9. Свобода творчества, свободный доступ к культурным ценностям

Очевидно значение этих свобод для всестороннего развития личности человека. Однако в конституциях они стали определяться сравнительно недавно – это свободы так называемого второго поколения. Их включение в конституции обусловлено тем, что размножившиеся в середине XX века тоталитарные режимы (фашистские, коммунистические и др.) характеризовались в числе прочего стремлением правящих групп подчинить себе духовный мир людей, что достигалось не в последнюю очередь установлением идеологического контроля за духовным творчеством во всех его сферах и жесткой цензуры в отношении культурных ценностей (произведений литературы, искусства, науки и др.). Поэтому не случайно указанные свободы мы встречаем преимущественно в конституциях тех стран, которые в течение какого-то времени переживали господство тоталитаризма.

38. Пределы и ограничения конституционных прав и свобод личности.(методичка)

Пределы конституционных прав и свобод – это границы заложенных в них возможностей, условия их реализации, установление которых призвано не допустить ущемление прав других обладателей основных прав или общих интересов. При определении таких границ и условий должны быть соблюдены правила,выступающие в роли "пределов пределов":1)установление только законом;2) недопустимость подрыва сути основного права. Гарантией от превышения пределов основного права является возможность его защиты.

По форме пределы конституционных прав и свобод подразделяются на прямые и косвенные. Прямые ограничения могут вносить общий ( касаться всех прав) ил конкретный характер (относиться к определённому праву). Они облекаются также в форму запретов. косвенные ограничения прав и свобод вытекают из установленных конституцией принципов конституционнго строя, характеристик государства.

Ограничения конституционных прав и свобод допускаются при особых ситуациях и в связи с установленными законом правилами (например, при введении режима чрезвычайного положения).

39. Правовые гарантии и способы защиты прав и свобод личности.

Гарантии основных прав и свобод человека - это те условия и средства, которые обеспечивают их реализацию.

Гарантии подразделяются на общие ( экономические, политические, духовные) и юридические.

Экономические и социальные права обеспечиваются, прежде всего, материальными гарантиями. В политической сфере гарантированность прав и свобод зависит от политического режима.

Юридические гарантии как особый вид гарантий - это закреплённые в законодательстве правовые условия и средства, обеспечивающие правомерную реализацию, охрану и защиту прав и свобод.

По характеру воздействия реализации конституционных прав выделяют

• косвенные гарантии, направленные на создание правовых и организационных условий для эффективной реализации права

• непосредственные гарантии, представляющие собой процедуры и процессуальные правила реализации прав и свобод, включая правомочия человека по защите своих прав.

Защита конституционных прав и свобод заключается в восстановлении уже нарушенных прав.

Формы защиты прав и свобод:

• судебная защита;

• административно-правовая;

• деятельность уполномоченного по правам человека(омбудсмен, комиссар, посредник, народный защитник и т.п.);

• международно -правовые средства защиты.

(Классификация по Страшуну) Также гарантии прав и свобод человека подразделяются на две большие категории: внутригосударственные и международно-правовые. Первые, в свою очередь, делятся на судебные и несудебные.

Внутригосударственными гарантиями служат прежде всего некоторые конституционные права как материально-правового, так и особенно процессуального характера. Сюда можно отнести такие рассматриваемые в последующих параграфах настоящей главы права, как право петиций, включающее с необходимостью право жалобы, права, реализуемые в судебном и административном процессе, и др., равно как и некоторые общие принципы. Главной институциональной гарантией является в демократическом государстве суд, независимый от любого другого государственного органа, не говоря уже об органе партийном. Здесь прежде всего следует упомянуть право человека на рассмотрение его дела компетентным (с точки зрения предметной и территориальной подсудности) и беспристрастным судом, в необходимых случаях – судом присяжных, право на обжалование судебных решений, на обращение за защитой конституционных прав в высшие судебные инстанции вплоть до конституционной и международной юстиции, право на защиту и помощь адвоката и т. п.

К числу институтов, гарантирующих права и свободы, относится получающий все более широкое распространение институт уполномоченного по правам человека (омбудсмен, комиссар, посредник, народный защитник и т.п.).

Существенную гарантию прав и свобод образует возможность пользоваться квалифицированной юридической помощью, прежде всего помощью профессионального защитника (адвоката) .Но это, разумеется, часть более широкого права – права на защиту. Несколько слов следует сказать о международно-правовых гарантиях.

Универсальная международная защита прав человека осуществляется в настоящее время в рамках Организации Объединенных Наций и ее специализированных учреждений, региональная – в рамках межамериканской, европейской и африканской систем. Европейская система – наиболее совершенная. Она основывается на европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод и дополнительных протоколах к ней. Если лицо исчерпало все национальные правовые средства защиты своего права, охраняемого Конвенцией, оно может обратиться в европейский Суд по правам человека, который в случае установления факта нарушения права и тем самым Конвенции возлагает на виновное государство существенную материальную ответственность. Наша страна также является членом Совета Европы и участником Конвенции.

