8.2. Общие предпосылки реорганизации

В процессе реорганизации предприятия следует выполнить ряд необходимых предпосылок и требований, а именно:

-провести Due Dіlіgence или другую аналитическую работу относительно оценивания целесообразности реорганизации;

-соответственно законодательству оформить решение относительно реорганизации;

-составить реорганизационное соглашение и план реорганизации;

-согласовать план реорганизации с налоговыми органами;

-учесть в плане реорганизации законодательные требования относительно защиты интересов кредиторов предприятия;

- учесть требования Порядка регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии во время реорганизации обществ (в случае реорганизации AT);

- учесть законодательные требования относительно государственной регистрации реорганизованных субъектов хозяйствования;

-согласовать план реорганизации с требованиями антимонопольного законодательства.

Аналитическое сопровождение операций по реорганизации предприятий осуществляется на основе проведения Due Dіlіgence (см. пункт. 8.3). Решение относительно реорганизации принимаются общим собранием владельцев предприятия после детального экономико-правового обоснования менеджментом целесообразности такой операции. Доведение к носителям решений преимуществ реорганизации осуществляется во время доклада о реорганизации. В докладе акцентируется внимание на основных задачах и мотивах реорганизации, в общих чертах раскрывается реорганизационный процесс и его финансово-правовые следствия для владельцев.

Проводя реорганизацию, направленную на укрупнение, необходимо определиться с таргет-предприятием, выбрать оптимальную форму и проверить степень ее соответствия требованиям антимонопольного законодательства. Антимонопольным Законом Украины предусмотрено, что в отдельных случаях с целью предотвращения монополизации рынков такие виды реорганизации как слияние, поглощение, присоединение, могут быть осуществимые при условии получения согласия на это Антимонопольного комитета. В связи с этим в состав рабочих групп по вопросам реорганизации могут входить также представители Антимонопольного комитета Украины. Укажем, что в Украине монопольным считается положение предпринимателя, доля которого на рынке определенного товара превышает 35 %.

Ключевыми документами, которые составляются во время реорганизации предприятий, являются реорганизационное соглашение (или соглашение на приобретение им предприятия) и передаточный (распределительный) баланс. Передаточный баланс составляется в случае слияния или присоединение предприятий, а разделительный - при делении или выделении. Соглашение об условиях проведения реорганизации и план реорганизации определяет права и обязанности сторон в процессе реорганизации и должны обеспечивать оперативное ее проведение и бесперебойную работу предприятий. Соглашение и реорганизации должны регламентировать такие вопросы:

• назначение персонального состава комиссий для проведения реорганизации в составе представителей предприятий, которые реорганизуются;

• полный перечень и объем активов и пассивов предприятий, которые реорганизуются, которые подлежат приему-передаче в обмен на корпоративные права правопреемника, а также сроки и порядок оформления такой передачи;

• перечень документов финансового и других видов учета, не законченных делопроизводством дел, бланков строгой отчетности, архивов или описаний архивов, которые подлежат приему-передаче, а также сроки передачи;

• пропорции (коэффициенты) обмена корпоративных прав реорганизованных предприятий на корпоративные права предприятий, которые являются их правопреемниками, а также суммы возможных доплат (или компенсаций);

• сроки обмена акций (свидетельств о взносе в уставный капитал) акционеров (участников) предприятия, которые реорганизуется на акции (свидетельства о взносе в уставный капитал) акционер (участников) предприятия-правопреемника, порядок продажи акций (долей) акционерами (участниками) и другие организационные вопросы, связанные с формированием уставного капитала;

• права, которые будут предоставляться правопреемник владельцам корпоративных прав, других ценных бумаг и специальных прав, эмитированных предприятиями, которые прекращают свою деятельность в результате реорганизации,

• экономико-правовые последствия реорганизационных мер по работникам предприятий, которые реорганизуются.

Принимая финансовые решения в процессе реорганизации предприятий, следует учитывать налоговый аспект. В частности, порядок передачи налоговых обязательств реорганизованного предприятия правопреемникам, возможность возникновения объекта налогообложения в результате засвидетельствования в отчетность возможных скрытых резервов. При осуществлении передачи имущественных прав и обязанностей следует учитывать то, что передача активов от одного предприятия другому не облагается налогами лишь в том случае, если эта передача осуществляется как взнос одного предприятия в уставный капитал другого для формирования целостного имущественного комплекса последнего в обмен на его корпоративные права.

