кандидатская диссертация Балакиной З.В
.pdf
281
Приложение№2.1 1.
ДелоЧунцин«» (ChongqingрассмотренноеГосударственнойcase),
налоговойадминК,июньтаястрацией2010г.
282
Приложение №2.1 2.
Swiss Federal Tribunal, 28 November 2005, A. Holding ApS, 2A.239/2005 = ITLR 8 (2006)325
Вделе «Holding ApS v Federal Tax administration» быларассмотрена
следующаяцепочкавладениякомп.Д компаниятскаяниями |
«Holding Aps» |
||
владелана100дочернейкомпанией%вШвейца,которлучалаииой |
|
||
дивиденды.Сосвоейстороныдатскаякомпания |
«Holding Aps» принадлежала |
||
компании «С» Ltd,зарегистрированнойнаостровеГер.Освоюсиочередь |
|
||
была100 |
-%дочернейкомпаниейбермудскойкорпорации,контролируемой |
|
|
гражданиномЕ. |
«Holding Aps».Датскаякомпания |
«Holding Aps» неимела |
|
собственногоофи |
саисотрудниковДанииневелабухгалтерскогоучета |
|
|
расходовнаакт,лиилизингвыперсоналвеебухгалтерскихкнигах. |
|
||
Выплачиваемыешвейцарскойкомпанидивидоблагалисьналогомйндыу |
|
||
источникапошвейцарскомуналоговомузаконпставкедательству35 |
%. |
||
325 Jung M. R. LLM, Trends and developments in Swiss Anti-Treaty shopping legislation and treaty shopping legislation and treaty shopping case law, European taxation, June 2011; Saurabh J., Prebble J., Bunting K. Conduit companies, beneficial ownership, and the test of substantive business activity in claims for relief under double tax treaties, eJournal Tax Research (2013) vol. 11,№3.
|
овикании |
|
|
«Holding Aps» подалазаявозвраленналогауисете чсн |
283 |
|
|
ст. 26налогового(2)соглашениямеждуШвейцариейДаниейот23.11.1973 |
|
|
|
г.кот, былортклоФеднеральнноадминистрациейговой |
|
|
|
Швейцарии. |
|
|
|
НалсогмеждулашениеовоеШве |
|
йцариДаниимепойейложения |
|
о«beneficial owner» , иобасудаприменилидоктринузлоу равомотребления. |
|
||
Ониобнаружили,что |
«Holding |
Aps» невеласущественнуюделовую |
|
активность,поэтомуонипришливыводу,что |
|
|
«Holding Aps» быларазмещена |
междукомпаниямиисключитецельюполучена ьогнияовых |
|
|
|
преимущепосоглашению.Высокаяналоговаятвадминистрация,однако, |
|
|
|
признала «Holding Aps» «beneficialдивидендов. owner» |
Федеральныйсуд |
||
Швейцарии подтвердналогорешенВысокойие |
|
войадминистрации |
|
объяснпричидоктринылменениязлоуправомтестаребления |
|
|
|
существеннойделовойактивности. |
|
|
|
284
Приложение№2.1 3.