40. Институт омбудсмена (парламентского уполномоченного по правам человека).

Омбудсмены - это должностные лица, которые обязаны следить за тем, чтобы государственные органы, прежде всего исполнительная власть, не нарушали права человека и гражданина.

Этот институт появился в Швеции в XIII веке, но лишь 700 лет спустя шведское слово «омбудсмен» вошло в конституционно-правовые тексты ряда других стран. Во многих странах было установлено собственное наименование этого института: Уполномоченный по гражданским правам и Уполномоченный по правам ребенка – в Польше, Народная правозащита – в Австрии, Адвокат народа – в Румынии, Парламентский комиссар по делам администрации – в Великобритании, Посредник – во Франции.

Этот орган рассматривает жалобы на нарушение конституционных прав нередко после того, как исчерпаны все законные пути для их разрешения, и, если сочтет необходимым, вновь возбуждает производство в соответствующих государственных органах.

Как правило, данный орган образуется парламентом.

Согласно § 6 гл. 12 шведского закона Риксдаг может избрать одного или несколько омбудсменов для контроля за применением законов и иных законодательных актов в публичной деятельности. Акт о Риксдаге в § 10 гл. 8 установил, что омбудсменов должно быть четверо: главный юридический омбудсмен и три юридических омбудсмена, которые избираются на четыре года.

Приведем еще один пример. В Конституции Намибии омбудсмену посвящена целая гл. 10 (ст. 89–94). Согласно ее положениям омбудсмен независим и подчиняется только Конституции и закону. Никакой член Кабинета или парламента, никакое иное лицо не могут вмешиваться в осуществление омбудсменом его функций, и все органы государства должны оказывать необходимое содействие в охране независимости, достоинства и эффективности работы омбудсмена. Эту должность может занимать либо судья Намибии, либо лицо, обладающее юридической квалификацией, позволяющей практиковать во всех судах Намибии. Омбудсмен назначается Президентом по рекомендации Комиссии юридической службы. Он находится в должности до достижения 65 лет, но Президент может продлить его пребывание в ней до достижения 70 лет.

Омбудсмен обязан расследовать жалобы относительно предполагаемых или очевидных случаев нарушений основных прав и свобод, злоупотреблений властью. Обращает на себя внимание такая конституционная обязанность омбудсмена, как расследование жалоб на расхищение и разбазаривание природных ресурсов, нерациональное их использование, разрушение экосистем и природных красот Намибии.

Омбудсмену вменяется в обязанность энергично расследовать любые случаи предполагаемой или подозреваемой коррупции или хищения публичных средств должностными лицами и предпринимать необходимые шаги, включая доклады Генеральному обвинителю или Генеральному аудитору.

Об осуществлении своих полномочий и функций омбудсмен ежегодно докладывает Национальному собранию.

Проводя расследование, омбудсмен вправе вызывать повесткой любое лицо и истребовать любой документ, обвинять лицо в случае неявки по такой повестке или непредставления документов перед компетентным судом, допрашивать любое лицо, требовать от любого лица сотрудничества и правдивого и откровенного раскрытия любой информации, известной лицу и связанной с расследуемым делом.

Несмотря на такое довольно детальное регулирование, Конституция предусматривает издание парламентом специального акта об омбудсмене.

41. Национально-культурная автономия: понятие и конституционно-правовое закрепление.

Национально – культурная автономия - связь с конституционным статусом личности. Национальные права – те права, которые связаны с интересом человек по вопросу, к какой национальности он сам себя относит.

- Личные права:

Выбор национальности

Выбор национального языка (право пользоваться им, право обучаться на нем, право воспитывать на своем родном языке своих детей)

Экономические права:

Определение традиций хозяйствования

Политические права

Право наций на самоопределение

Самоуправление

Право на объединение

Цель – объединение людей по признаку национальной принадлежности

Условия осуществления: не проживают компактно, стремление государства решить национальный вопрос.

Цель - не допустить ассимиляции национального меньшинства.

Формы объединения

1)Персональная культурная автономия. Каждый пользуясь подручными средствами персонально реализует свои права, не объединяясь в организацию

2)Корпоративная национально культурная автономия. Предполагает возможность объединяться и создавать образования для защиты нац. Интереса.

А)Общественное объединение

Б)Специальные органы

Территориальным единицам со значительной долей инонационального населения или населения, отличающегося иными особенностями своего быта, обусловленными, скажем, островным положением территории, предоставляется подчас особый автономный статус, характеризуемый в соответствующих случаях как национально-территориальная автономия. Такой автономией пользуются населенные шведами Аландские острова в Финляндии, островные и приграничные области Италии, населенные неханьскими народами автономные области Китая, населенный эскимосами остров Гренландия в Дании.

В частности, Аландским островам, представляющим собой одну из губерний Финляндии, гарантирована их территориальная целостность, они имеют свой парламент и свое правительство с гарантированной компетенцией, свое гражданство (граждане Аландов автоматически состоят в финском гражданстве, но не наоборот: прочие финские граждане, даже поселившись на Аландах, гражданства аландского автоматически не приобретают). Впрочем, Президент Финляндии имеет право вето в отношении аландских законов.

