Азаренкова Е. А. Уголовная ответственность за контрабанду

132

квалификацию1.

Волженкин Б.В. писал, что для квалификации деяния лица по ч. 2 ст. 188 УК РФ, необходимо, чтобы его сознанием охватывались характеристики предметов контрабанды, повышающих общественную опасность содеянно-

го2. Таким образом, он считал ошибочным утверждение С.В. Максимова от-

носительно того, что отсутствие осведомленности о нахождении определен-

ного предмета в перечне стратегически важных товаров и ресурсов, не долж-

но признаваться основанием для освобождения лица от ответственности за контрабанду. Исключение, по его мнению, должны были составлять случаи,

когда такой перечень (изменения или дополнения к нему) официально не был опубликован.

Карнишина Г.В. также указывает, что в практике привлечения к уго-

ловной ответственности за контрабанду в Южном федеральном округе не-

редко встречались случаи прекращения уголовных дел в отношении контра-

бандистов, перевозивших стратегически важные сырьевые товары, в связи с недоказанностью наличия у обвиняемого осведомленности о включении та-

кого товара в соответствующие перечни3. Мы согласны с мнением данного автора, указывающим, что наличие такой осведомленности у виновного не является обязательным признаком контрабанды, если такие списки приняты и были опубликованы надлежащим образом, а на виновном лежала обязан-

ность знать содержание данных списков.

П.Н. Смоляков считает, что на практике почти невозможно установить детальное осознание лицом множества подзаконных актов, определяющих

1См.: Верин В.П. Контрабанда: уголовно-правовое и криминологическое исследование. Дис. ... канд. юрид. наук. 12.00.08. М. 2004. С. 17.; Грязнов А.В. Контрабанда (ст. 188 УК РФ) Историко-правовое, социологическое, уголовно-правовое исследование. Дис. ... канд. юрид. наук. 12.00.08. М. 2000. С. 15.; Карнишина Г.В. Уголовно-правовые и криминологические меры борьбы с контрабандой: На материалах Южного федерального округа. Дис. ... канд. юрид. наук 12.00.08. М. 2005. С. 72.

2См.: Волженкин Б.В. Экономические преступления. СПб. Издательство «Юридический центр Пресс». 1999. С. 190.

3См.: Карнишина Г.В. Уголовно-правовые и криминологические меры борьбы с контрабандой: На материалах Южного федерального округа. Дис. ... канд. юрид. наук.

12.00.08.М. 2005. С. 71.

133

порядок перемещения того или иного предмета через таможенную границу1.

Интеллектуальный момент прямого умысла при контрабанде выража-

ется в осознании виновным того, что он незаконно (то есть в нарушение ус-

тановленного порядка) перемещает предметы, перечисленные в ст. 2261 УК РФ. Волевой момент выражается в желании совершить данные действия.

Спорной представляется точка зрения Сучкова Ю.И., который утвер-

ждал, что для контрабанды имеет значение ее цель – не только незаконное перемещение предметов контрабанды через границу, но и обязательный их вывоз на территорию иностранного государства для реализации на внешнем рынке (продажи, обмена и т.д.) или аналогичный ввоз их на территорию РФ для реализации на внутреннем рынке2. Он отмечал, что при отсутствии такой цели (как связующего звена между моментом перемещения предметов через таможенную границу и достижением преступного результата) отсутствует субъективный признак состава контрабанды.

Как указывает Приходько Н.Ю., цель при контрабанде имеет особен-

ность: преступный результат, мыслительный образ, к которому стремится виновный, не совпадает с моментом окончания этого преступления. Имеется в виду, что целью преступления чаще всего является нажива, т. е. материаль-

ная выгода после сбыта контрабандного товара, а незаконное перемещение этих предметов через таможенную границу выступает средством достижения этой цели3.

На наш взгляд, поскольку цель преступления – это мысленная модель будущего результата, к достижению которого стремится лицо при соверше-

нии преступления, то единственной целью контрабанды, как преступления с формальным по конструкции составом, является перемещение предметов контрабанды через таможенную границу Таможенного союза ЕАЭС либо Го-

1См.: Смоляков П.Н. Уголовно-правовая характеристика контрабанды (по материалам Сибирского и Дальневосточного федеральных округов). Дис. … канд. юрид. наук.