Danish |
National№09Tax Tribunal’s decision of May 25, 2011, |
- |
03189/SKM |
2011.485, LSR, 25 May 2011326 |
|
|
|
|
|
|
|
Датская |
компания( |
«DC2»)былаучрвенчурнымждефинансовым |
|
|
фондом - резидентДжерсив 2005г.помдатскойощьюхолдинговой |
|
|
||
компании,созданнойдляэтойцели.Дляприобретениядатскойкомпании |
|
|
|
|
венчурныйфондДжерсиподоговоруот27.предоставил09.2005 |
|
заём |
||
денежныесредствапоставке9годовых%. |
|
|
|
|
До2004г.компнаКаймановыхния |
|
Островах( |
«Cayman HoldCo»)была |
|
прямымвладельцем |
датскойматеринскойкомпании( |
|
«DK HoldCo2») датской |
|
группыкомпаний.Послереструктуризациив 2004г.трихолдинговые |
|
|
||
компании былисозданымеждукомпанией |
«Cayman HoldCo» и «DK HoldCo2» |
|||
- двешведскхолдкомпаниинговые( |
|
«Se HoldCo1» и «Se HoldCo2»)иодна |
||
326 Danish National Tax Tribunal’s decision of 25.№0509.2011, |
-03189/SKM 2011.485, LSR, 25 |
|
May 2011, URL: http://www.skat.dk/SKAT.aspx?oID =1950070 (датаобращения: 02.02.2018) |
; |
|
Bundgaard J. Danish Case Law Developments on Beneficial Ownership, Tax Notes International Vol. 68, October, 1, 2012, URL: http://corit-advisory.com/wp-content/uploads/2011/12/Danish- Case-Law-Developments-on-Beneficial-Ownership-Jakob-Bundgaard-Tax-Notes-International- Vol.-68-Octobre-1_2012..pdf (датаобращения: 02.02.2018) ; Hansen A.O. Danish Tax Authorities Prevail in New Remarkable Benefocial ownership ruling, International tax, 21.03.2011, URL: http://www.taxand.com/taxands-take/news/danish-tax-authorities-prevail-new- remarkable-beneficial-ownership-ruling (дата обращения: 02.02.2018).
датскаяхолдинговаякомпани( |
|
«DK |
HoldCo 1»),новаяматеринскаякомпани |
|
||
|
285 |
|
|
|||
датскойчастигруппыкомпаний.Являясьчастьюнов |
|
|
|
надстройкикомпания |
|
|
«Cayman HoldCo» предзаймаваоставилашведскаяхолдинговаякомпани |
|
|
||||
«Se HoldCo1».Аналогично, |
«Se HoldCo2» предзаймаваоставила |
«DK |
||||
HoldCo1».Указанныезаймыпредпоодинаковставусловияеным |
|
|
|
|||
процентставкам.Ниодноизым |
|
вновьучрежденхолдикомпанийговых |
|
|||
незанимаетсяфактическойпредпринимательскойдеятельностью |
|
|
, |
кроме |
||
владениякциямидругойкомпании.Процентыпозайму,полученные |
|
|
|
«SE |
||
HoldCo2» отдатскойкомпании |
«DK HoldCo1» вдальнейшемпереданыв |
|
||||
качествевклада |
вимущество |
«Se HoldCo1»,тоестьтрансформированы |
|
|||
групповоефинансирование. |
«Se HoldCo1@» полученныесредствапередала |
|
||||
качествепроцентов |
«Cayman HoldCo». |
|
|
|||
Датскиеналогорганп всчитали,чтоыпроцентыуплаченные |
|
|
датской |
|||
холдинговойкомпанией |
«DK HoldCo1» шведскойхолдинговойкомпании |
«SE |
||||
HoldCo2» являютсяобъектомналоговДании,обложенияязали |
|
|
«DK |
|||
HoldCo1» уплна. логтить |
|
|
|
|
|
|
Под |
атскомузаконодательствупроцепоконтролируемомутызайму |
|
|
|||
(за ёкомпании,котораяпрямоилкосвенноивладебол50ет |
|
|
%акцийили |
|
||
имеетпраголвотношениисакомпандолжника),уплаченныекомпании |
|
|
|
|
||
- нерезидентуоблагаютсяналогомвДании.Однако,налогневзимается,если |
|
|
|
|
||
дейоствуетвобождениепоналоговомусоглашениюилирективеЕС. |
|
|
|
|
||
Поп. ст.1Североевропейской11 |
|
|
налкоговнвенциипроценты |
|
||
облагаютсяисключительнов |
|
государстве резидентсполучателядоход, ва |
|
|||
еслипроцентыуплачены« |
beneficial owner»процентов. |
|
||||