Примечательно, что автономная Гренландия в 1985 году вышла из Европейского экономического сообщества, в котором Дания продолжила сохранять свое членство.

Во многом сходна с финской и датской система территориального устройства Объединенной Республики Танзании, которая в литературе обычно характеризуется как федерация. В действительности оснований для такой характеристики нет, несмотря на договорное происхождение этого объединенного государства. Материковая часть страны – Танганьика – не имеет своих особых органов власти, которые бы действовали наряду с общегосударственными. В сущности Танзания – унитарное государство с автономией Занзибара.

Весьма своеобразной была до последнего времени автономия Шотландии в составе Великобритании. Шотландия не имела собственных законодательных и исполнительных органов, однако в соответствии с Актом об унии 1707 года за ней признавалось право иметь собственную правовую и судебную систему, свою (пресвитерианскую) церковь, специальное представительство в Палате лордов (в Палате общин Шотландия представлена на общих основаниях). Ныне Шотландия обрела свои парламент и правительство.

Правда, надо при всем этом иметь в виду, что в условиях авторитарных и тем более тоталитарных режимов автономия, даже если провозглашена конституционно, представляет собой фикцию, выхолощенную юридическую форму. Впрочем, даже и в странах с либеральными и демократическими режимами автономия подчас сводится на нет или во всяком случае существенно ограничивается посредством финансового рычага: своих финансовых средств у самоуправляющихся территориальных единиц часто не хватает, а центр дает средства под определенными условиями.

42. Государственное устройство: понятие, формы, принципы, конституционное закрепление.

Территориальное организация публичной власти в государстве — это система взаимоотношений государства в целом и отдельных частей его территории.

Территориальное устройство публичной власти в государстве базируется на его территориальном делении.

Территориальное деление государства — это система его территориальных единиц, пространственная, географическая основа территориального устройства государства.

Территориальное деление возникло с укрупнением государств, когда несколько городов-государств объединялись, к ним присоединялись другие поселения. Для эффективного управления большой территорией появились властные структуры.

Первоначально организация власти в частях территории государства имела целью только обеспечение их подчинения центральной власти, поэтому они управлялись из центра. Территориальная организация государства, при которой отдельные части его территории не имеют самостоятельности и управляются «сверху», т.е. на территории страны не существует иной публичной власти, кроме верховной государственной власти, называется административно-территориальной.

Постепенно отдельные части территорий государств стали приобретать самостоятельность, т.е. за ними признавалось право без вмешательства центральной власти решать некоторые вопросы, связанные с управлением своими делами. В результате этого административно-территориальное устройство государства стало превращаться в политико-территориальное, т.е. такое, при котором отдельные части территории государства обладают некоторой самостоятельностью по отношению центральной власти. Такая самостоятельность выражается в наличии у территориальных частей государства собственной компетенции, в которую не вправе вмешиваться высшие органы государственной власти, а также избираемых местным населением органов, эту компетенцию осуществляющих.

Соответственно, политико-территориальные единицы государства обладают некоторой степенью самостоятельности, независимостью от центра, а административно-территориальные единицы такой самостоятельности не имеют. Современные государства по большей части делятся на политико-территориальные единицы. Лишь в составе некоторых из них есть административно-территориальные единицы, управляемые из центра. Например, территория Польши имеет в своем составе воеводства и гмины (общины). При этом «основной единицей территориального самоуправления является община» (ст. 164 Конституции), воеводства же управляются воеводами, назначаемыми Советом Министров и являющимися его представителями (ст. 152). Следовательно, воеводства являются административно-территориальными единицами, а гмины — политико-территориальными.

Политико-территориальное деление государства порождает наличие в нем иных видов публичной власти, помимо верховной государственной. Это власть относительно самостоятельных территориальных частей государства. Их власть в совокупности с властью самого государства и определяется в юридической литературе как публичная власть, действующая в пределах того или иного государства.

Институт государственного устройства - совокупность конституционно-правовых норм, закрепляющих принципы и форму связей, а также конституционно -правовой статус государства в целом и его территориальных частей, возможности участия последних в осуществлении центральной власти.

Самостоятельность политико-территориальных единиц государства по отношению к его центральной власти бывает различной: она может иметь политический (законодательный, государственный) или административно-управленческий (местный) характер. Законодательная самостоятельность предполагает наличие у политико-территориальных единиц значительного объема собственных полномочий и как следствие — права принимать законы. Административно-управленческая самостоятельность означает ограничение прав территориальных единиц государства местными вопросами и соответственно отсутствие у них права принимать законы. Политико-территориальные единицы, обладающие законодательной самостоятельностью, являются, по существу, государственноподобными образованиями, а территориальные единицы, самостоятельные лишь в решении местных вопросов, называются политико-административными единицами. При этом самостоятельность политико-административных единиц осуществляется обычно в форме местного самоуправления. Местное самоуправление — это минимальная степень самостоятельности внутренних территориальных единиц государства. Совокупность последних именуется политико-административным объединением государства, а система их взаимоотношений с центральной властью государства, непосредственно вышестоящей властью и друг с другом — политико-административным устройством публичной власти.