12.00.08.М. 2003. С. 136.

2Сучков Ю.И. Таможенные преступления. Учеб. пособие. Калининград. 2000. С. 51.

3См.: Приходько Н.Ю. Предупреждение органами внутренних дел контрабанды на железнодорожном транспорте. Дис. … канд. юрид. наук. М. 2015. С. 60.

134

сударственную границу РФ. Переместив указанные в ст. 2261 УК РФ предме-

ты на территорию другого государства, преступник достиг намеченную цель контрабанды как преступления.

Мотивы совершения контрабанды могут быть различными: как прави-

ло, это корыстные побуждения (52,2%), например, при перемещении куль-

турных ценностей – извлечение материальной выгоды; иная личная заинте-

ресованность (38%) – например, при перемещении сильнодействующих ве-

ществ для личного использования; желание завладеть предметами, запре-

щенными в обороте (7,3%), следование приятельским отношениям с заинте-

ресованным лицом (2,5%).

Характеризуя такой элемент состава преступления как субъект, необ-

ходимо обратиться к ст. 19 УК РФ, в которой сказано, что уголовной ответ-

ственности подлежит только вменяемое физическое лицо, достигшее возрас-

та уголовной ответственности. Субъект контрабанды – физическое, вменяе-

мое лицо, достигшее возраста 16-ти лет, то есть общий субъект (за исключением п. а ч. 2 ст. 2261 УК РФ).

Учитывая бланкетный характер ст. 2261 УК РФ, и обращаясь к Тамо-

женному кодексу ТС, можно выделить несколько категорий лиц, которые пе-

ремещают товары или иные предметы через таможенную границу Таможен-

ного союза либо Государственную границу РФ, то есть выполняют объек-

тивную сторону – это перевозчик, таможенный представитель и декларант.

Перевозчик - лицо, осуществляющее перевозку товаров и (или) пасса-

жиров через таможенную границу. Таможенный представитель - юридиче-

ское лицо государства - члена Таможенного союза, совершающее от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица таможенные операции. Декларант - лицо, которое декларирует товары либо от имени ко-

торого декларируются товары1.

1 См.: Таможенный кодекс Таможенного союза (приложение к Договору о Таможенном кодексе Таможенного союза, принятому Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС на уровне глав государств от 27.11.2009 № 17) (ред. от 10.10.2014). // Собрание законодательства РФ. 13.12.2010. № 50. Ст. 6615.

135

Для определения того, является ли лицо надлежащим субъектом ответ-

ственности по ст. 2261 УК РФ, необходимо установить – на ком лежала обя-

занность по декларированию товаров. Физическое лицо, которое перемещает товары, самостоятельно производит их декларирование, за исключением слу-

чаев, предусмотренных п. 5 ст. 355 ТК ТС, в котором указано, что деклари-

рование товаров для личного пользования лица, не достигшего шестнадцати-

летнего возраста, производится лицом, его сопровождающим (одним из ро-

дителей, усыновителем, опекуном или попечителем этого лица, иным сопро-

вождающим его лицом либо представителем перевозчика при отсутствии со-

провождающих лиц).

Рассматривая субъект преступления, необходимо остановиться на про-

блемах квалификации контрабанды, совершаемой в соучастии. В случае про-

стого соучастия возможно совершение контрабанды с фактическим распре-

делением ролей, поскольку объективная сторона данного преступления скла-

дывается из нескольких действий. К примеру, один из соучастников вносит недостоверные сведения в таможенную декларацию, а второй совершает фактическое перемещение товаров через границу, зная при этом о действиях первого, и их единый преступный умысел направлен на совершение контра-

банды путем недостоверного декларирования. В данном примере эти лица являются соисполнителями, поскольку каждый из них выполняет часть объ-

ективной стороны преступления и их действия будут квалифицироваться по соответствующей части ст. 2261 УК РФ, а также им будет вменяться отяг-

чающее обстоятельство – п. в ч. 1 ст. 63УК РФ.

Кроме соисполнителей, ответственность за контрабанду могут нести организаторы, подстрекатели и пособники – со ссылкой на соответствующую часть статьи 33 УК РФ.