Согласно налоговому законодательству, реорганизацией налогоплательщика считается изменение его правового статуса, которое предусматривает любое из таких действий или их объединение:

а) изменение названия налогоплательщика, а для хозяйственных обществ - изменение организационно-правового статуса предприятия, которое тянет за собой изменение их идентификационного и/или налогового номера;

б) слияние налогоплательщика, а именно: передача его активов к уставным фондам других налогоплательщиков, вследствие чего происходит ликвидация юридического статуса плательщика налогов, который сливается с другими;

в) распределение налогоплательщика на несколько человек, в частности распределение его активов между уставными фондами новообразованных юридических лиц и/или физическими лицами, вследствие которого происходит ликвидация юридического статуса налогоплательщика, который реорганизуется;

г) выделение из налогоплательщика других налогоплательщиков, а именно передача части активов налогоплательщика, который реорганизовывается, к уставным фондам других налогоплательщиков в обмен на их корпоративные права, вследствие которого не происходит ликвидация налогоплательщика, который реорганизовывается.

Согласование плана реорганизации с налоговыми органами. Соответственно Закону Украины "О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами" налогоплательщик, активы которого переданы в налоговый залог или который воспользовался правом реструктуризации налогового долга, обязан раньше времени сообщить налоговый орган о принятии решения относительно проведения любых видов реорганизации и предоставить налоговому органу план такой реорганизации. Когда налоговый орган устанавливает, что план реорганизации приводит или может в будущем привести к ненадлежащему погашению налоговых обязательств или налогового долга, он имеет право принять решение об:

• распределение суммы налоговых обязательств или налогового долга между налогоплательщиками, которые возникают вследствие реорганизации, исходя из ожидаемой прибыльности (ликвидности) каждого такого налогоплательщика, без применения принципа пропорционального распределения,

• погашение налоговых обязательств, обеспеченных налоговым залогом, к проведению такой реорганизации;

• установление солидарной ответственности за уплату налоговых обязательств налогоплательщика, который реорганизовывается, относительно всех лиц, созданных в процессе реорганизации, которая тянет за собой применение режима налогового залога относительно всех активов таких лиц:

• распространение права налогового залога на все активы налогоплательщика, который создается через объединение других налогоплательщиков, если один или больше из них имели налоговые обязательства или налоговый долг, обеспеченный налоговым залогом.

Укажем, что реорганизация предприятия не изменяет сроков погашения налоговых обязательств или налогового долга налогоплательщиками, созданными вследствие такой реорганизации. Когда налогоплательщик, который реорганизовывается, имеет суммы переизбытка уплаченных или невозмещенных налогов (обязательных платежей), такие суммы подлежат зачету в счет его непогашенных налоговых обязательств или налогового долга по другим налогам (обязательным платежам). Указанная сумма распределяется между бюджетами и государственными целевыми фондами пропорционально общим сумам налоговой задолженности или налогового долга такого налогоплательщика.

Если сумма излишне оплаченных или невозмещенных налогов (обязательных платежей) предприятия превышает сумму налоговых обязательств или налогового долга по другим налогам, обязательным платежам), сумма превышения переходит в распоряжение правопреемников такого налогоплательщика пропорционально его части в активах, которые распределяются, согласно распределительному балансу или передаточному акту.

После принятия общим собранием владельцев предприятий решения относительно реорганизации об этом следует в письменном виде сообщить каждому из кредиторов. В случае слияния, присоединения, выделения, разделения или превращения, следует придерживаться законодательных требований относительно защиты интересов кредиторов, в частности требований относительно перевода долга на правопреемников. Эти требования сводятся к следующему:

а) перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь при согласии кредитора;

б) новый должник вправе выдвигать против требования кредитора все отрицания, основанные на отношениях между кредитором и первичным должником;

в) порука и установление третьим лицом залога прекращаются с переводом долга, если поручитель или залогодатель же обнаружил согласия отвечать за нового должника :

г) переотступление требования и переводы долга, которые основываются на соглашении, заключенном в письменной форме, должны быть совершенны в простой письменной форме.