В теории конституционного права различаются не только виды территориального устройства (административно-территориальное и политико-территориальное), но и его формы, т.е. способы взаимоотношений центральной государственной власти и властей его наиболее крупных территориальных единиц: федерализм и унитаризм. Соответственно все государства — носители этих форм — именуются федеративными (федерациями) и унитарными.

Главное различие между ними следующее. Территория унитарного государства, как правило, непосредственно делится на политико-административные и (или) административно-территориальные единицы, а территория федерации — на территории государственноподобных образований — субъекты федерации, последние, в свою очередь, — на местные территориальные единицы. Отсюда вытекает еще несколько отличий унитарного от федеративного государства.

1. В унитарных государствах действует единственная конституция — конституция общенационального характера. В федеративных государствах, наряду с федеральной конституцией, собственные основные законы имеют субъекты федерации.

2. Унитарные государства, как правило, характеризуются единой правовой системой и системой законодательства, а в федеративных существует двухуровневая система законодательства и права: наряду с федеральными законами в каждом субъекте федерации действуют свои законы.

3. В унитарных государствах органы государственной власти включают в себя только общенациональные парламент, правительство, главу государства, суды. В федеративных — каждый субъект федерации обладает системой органов государственной власти, аналогичной системе федеральных органов.

4. В унитарных государствах существует только общенациональное гражданство, в то время как в федеративных, наряду с федеральным гражданством, имеется, как правило, гражданство субъектов федерации.

43. Административно-территориальное деление: понятие, система, конституционно-правовое закрепление.

Институт административно - территориального деления - совокупность конституционно-правовых норм, закрепляющих деление территории государства на региональные единицы с целю осуществления эффективного управления территорией со стороны верховной (центральной) власти и определяющих статус таких единиц, характерный большей ил меньшей степенью самостоятельности в решении вопросов местной жизни.

Административно- территориальные единицы - не имеющие признаком государственных образований составные территориальные части унитарного государства или субъекта федерации.

Административно - территориальным делением решаются задачи управления на соответствующей территории и расширения участия населения в осуществлении местной власти. Выделение ступеней административно-территориальных единиц зависит от многих факторов - размеров государства, фактического расселения людей, исторических, экономических, политических, национальных и других.

Система административно-территориального деления закрепляется в конституциях и конкретизирующих их законах.

Особым статусом, отличающим их от обычных административно -территориальных единиц, обладают зависимые, заморские, островные территории, анклавы, рецервации и некоторые другие.

44. Конституционные характеристики унитарного государства.

Унитаризм — это форма территориального устройства, означающая, что территория государства, являющегося ее носителем (унитарного государства), состоит из административных, муниципальных или (и) автономных территориальных образований либо вообще не подразделяется на территориальные единицы. В большинстве случаев унитарные государства состоят из муниципальных образований, т.е. политико-административных единиц, в которых осуществляется местное самоуправление. Но есть исключения. Например, Польша и Болгария непосредственно включают административные единицы (воеводства и области соответственно). Наконец, некоторые малые государства не имеют в своем составе территориальных единиц (Бахрейн, Мальта и др.).

В зависимости от степени самостоятельности территориальных единиц, составляющих то или иное унитарное государство, среди них различают децентрализованные, относительно централизованные и централизованные. В децентрализованных унитарных государствах все территориальные единицы — от общинного до областного уровня — являются самоуправляемыми, т.е. такие государства состоят только из политико-административных (Франция, Япония) или автономных (Италия) единиц. Относительно централизованные государства предполагают наличие местного самоуправления на общинном, и иногда на районном уровне.(Болгария, Польша). Наконец, централизованные государства отрицают местное самоуправление вообще. Выборных органов на местах в них либо совсем нет (большинство государств тропической Африки), либо они действуют чисто формально, так как ни конституция, ни закон не содержат никаких гарантий их независимости от центра (социалистические страны).

Таким образом, юридически и (или) фактически централизованные государства включают лишь административно-территориальные единицы. Централизованных государств сегодня в мире существует немного.

Политико-административное и (или) административно-территориальное устройство государства базируется на его политико-административном (административно-территориальном) делении. Такое деление, как правило, включает несколько звеньев. Количество ступеней политико-административного (административно-территориального) деления может быть различным, что во многом зависит от размеров территории, численности населения, особенностей географического положения страны. В большинстве стран политико-административное деление включает два или три звена, в большинстве земель ФРГ — округа, районы, коммуны и т.д.

При этом местные территориальные единицы могут быть как единицами общего типа (в рамках которых осуществляется управление большинством общественных отношений), так и специальными (созданными для управления отдельными вопросами: школьным делом, юстицией и т.п.). Границы последних, как правило, не совпадают с границами местных территориальных единиц общего типа. Примерами местных единиц специального типа являются судебные, школьные, полицейские, больничные округа, существующие в ряде стран и являющиеся чисто административными (США).