К примеру, Ежова О.Г. вступила в предварительный преступный сго-

вор с Емельяновой О.С., получив от нее согласие на совершение контрабан-

ды сильнодействующих веществ за денежное вознаграждение.

Емельянова О.С., действуя по указанию Ежовой О.Г., из корыстной заинте-

137

вовал и в ранее действующей ст. 188 УК РФ)1. Так, Клебанов Л.Р., опираясь на мнения специалистов и проанализировав уголовные дела, заключил, что достаточно высокий процент контрабандных преступлений совершается группой лиц по предварительному сговору, и не совсем логично упущение данного квалифицирующего признака в ст. 2261 УК РФ2.

Прохоров В.Г. и Майорова Е.И. указывают, что такой квалифицирую-

щий признак, как «группа лиц по предварительному сговору», довольно час-

то используется в других статьях УК РФ. Его отсутствие в норме о контра-

банде является пробелом в законодательстве и ослабляет борьбу с данным преступлением3.

Мы также считаем непоследовательным включение данного признака в ст. 2291 УК РФ и его отсутствие в ст. 2261 УК РФ. Совершение контрабанды группой лиц по предварительному сговору, во-первых, значительно облегча-

ет выполнение объективной стороны преступления и, во-вторых, повышает степень ее общественной опасности. В связи с чем, мы предлагаем дополнить ч. 2 ст. 2261 УК РФ пунктом «в»: «группой лиц по предварительному сгово-

ру». Наше предложение поддержали 83,5% респондентов.

В п. «а» ч. 2 ст. 2261 УК РФ закреплен такой квалифицирующий при-

знак данного преступления – совершение контрабанды должностным лицом с использованием своего служебного положения.

Многие авторы под должностным лицом, использующим свое служеб-

ное положение, предлагают понимать должностное лицо, определение кото-

рого дано в примечании к ст. 285 УК РФ. Поскольку в примечании к ст. 285

УК РФ указывается, что данное определение должностного лица распростра-

няется только на статьи главы 30 УК РФ «Преступления против государст-

1 См.: Грязнов А.В. Контрабанда (ст. 188 УК РФ) [Электронный ресурс]: Историкоправовое, социологическое, уголовно-правовое исследование. Дис. ... канд. юрид. наук. 12.00.08. М. 2003. С. 164.

2См.: Клебанов Л.Р. О квалифицирующих признаках контрабанды культурных ценностей. // Законы России: опыт, анализ, практика. 2011. № 11. С. 70-76.

3См.: Прохоров В.Г., Майорова Е.И. Контрабанда образцов дикой природы: квалифицирующие признаки // Ж. Право и политика. Изд-во ООО «НБ-Медиа». NOTA BENE. 2010. №11(131). С. 1960-1967.

138

венной власти, интересов государственной службы и службы в органах мест-

ного самоуправления», мы считаем целесообразным расширить сферу дейст-

вия данного примечания на все статьи Особенной части УК РФ.

Шнитенков А.В. видит в данном примере аналогию закона, но считает ее допустимой. Он утверждает, что аналогия, которая заключается в заимст-

вовании определения должностного лица для установления признаков субъ-

екта преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 2261 УК РФ, является допустимой1.

Лукьянов В.В. считает, что специальным субъектом контрабанды должны признаваться должностные лица, служебное положение которых по-

зволяет им перемещать предметы через Государственную границу без тамо-

женного контроля (дипломаты, члены правительственных делегаций), или каким-либо образом облегчает незаконное перемещение таких предметов

(капитаны судов заграничного плавания, начальники поездов), а также долж-

ностные лица, осуществляющие контроль за передвижением физических лиц и перемещением грузов (начальники, их заместители, инспекторы таможен-

ных учреждений, старшие нарядов контрольно-пропускных пунктов)2.

Волженкин Б.В. утверждает, что необходимо установить, что именно служебное положение лица способствовало незаконному перемещению предметов через таможенную границу. Поэтому субъектами контрабанды,

совершенной должностным лицом с использованием своего служебного по-

ложения, по его утверждению, являются сотрудники федеральной государст-

венной таможенной службы, осуществляющие таможенные процедуры; иные должностные лица, использующие свое служебное положение для соверше-

ния контрабанды (должностные лица, освобожденные от определенных форм

1 См.: Шнитенков А.В. Принцип аналогии в УК РФ // Системность в уголовном праве. Материалы II Российского Конгресса уголовного права (31 мая-1 июня 2007 г.). М. 2007.

