции по уголовному делу и возражение против позиции участников процесса, представляющих сторону обвинения.

Защитник вправе также представить суду свои письменные формулировки по вопросам, изложенным в пунктах 1–16 ч. 1 ст. 352 УПК, то есть по следующим вопросам, разрешаемым судом при постановлении приговора:

–доказано ли, что имело место деяние, в совершении которого обвиняется лицо;

–доказано ли, что деяние совершил обвиняемый;

–является ли это деяние преступлением и какой именно статьей УК предусмотрена ответственность за его совершение;

125

–виновен ли обвиняемый в совершении этого деяния;

–имеются ли обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность обвиняемого;

–подлежит ли обвиняемый наказанию за совершенное им преступление;

–какое наказание должно быть назначено обвиняемому;

–подлежит ли обвиняемый дополнительному наказанию

икакому именно;

–имеются ли основания для постановления приговора без назначения наказания, с отсрочкой исполнения наказания, с условным неприменением наказания или с освобождением от отбывания наказания;

–в исправительном учреждении какого вида и в условиях какого режима должен отбывать наказание осужденный к лишению свободы;

–подлежит ли удовлетворению гражданский иск, в чью пользу и в каком размере, о взыскании государственной пошлины;

–как поступить с имуществом, на которое наложен арест;

–как поступить с вещественными доказательствами;

–на кого и в каком размере должны быть возложены процессуальные издержки;

–о применении принудительных мер безопасности и лечения в случаях, предусмотренных ст. 101 УК;

–о мере пресечения в отношении обвиняемого. Письменные формулировки защитника по перечисленным

вопросам, а также письменное изложение его выступления в судебных прениях, представленное им суду, позволят убедить суд в обоснованности позиции защитника и правильности произведенной им оценки доказательств.

5.40. Вправе ли защитник ходатайствовать о слушании дела в закрытом судебном заседании?

По общему правилу разбирательство дел во всех судах открытое. И только в виде исключения по мотивированному постановлению (определению) суда, по основаниям, предусмотренным ст. 23 УПК, допускается проведение судебного разбирательства в закрытом судебном заседании в полном объеме или в определенной части.

126

Определение (постановление) о слушании дела в закрытом судебном заседании может быть вынесено судом и по ходатайству защитника. Особенно в целях предотвращения разглашения сведений об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц либо сведений, унижающих их достоинство. Разбирательство по уголовным делам в закрытом судебном заседании допускается в интересах обеспечения охраны государственных секретов и иной охраняемой законом тайны, обеспечения безопасности участников процесса либо по делам о половых преступлениях, по делам о преступлениях, совершенных лицами, не достигшими шестнадцатилетнего возраста. Кроме того, слушание дела в закрытом судебном заседании может производиться в соответствии с ч. 5 ст. 287 УПК в целях охраны тайны переписки и телеграфных сообщений. Если лица, между которыми осуществлялась переписка и телеграфные сообщения, не дают согласие на оглашение и исследование их в открытом судебном заседании, суд вправе огласить и исследовать их, а также звуко- и видеозаписи, носящие личный характер, только

взакрытом судебном заседании.

Киной охраняемой законом тайне относится банковская тайна, тайна нотариальных действий и регистрации актов гражданского состояния, медицинская тайна, тайна усыновления и иные тайны.

Защитник должен разъяснить своему подзащитному для достижения какой цели проводится разбирательства по делу

взакрытом судебном заседании, в чем его сущность, а также пояснить, что структура судебного заседания и права участников процесса при этом не меняются. В то же время обвиняемый должен знать, что суд вправе предупредить лиц, участвующих в судебном заседании, в том числе и его, о недопустимости разглашения без его разрешения данных закрытого судебного заседания и взять об этом подписку. А при нарушении условий подписки и разглашении этих данных наступает уголовная ответственность в соответствии со ст. 407 УК.

127

5.41. Вправе ли защитник высказывать возражения против действий председательствующего в судебном заседании?

Обвиняемый в соответствии с п. 27 ч. 1 ст. 43 УПК, а защитник в соответствии с п. 20 ч. 1 ст. 48 УПК вправе «возражать против действий другой стороны либо председательствующего». О праве на возражение со стороны обвиняемого и его защитника в отношении действий председательствующего в судебном заседании указывается и в ст. 290 УПК. Возражения могут касаться порядка проведения судебного заседания, обеспечения защиты прав участников процесса и иных вопросов.

Закон не регламентирует форму возражения, однако анализ правовой нормы позволяет предположить, что оно должно быть высказано устно. В законе нет запрета и для возражения, представленного в письменной форме для приобщения к уголовному делу.