Конституционно- правовые характеристики унитарного государства:

• деление территории на административно -территориальные единицы;

• единая конституция и правовая система;

• единое и единственное гражданство;

• единая система высших органов государственной власти;

• единая судебная система.

45.Конституционные основы местного управления и самоуправления.

Местное самоуправление - форма реализации публичной власти населением территориальной единицы (территориальным сообществом) непосредственно и/или через систему создаваемых им органов.

Местное самоуправление осуществляется в политико-административных единицах. Оно предполагает наличие у местной единицы собственной компетенции, охватывающей вопросы местного значения; гарантированной конституцией и законом самостоятельности от государственной власти в пределах этой компетенции; наличие органов, избираемых населением соответствующей муниципальной единицы. Местное самоуправление осуществляется самим населением непосредственно в форме референдума, иногда — в форме собраний и сходов жителей, а также через избираемые жителями коллегиальные и единоличные органы (советы, собрания, старосты, префекты) и через органы, формируемые выборными органами (комитеты, департаменты и т.п.).

Местное управление - продолжение государственной власти на местах ( в административно - территориальных единицах), которое осуществляется через назначаемые центральной властью и входящие в систему государственной администрации органы (и/или должностных лиц), а также представительные органы населения.

Местное управление осуществляется чиновниками, назначаемыми центральным правительством или властями вышестоящей территориальной единицы. В разных странах они именуются по-разному (губернаторы, воеводы, управляющие и т.п.).

Итак, местное самоуправление — это деятельность самого населения местной территориальной единицы по управлению местными делами, а местное управление — это деятельность, осуществляемая в местной территориальной единице центральной властью или администрацией вышестоящей территориальной единицы по управлению вопросами местного значения.

В зависимости от степени использования институтов местного управления различают две разновидности муниципальных систем, т.е. моделей демократической организации власти на местах: англо-американскую и европейскую.

Англо-американская муниципальная система характеризуется тем, что на всех уровнях политико-административного деления общего характера имеется только местное самоуправление, т.е. местное управление отсутствует.

Европейская муниципальная система допускает использование в местных единицах как местного самоуправления, так и местного управления, которые могут сочетаться по-разному. При этом на органы местного управления возлагаются функции контроля над местным самоуправлением.

Существуют две основные формы контроля центра за местным самоуправлением. Это административная опека и административный надзор.

1. Административная опека предполагает, что решения органов местного самоуправления не могут вступить в силу без одобрения центральной власти — как правило, в лице чиновника, назначенного сверху, а также, что действующие правовые акты местного самоуправления могут быть отменены центральной властью по мотивам незаконности, а возможно, и нецелесообразности.

2. Административный надзор означает, что акты местного самоуправления могут быть оспорены центральной властью или властью более крупной территориальной единицы только в судебном порядке и только по мотивам их незаконности.

46. Понятие федерализма.

Федерализм - принцип конституционного строя, характеризующий способ территориальной организации государственной власти.

Как принцип государственного устройства федерализм означает особый характер связей целого государства и отдельных его частей, отличающийся значительной децентрализацией и самостоятельностью территориальных составляющих в осуществлении государственной власти.

При широком подходе к определению федерализма его связывают не только с формой государственного устройства, но и с идеями, касающимися взаимоотношений двух уровней государственной власти и поддержания такого государственного союза, в котором обеспечивалось бы достижение общих целей при гарантиях самостоятельности и соблюдения интересов частей федерации, их нормативным воплощением, а также практикой реализации таких идей.

Различные теории федерализма в основном сводятся к проблемам взаимоотношений федерации в целом и её частей, их статуса.

Ещё более широкий подход к понятию "федерализм" приводит к усмотрению начал федеративной связи в межгосударственных отношениях (например, в Европейском союзе) и во взаимоотношениях территориальных частей унитарного государства с децентрализованной организацией власти (например, Испания, Италия).

Если рассматривать федерализм в качестве принципа государственного устройства, то его соотношение с понятием "федерация" следует определить как связь содержания и формы.

Конституционное регулирование проблем федерализма включает целый ряд аспектов:

• распределение компетенции между федерацией и ее субъектами;

• гарантии прав субъектов федерации и государственной целостности самой федерации, механизмы разрешения конфликтов между федерацией и ее субъектами.

47. Конституционные характеристики федеративного государства.

Федеративное государство – государство, образованное путем объединения нескольких государств в союзное государство или выделения из состава единого государства нескольких государств, взаимодействующих на принципах союзного государства, в котором федеральная власть распространяется на всю тер-ию государства, а его части участвуют в формировании и осуществлении этой власти.

Состоит из ряда государственных образований – членов федерации (штаты в США и Индии, земли в Австрии и Германии, провинции в Канаде, кантоны в Швейцарии, республики в РФ и т.д.), каждое из которых имеет свое административно-территориальное деление.

Обычно существует 2 уровня власти: федеральный и республиканский. Характерно наличие двухпалатного парламента (одна палата представляет субъекты федерации, другая – общенациональные интересы), двойной правовой системы, двойного гражданства.