С. 538-539.

2 Лукьянов В.В. Уголовно-правовая характеристика контрабанды: Автореф. дис. … канд.

юрид. наук. М. 1982. С. 27.

139

таможенного контроля1.

Коземаслов Д.В. считает, что должностных лиц можно подразделить на две категории: должностные лица, осуществляющие таможенный кон-

троль; должностные лица, освобожденные от определенных форм таможен-

ного контроля2.

В ранее действовавшем Постановлении Пленума Верховного Суда Рос-

сийской Федерации «О судебной практике по делам о контрабанде» в п. 16

содержалось разъяснение, кого следует понимать под должностным лицом,

совершившим контрабанду с использованием своего служебного положения.

Ими являлись должностные лица таможенных органов Российской Федера-

ции, а также другие должностные лица, постоянно, временно или по специ-

альному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-

хозяйственные функции в государственных органах, органах местного само-

управления, государственных и муниципальных учреждениях, государствен-

ных корпорациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации,

других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. К ним можно отнести должностных лиц, обладающих правом находиться в зонах таможенного и пограничного контроля, осуществлять надзор за перемещени-

ем грузов; должностных лиц, освобожденных от определенных форм тамо-

женного контроля и использующих свое служебное положение для соверше-

ния контрабанды.

Таким образом, мы пришли к выводу, что под должностным лицом в п. «а» ч. 2 ст. 2261 УК РФ подразумеваются не только должностные лица тамо-

женных органов, которые осуществляют таможенный контроль при пропуске товаров через границу, но и другие должностные лица, служебное положение которых каким-либо образом может облегчить совершение контрабанды.

1Волженкин Б. В. Экономические преступления. СПб. Издательство «Юридический центр Пресс». 1999. С. 190.

2См.: Коземаслов Д.В. Контрабанда: уголовно-правовые аспекты. Дис. … канд. юрид.

наук. 12.00.08. М. 2003. С. 129.

140

Неоднозначным является такой признак, как «использование своего служебного положения». Возникает вопрос – в данном случае имеется ввиду использование в преступных целях своего авторитета, влияния, служебных контактов, или же совершение лишь тех действий, которые предписаны его служебной компетенцией и входят в его полномочия.

В Таможенном кодексе Таможенного союза указывается перечень лиц,

которые освобождены от определенных форм таможенного контроля. А

именно: не подлежит таможенному досмотру личный багаж главы диплома-

тического представительства иностранного государства, членов дипломати-

ческого персонала дипломатического представительства иностранного госу-

дарства и т.п. В данном случае речь идет о таком субъекте, как «лицо, ис-

пользующее свое служебное положение», а не «должностное лицо исполь-

зующее свое служебное положение».

Антохина Н.Ю. предлагает дополнить п. «а» ч. 2 ст. 2261 УК РФ при-

мечанием, разъясняющим данный пункт: «независимо, само ли лицо пересе-

кало таможенную границу, или способствовало, по предварительной догово-

ренности, перемещению другим лицам, либо умышленно не приняло мер к их предотвращению». На наш взгляд, данное примечание будет перегружать Уголовный кодекс. Также Антохина Н.Ю. считает необходимым расширить круг субъектов контрабанды, совершенной по п. «а» ч. 2 ст. 2261 УК РФ. К

числу таких лиц она предлагает отнести начальников поездов и других лиц,

деятельность которых связана с перемещением товаров или иных предметов через таможенную границу ТС. Дальше Антохина Н.Ю. сама приводит зако-

нодательное доказательство невозможности отнесения к субъекту контра-

банды по п. а ч. 2 ст. 2261 УК РФ начальника поезда, поскольку начальник поезда не включен в список лиц, освобожденных от таможенного контроля.

Таким образом, ни по должностным полномочиям, ни по таможенным льго-

там, он не может быть признан субъектом преступления, предусмотренного п. «а» ч. 2 ст. 2261 УК РФ, в случае совершения им контрабанды, действия начальника поезда необходимо квалифицировать по соответствующей части