Наоснованиивышеуказанныхобстоятельствахделасудыпришли |
|
|
|
|
||
выводу,что |
«SE HoldCo2» |
неявляется« |
beneficial owner»дивидендовна |
|||
основанСоглашиДиЕСри.ективыния |
|
|
|
|
|
|
|
286 |
|
Приложение№2.1 |
4. |
|
Danish Nationalсase№Tax11 Tribunal’s decision of January 31, 2012, |
- |
|
00210/SKM2012.409.LSR327
|
|
|
|
|
Венчурныйфонд( |
|
«JF1»)вДжерсив г2005.учредилдатскую |
||
холдинговую компанию( |
«DH1»)Д. ляцелейприобретениядругойдатской |
|||
компании( |
«DC2»)Длятого. ,чтобыдатскаяхолдингкомпанисм главая |
|
||
приобакциидругойдатскойестикомпании( |
|
|
«DC2»)Венчурныйфондв |
|
Джерси в27г.предоставил09.2005заё |
|
м «DH1». |
||
Послеэтоговен |
чурнымфондом |
«JF1» былатакжеучр ждена |
||
холдинговаякомпаниЛюксембурге( |
|
|
«LG22),которой28г..04.2006 |
|
327 Danish Nationalсase№11Tax Tribunal’s decision of 31.01.2012, -00210/SKM2012.409.LSR, URL: http://www.skat.dk/SKAT.aspx?oID=2062841 (датаобращения: 02.02.2018).
уступленыправатребдоговорунияпо заотйма27.09.2005 |
287 |
|
|
|
|
21.г.06венчурным.2006фондомДжерситакжебыл |
|
|
выданза |
ёмпод |
|
9,875годовыхл % |
юксембургскойкомпаниипроданывсеакциивдатской |
|
|
|
|
холдинговойкомпании |
|
«DH1»,оплатакотобыларыхоизведеназаемными |
|
|
|
денежнымисредствами. |
|
|
|
|
|
Врезуэтого,льтате |
|
юксембургскаякомпаниястала100%участником |
|
|
|
датскойхолдинговкомпанкредоийитором |
|
оговорузаймаспоследней. |
|
||
01.г.11компания.2007 |
|
«DH1» осущестпогзаймашениевыплатуила |
|
|
|
процентовлюксембур |
гскойкомпании.Всвоюочередьл |
|
юксембургская |
||
компаниянаследеньпогующийзасила |
|
|
ёмиуплатилапроцентывенчурному |
|
|
фондувДжерси. |
|
|
|
|
|
ГосударственалоговыйныйтрибуналДанииподдержалпозицию |
|
|
|
||
налогоргана,с вого |
гласнокоторойвыплачиваемыхд |
атскойхолдинговой |
|||
компаниейлюксе процентовбургскойпаниидолженудерживатьсяналог |
|
|
|
||
вДаниипоставке34С %. |
|
огласно |
позициисуда |
, освобождениет |
|
налогообложенияпроцентналоговомувданнслучаемсоглашению |
|
|
|
||
междуЛюксембургомиДаниейнеприменяется,посколькулюкс |
|
|
ембургская |
||
компаниянеявляется |
|
«beneficial |
owner»дохода,используется |
|
|
исклювкачкондуитнойительноествекомпании. |
|
|
|
|
|
Приложение№2.1 |
5. |
288 |
328 |
ПостановлениеВерховногоС |
|
удаИталииот28г.№127113.2016 |
|
|
|
Структуравладениятранснациональнойгруппекомпаний, |
|
рассмвдаделетриваемаянном,состоялаизтрехзвень: теринскойв |
|
организациинатерриторииСША,субхолдинговой |
компании, |
зарегистрированнвоФранции,дочернобщ стваой |
- налогового |
резидентаИталии. |
|
328 По причине отсутствия оригинала анализ постановления Верховного Суда Италии от 28.12.2016 г.№27113 проведен на основании работ Андреони, У., Макиавелли, Г.Р. Концепция бенефициарной собственности: разъяснение Верховного Суда Италии //
Налоговед,№7, июль 2017 и Andreoni, W., Machiavelli, G.R. The concept of beneficial ownership as recently interpreted by the Italian№27113,Supreme28.12Court.2016)(Decision
[Электронный ресурс] // Режим доступа: http://mercanti- dorio.it/dialoghi/The%20concept%20of%20beneficial%20 ownership.pdf; Rossi M., Roccatagliata F. «Sede di direzione effettiva» e «beneficiario effettivo» nel quadro dei rapporti italo-francesi» // Copyright Wolters Kluwer Italia s.r.l., Corriere Tributario 16/2017, p. 1270 - 1280.