Субъекты федерации могут иметь свои высшие законодательные, исполнительные и судебные органы, принимать собственные конституции. Компетенция между федерацией и ее субъектами разграничивается федеральной конституцией.

Субъекты обычно не имеют права на выход из состава федерации (сецессию).

По порядку создания разделяются на:

1. Договорные (возникают в результате заключения федеративного договора независимыми государствами). США, СССР, Канада, Швейцария.

2. Конституционные (возникают на основе конституции, в которой признается федеративное устройство государства). Германия.

По виду субъектов можно разделить на:

1) Национальные (Бельгия)

2) Территориальные (Германия, Австрия, ОАЭ, США, Австралия, Бразилия, Мексика)

3) Смешанные ( Индия, Канада, РФ)

В настоящее время среди зарубежных стран существует 23 федеративных государства: 6 в Европе

С точки зрения структуры различают симметричные и асимметричные федерации. В первом случае в состав федерации входят только однопорядковые субъекты (например, земли в Австрии, Германии, эмираты в ОАЭ), несубъектов — федеральных территорий, владений и др. — в ее составе нет. Абсолютно симметричная федерация предполагает полное равенство субъектов, их одинаковый статус и полномочия. На деле таких федераций нет. В Германии земли представлены неодинаково в верхней палате, в ОАЭ эмираты имеют неодинаковое представительство в однопалатном консультативном Национальном собрании. В трети зарубежных федераций есть несубъекты — особые территориальные образования. Во всех зарубежных федерациях есть какие-то элементы асимметрии, если не юридические, то фактические (например, влияние каждого из двух субъектов — Сербии и Черногории — на федеральные дела в Югославии).

В зарубежной литературе различаются также интеграционные (центролизованные) и деволюционные (децентролизованные) федерации. В первых при сохранении особенностей составных частей высока степень централизации, во вторых преобладает тенденция все большего учета специфики различных субъектов федерации, в связи, с чем положение отдельных субъектов может быть не совсем одинаковым.

В науке и конституционной практике используются три различных подхода к структуре федерации: национально-территориальный, территориальный и комплексно-территориальный. В «чистом» виде ни один из них не применяется. Подавляющую часть территории федеративных государств занимают субъекты федерации (в некоторых федерациях, например, в Малайзии, ОАЭ, вся территория состоит только из субъектов). Их число неодинаково: от 2 в Танзании до 50 в США

Субъекты федерации часто имеют свои конституции. В отличие от автономии субъекты федераций сами принимают свои конституции, которые не нуждаются в утверждении центральных органов. Субъекты федераций создают свои парламенты (кроме ОАЭ, где субъектами управляют абсолютные монархи — эмиры). Эти парламенты могут быть и однопалатными, и двухпалатными (в Индии, например, часть штатов имеют двухпалатные парламенты, а часть — однопалатные). Парламенты издают местные законы. Штаты имеют свое правительство (его глава — губернатор, премьер-министр, главный министр), могут иметь собственную судебную систему, вплоть до верховных судов штатов, действующих параллельно с федеральными судами (например, в США), но во многих федерациях (например, в Канаде) у провинций собственной судебной системы нет. Субъекты федераций могут иметь свое гражданство. Иногда штаты имеют свои символы (герб, флаг, столицу), могут заключать между собой неполитические союзы (создание федеративных образований, иных, чем существующая федерация, им запрещено), а также соглашения экономического и культурного характера с субъектами федераций других государств (это делается главным образом между субъектами, близкими по языку, а иногда и с другими государствами, например соглашения франкоязычного Квебека в Канаде с Францией).

Иногда субъекты федераций создают свои представительства в других государствах, но только с разрешения министерства иностранных дел. Такие представительства выполняют лишь задачи экономического и культурного, но не политического характера.

Субъекты федераций представлены во второй палате федерального парламента, которая считается специфическим органом выражения их интересов.

Несубъекты в федеративных, государствах. Наряду с субъектами в состав многих федеративных государств входят территориальные образования, не являющиеся субъектами федерации. Это федеральный округ — столица с прилегающими окрестностями (округ Колумбия со столицей Вашингтоном в США.), федеральные территории (например, остров Гуам в США), федеральные владения.

Составные части федераций, не являющиеся субъектами, своих конституций не имеют. В некоторых случаях они создают местные парламенты, которые в Индии, например, принимают даже местные законы, но эти законы требуют санкции назначаемого губернатора, да и сами парламенты действуют скорее как совещательные органы при нем. Владения целиком управляются федеральными органами, лишь в отдельных из них есть племенные советы. Несубъекты федерации за редкими исключениями не представлены в верхней, федеральной палате парламента (в Бразилии и Нигерии они посылают представителей в сенат, но меньшее число, чем штаты). В США несубъекты посылают одного делегата (резидент-комиссара и т.д.) в нижнюю палату парламента с правом совещательного голоса.