Если возражения против действий председательствующего не приняты судом, они отражаются в протоколе судебного заседания. Такое положение, содержащееся в ст. 290 УПК, позволяет сделать вывод о том, что, если возражение принято судом, это в протоколе не отражается. Но такой вывод противоречит ч. 3 ст. 308 УПК, в которой указывается, что в протоколе судебного заседания обязательно указываются «возражения и ходатайства участников судебного разбирательства». Представляется, что в протоколе судебного заседания должна содержаться вся информация о ходе рассмотрения дела в судебном разбирательстве, в том числе о возражениях защитника и его подзащитного и о том, приняты ли они судом.

5.42. Возможна ли замена защитника в судебном разбирательстве?

Замена защитника в судебном заседании возможна и не препятствует слушанию дела. В случаях, когда избранный обвиняемым защитник не может участвовать в судебном заседании по уголовному делу свыше трех суток, а обвиняемый настаивает на его участии, суд обязан предложить обвиняемому пригласить другого защитника. И при необходимости назначает его через территориальную коллегию адвокатов. Вступление ново-

128

го защитника в судебное разбирательство возможно только с согласия или по приглашению обвиняемого.

Кроме того, обвиняемый вправе в любой момент судебного разбирательства до окончания судебного следствия отказаться от помощи защитника вообще или от помощи конкретного защитника и ходатайствовать о допуске в судебное заседание для его защиты иного защитника. Обвиняемый вправе выбрать защитника

иможет реализовать это право в ходе судебного заседания.

Вслучаях обязательного участия защитника в производстве по уголовному делу, установленных в ст. 45 УПК, отказ обвиняемого от защитника не принимается. Однако, по нашему мнению, и в случаях обязательного участия защитника в производстве по уголовному делу обвиняемый вправе выбрать защитника и соответственно ходатайствовать о допуске в процесс определенного защитника. Навязывание обвиняемому помощи защитника, к которому он не испытывает доверия, безнравственно и нарушает право обвиняемого на защиту.

Обвиняемый, отказавшийся от защитника, может вновь до начала судебных прений ходатайствовать о допуске защитника к производству по уголовному делу (ч. 4 ст. 47 УПК).

При замене защитника вновь вступившему в дело защитнику должно быть предоставлено время, необходимое для подготовки к участию в судебном разбирательству. Суд определяет данный временной период исходя из объема уголовного дела.

5.43. Учитывается ли мнение защитника при решении вопроса о сокращенном порядке судебного следствия?

Сокращенный порядок судебного следствия возможен по определенной в законе категории уголовных дел с согласия сторон (в том числе защитника), если:

–обвиняемый признает свою вину и его признание не оспаривается какой-либо из сторон, в том числе защитником, как представителем стороны защиты;

–признание обвиняемого не вызывает сомнения у суда;

–проведен допрос обвиняемого, в ходе которого у обвиняемого участниками процесса, в том числе защитником, выясняется, не является ли признание им вины вынужденным.

При сокращенном порядке судебного следствия суд ограничивается исследованием только тех доказательств, на которые укажут стороны, в том числе защитник (ст. 326 УПК).

129

Как видно из содержания данной статьи УПК, если защитник считает, что его подзащитный осуществляет самооговор или признание им вины в совершении преступления вынужденное (например, под влиянием угроз или шантажа со стороны лица, действительно совершившего преступление), сокращенный порядок судебного следствия невозможен. Примечательно, что защитнику предоставляется возможность высказать свое мнение по данному вопросу.

5.44. Вправе ли защитник задавать вопросы допрашиваемым в судебном заседании лицам, в том числе иным обвиняемым?

Если обвиняемый дает показания в судебном заседании, первой его допрашивает сторона обвинения, а затем сторона защиты. Защитник вправе участвовать в допросе как своего подзащитного, так и иных обвиняемых. При допросе свидетелей первыми допрашиваются свидетели со стороны обвинения, а затем свидетели со стороны защиты. При этом первой задает вопросы та сторона, по ходатайству которой вызван свидетель. В судебном заседании после оглашения данного им в ходе досудебного производства или судебного разбирательства заключения может быть допрошен эксперт для разъяснения или уточнения заключения. Вопросы эксперту при его допросе первой задает сторона, по ходатайству которой назначалась экспертиза.

При возникновении необходимости защитник с разрешения суда вправе задавать вопросы участникам процесса в любой момент судебного следствия.

5.45. Учитывается ли мнение защитника при принятии решения о назначении и проведении экспертизы в судебном заседании?

Экспертиза назначается в судебном заседании по ходатайству сторон либо по инициативе суда, в том числе обвиняемого и защитника. При назначении экспертизы и обвиняемый, и его защитник, равно как и иные участники, являющиеся сторонами

130