Предметспоразаключалсявоспариванииотказаналоговогооргана |
289 |
|
|
||
Италиивпредоставлениифранцузскойсубхолдинговойорганизации, |
|
|
|
||
получившдивидендыотдоч йрнего |
|
тальяобщества,нскал г вого |
|
||
вычетакачествеосводвойнбожденияналоговсообложентветствияи |
|
|
|
||
сп. ст.4нал10коговойнвенциимеждуправительствамиФранцузской |
|
|
|
||
респубиИтареспубликикиьянской.Судебноеразбирательствой |
|
|
|
||
разворачивалосьсл |
едующимобразом:судпервойинстанциивсталнасторону |
|
|
||
французскойкомпан,однакорегиналоговиональнсудомрешениеым |
|
|
|
||
былоотменено,французскаяорганпркоизациякомпаниейанадуитной, |
|
|
|
||
холдинговаяорганизацияСША |
|
- «beneficialдивидендовowner» |
а |
||
основанииследоводовующих: |
|
|
|
|
|
1) единственнойцельювключенияфранцузскойкомпанииструктуру |
|
|
|
||
владенияявл |
яетсяполучениеналогвычконвенциивоготапри |
|
|
||
распределдивидендов.ВтоврпривыплатемявидендовизИталии |
|
|
|
||
СШАдолженбылбытьудержан |
|
|
налогуисточника |
; |
|
2)отсутствиефранцузскойорганизштасот,рудниковции развернутойорганизационнойструктуры;
3)невыполнеорганизациейфранцузскойуправленческихфункций;
4)минимальныеопера.цисходынные
Французсккомпани,несогл ясившись |
вынесенрешениым |
ем, |
обжаловалаегоВерховныйС |
удИталии,которыйпринялрешениевпользу |
|
французскойкомпаниипризналее«beneficialдивидендов,опираясьowner» |
|
|
наследующиеаргументы |
329: |
|
(a)- французскаяорганизацияимеетфактическоепрнаакцииво
итальянскойкомпании;
(b)- дивидендыотражаютсянабалансефранцузскойорганизации,
котовпсвободнорапользвеяираспоряжатьсяватьсяими;
329 Rossi M., Roccatagliata F. «Sede di direzione effettiva» e «beneficiario effettivo» nel quadro dei rapporti italo-francesi» // Copyright Wolters Kluwer Italia s.r.l., Corriere Tributario 16/2017, p. 1270 -1280.
(с) - рассматриваемаяструктуравладения |
290 |
вгруппекомпансложийлась |
в 1946г.за, доподписанлгоратификациия |
|
налкоговойнвенции(1989. |
/ г.1992соответственно)Кр. ,французскаягомекомпаниявляется |
|
|
материнснетолькопоотношениюитальяой |
|
нскойорганизации,нодругим |
дочернимобще,расположеннымтвиныхамстранахЕвропы. |
|
|
ПриэтомВерховныйС |
удИта лииустановил,чтофранцузскаякомпани |
|
имелазарегистрированныйофис,облагаемыйналогом,директоровво |
|
|
Франции,большинствоуправлен |
ческихрешенбылопрвоФранциинятой. |
|