Проблема сецессии субъектов. Как отмечалось, в настоящее время конституционное право не признает права выхода субъектов из состава федерации, признается лишь право самоопределения внутри федерации. Единственным, хотя и своеобразным исключением, как отмечалось, является конституция Эфиопии 1994 г. Остальные конституции о таком праве умалчивают.

Основные характеристики федерации:

• федеральная власть распространяется на всю территорию государства;

• субъекты федерации участвуют в формировании и осуществлении федеральной власти;

• в субъектах федерации формируется и реализуется второй уровень государственной власти, обеспечивающий значительную политико-правовую самостоятельность субъектов в пределах, определяемых федеральной конституцией.

• федеральное законодательство (и федеральная конституция) имеет правовой приоритет и действует на всей территории страны.

• гражданство федеративного государства может сочетаться с гражданством субъекта федерации, образуя сложное гражданство.

• в двухпалатной структуре парламента одна из палат является специальным представительством субъекта федерации.

• субъект федерации не может выступать самостоятельным субъектом международного публичного права.

• для федерации характерно право сецессии, поскольку его реализация одним субъектом нарушает права других членов федерации

• в конституционных нормах закрепляются формы контроля федеральной власти за соблюдением субъектами федерации принципов конституционного строя, федерального законодательства, а также в финансовой сфере.

48. Разграничение компетенции в федеративном государстве: конституционно -правовые модели.

Суть такого разграничения заключается в распределении предметов ведения и полномочий между двумя уровнями государственной власти (разделение властей по вертикали).

В настоящее время при разграничении компетенции в федеративном государстве активно используется принцип субсидиарности, существующий как идея и получающий закрепление на конституционном уровне.

В конституционном праве зарубежных стран существует несколько основных моделей конституционно-правового распределения компетенции. Складываются эти модели из следующих элементов:

• исключительной федеральной компетенции;

• исключительной компетенции субъектов федерации;

• конкурирующей компетенции федерации и ее субъектов;

• остаточной компетенции, распределяемой конституциями различно в зависимости от степени централизованности данной федерации.

С компетенцией как совокупностью полномочий в отношении определенных предметов ведения не надо смешивать сами эти предметы, образующие сферу компетенции. Сферы компетенции могут быть в данном случае следующие:

• исключительная федеральная, где в принципе только федеральные органы могут обладать властными полномочиями и осуществлять их, однако допускается делегирование отдельных полномочий субъектам федерации;

• исключительная субъектов федерации, где только их органы могут иметь и осуществлять полномочия власти, которые возможно делегировать как центру, так и органам местного самоуправления;

• совместная федерации и ее субъектов, где властные полномочия принадлежат и федеральным органам и органам субъектов федерации. В этой сфере компетенция может быть строго распределена между федерацией и ее субъектами (например, федерация законодательствует, а ее субъекты обеспечивают исполнение законов), и в таком случае в данной сфере могут быть полномочия, входящие в исключительную компетенцию как федерации, так и ее субъектов. Но распределение в совместной сфере может иметь и конкурирующий характер: органы субъектов федерации вправе принимать решения по любым вопросам данной сферы, пока такие решения не приняты федеральными органами.

• остаточная, то есть не определенная конституцией; она может быть посредством конституционной презумпции отнесена к любой из вышеперечисленных.

Из всего изложенного складываются самые разнообразные сочетания:

1) Конституция США согласно поправке Х «полномочия, не делегированные Конституцией Соединенным Штатам и не запрещенные ею Штатам, остаются соответственно за Штатами или за народом». В литературе эта норма иногда толкуется как презумпция компетенции штатов (т.е. в случаях, не урегулированных Конституцией, компетенция считается принадлежащей штатам).

Более четко формулирует презумпцию компетенции кантонов цитированная выше ст. 3 швейцарской Конституции, согласно которой кантоны осуществляют все права, не переданные Союзу.

2) Иную модель предусматривает Основной закон для Германии. В ст. 30 четко сформулирована презумпция компетенции земель: «Осуществление государственных полномочий и выполнение государственных задач являются делом земель, поскольку настоящий Основной закон не устанавливает или не допускает иного регулирования». В то же время ст. 31 безоговорочно гласит: «Федеральное право имеет приоритет перед правом земель»

3) Обратимся теперь к индийской модели. Приложение VII к Конституции Индийской Республики 1949 года содержит три списка предметов ведения, составляющих соответственно сферы компетенции Союза, штатов и совместную.

4) И наконец, рассмотрим австрийскую модель. Федеральный конституционный закон также предусмотрел общую презумпцию компетенции земель: «Если какой-либо вопрос согласно Федеральной конституции не отнесен определенно к компетенции Федерации в области законодательной или исполнительной деятельности, то он остается в сфере самостоятельной компетенции земель» (ч. 1 ст. 15). Наряду с этим Федеральный конституционный закон установил следующие четыре варианта распределения предметов ведения и полномочий между Федерацией и землями.

1) и законодательная, и исполнительная деятельность отнесена к исключительному ведению Федерации. Например, в соответствии с п. 1–18 ч. 1 ст. 10 это имеет место применительно к таким предметам ведения, как юрисдикция по конституционным вопросам, внешние сношения, монополии, денежное обращение, почта, телеграф и телефон и др.

2) законодательство отнесено к ведению Федерации, а исполнительная деятельность – к ведению земель. Так, в соответствии с п. 1–7 ч. 1 ст. 11 данная модель распределения компетенции применяется к таким предметам ведения, как гражданство и членство в общине, народное жилищное обеспечение, дорожная полиция и др.

3) состоит в том, что Федерация устанавливает общие принципы законодательства, а земли издают конкретизирующие законы и осуществляют исполнительную деятельность. Это имеет место, в частности, в отношении установления санитарных требований к курортам, земельной реформы, трудового права и др. (п. 1–6 ч. 1 ст. 12).

4) и законодательство, и исполнение законов находятся в компетенции земель.

Важный рычаг – финансы. Очень часто распределение финансовой, прежде всего налоговой, компетенции между федерацией и ее субъектами осуществляется таким образом, что субъект федерации без финансовой поддержки центра просто не может существовать: его бюджетные доходы не покрывают значительной части совершенно необходимых расходов.

49. Конституционный статус субъектов федерации. Федеральные территории.

Государствоподобный или государственный характер территориальных единиц, составляющих федеративное государство (субъектов федерации), выражается в наличии у них своей конституции, своего парламента, правительства, иногда особой судебной системы и военизированных формирований (например, в США), часто своего гражданства, государственных символов – герба, флага, гимна.

Субъекты федераций обычно имеют паритетное или пропорциональное представительство в федеральных парламентах. То же можно сказать о высших территориальных единицах таких стран, как Италия, Испания. В некоторых странах конституции содержат нормы, направленные на недопущение преобладания какого-либо субъекта федерации в иных федеральных органах. Например, как уже отмечалось, ч. 3 ст. 175 Конституции Швейцарской Конфедерации предусматривает, что от одного и того же кантона может быть избран не более чем один член Федерального совета (правительства).

Конституции некоторых федеративных государств содержат предписания, регулирующие основы государственной организации субъектов федерации. Так, согласно ч. 1 ст. 28 германского Основного закона конституционный строй в землях должен соответствовать принципам республиканского, демократического и социального правового государства в духе самого Основного закона. В землях, уездах и общинах народ должен иметь представительство, образованное путем всеобщих, непосредственных, свободных, равных и тайных выборов, причем в общинах вместо выборной корпорации может действовать общинное собрание.

Как правило, конституции не называют субъекты федераций суверенными, однако есть некоторые исключения и из этого правила. Так, согласно ст. 3 швейцарской Конституции (она воспроизводит ст. 3 прежней Конституции 1874 г.) «кантоны суверенны, поскольку их суверенитет не ограничен Федеральной конституцией; они осуществляют все права, которые не переданы Союзу». Теоретически допустим суверенитет субъекта федерации, однако лишь в случае, если за этим субъектом признается право на одностороннее решение о выходе из федерации. Но и в этом случае, пока решение о выходе не принято, суверенитет субъекта федерации является как бы спящим, то есть существует лишь в потенции.

Австрийский Федеральный конституционный закон 1920 года в редакции 1929 года предусматривает в ст. 15-а соглашения Союза и земель, а также земель между собой по вопросам их компетенции.

Внешние сношения. Так, согласно ч. 3 ст. 32 Основного закона для Германии земли в сфере своей законодательной компетенции могут с согласия Федерального правительства заключать договоры с иностранными государствами.

50. Территориальная автономия: понятие и виды.

Территориальная автономия - это понятие означает самостоятельность самоуправляющихся территориальных единиц в рамках конституции и/или закона. Решения органов публичной власти или населения этих единиц, принятые в пределах установленных конституцией или законом автономных прав, не могут быть отменены органами государства или органами публичной власти более крупной единицы, в которую входит данная.

Объем территориальной автономии может быть различным. В этой связи обычно выделяют две ее формы: государственную (законодательную) и местную (административную). Государственная форма территориальной автономии характеризуется тем, что носитель ее имеет внешние признаки государства – парламент, правительство, иногда конституцию, гражданство и т. п., причем в общегосударственной конституции обычно определяется сфера законодательной компетенции автономного парламента. Местная форма автономии таких признаков не имеет, а круг автономных прав территориальных единиц определяется, как правило, обычным законом. Конституции и законы в большинстве случаев предусматривают, что автономные единицы вырабатывают (иногда также сами принимают) основополагающие нормативные акты, определяющие их внутреннее устройство (конституции, уставы, положения, хартии самоуправления и т.п.).

Территориальным единицам со значительной долей инонационального населения или населения, отличающегося иными особенностями своего быта, обусловленными, скажем, островным положением территории, предоставляется подчас особый автономный статус, характеризуемый в соответствующих случаях как национально-территориальная автономия. Такой автономией пользуются населенные шведами Аландские острова в Финляндии, островные и приграничные области Италии, населенные неханьскими народами автономные области Китая, населенный эскимосами остров Гренландия в Дании, остров Занзибар в Танзании и др.