Кредиторы предприятия, которое реорганизуется, могут требовать от него прекращения или досрочного выполнения обязательства. После окончания срока для предъявления требований кредиторами и удовлетворения или отклонения этих требований комиссия по реорганизации юридического лица составляет передаточный акт (в случае слияния, присоединения или превращения) или распределительный баланс (в случае разделения), которые должны содержать положение о праве преемника относительно всех обязательств юридического лица, которое прекращается, относительно всех ее кредиторов и должников, в том числе обязательства, которые оспариваются сторонами.

Реорганизация не может быть завершена до решения проблемы задолженности. При этом кредитор может обратиться с письменным требованием об осуществлении предприятием-должником одного из действий: обеспечение выполнения обязательств через заключение договоров залога или поруки; досрочного выполнения обязательств и возмещения убытков, если другое не предвидено соглашением между предприятием, которое реорганизуется, и должником.

Если в процессе реорганизации участвует акционерное общество, то, осуществляя ее, следует придерживаться соответствующих положений и рекомендаций Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, в частности Положение о порядке регистрации выпуска акций и информации об их эмиссии при реорганизации общества. Данное Положение регламентирует последовательность действий хозяйственного общества в случае реорганизации, если в ней участвует хотя бы одно акционерное общество или хотя бы одно общество, которое создается в результате реорганизации.

Открытые акционерные общества, которые создаются в результате реорганизации через слияние, разделение, выделение и превращение, а также общества, к которым осуществляется присоединения, обязанные зарегистрировать информацию об эмиссии акций. Для регистрации этой информации в результате реорганизации кроме стандартного набора документов, который подается при обычной эмиссии, следует подать такие документы:

- нотариально заверенную копию договора о слиянии (присоединение, разделение, выделение, превращение);

-решение высших органов каждого из предприятий, которые участвуют в реорганизации;

- передаточный (распределительный) баланс.

Регистрация информации об эмиссии акций AО, которые созданы с помощью реорганизации, осуществляется, к государственной регистрации этих обществ как субъектов предпринимательской деятельности.

Если реорганизация связана с созданием на базе предприятий, которые регистрируются, новых юридических лиц, в учредительных документах последних необходимо отобразить данное обстоятельство. В результате реорганизации предприятий следует придерживаться порядка государственной регистрации прекращения деятельности юридических лиц в случае реорганизации. Для проведения государственной регистрации прекращения юридического лица в результате слияния, присоединения, разделения или превращения председатель комиссии по прекращению после окончания процедуры прекращения (не раньше двух месяцев из даты публикации соответствующего сообщения в специализированном печатном средстве массовой информации) должны подать государственному регистратору такие документы:

• заполненную регистрационную карточку на проведение государственной регистрации прекращения юридического лица в результате слияния, присоединения, разделения или превращения;

• свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

• оригинал учредительных документов;

• нотариально удостоверенную копию передаточного акта, если прекращение осуществляется в результате слияния, присоединения или превращение, или нотариально удостоверенную копию распределительного баланса, если прекращение осуществляется в результате разделения

• справку архивного учреждения о принятии документов, которые в соответствии с законом подлежат долгосрочному хранению,

• документ о согласовании плана реорганизации из органов государственной налоговой службы;

• справки органа государственной налоговой службы (Пенсионного фонда и фонда социального страхования) о снятии юридического лица из учета.

В случае реорганизации акционерных обществ и в иных предвиденных законодательством случаях дополнительно направляется вывод аудитора относительно достоверности и полноты передаточного акта распределительного баланса.

В результате реорганизации у предприятий, к которым осуществляется присоединение или от которых отделяются определенные структурные подразделения, может возникнуть необходимость внесения изменений и дополнений к учредительным документам, которые также подлежат государственной регистрации. Внесение изменений (дополнений) оформляется в виде отдельных дополнений или через изложение учредительных документов в новой редакции. В случае внесения к учредительным документам изменений связанных с изменением состава основателей (участников) субъект, и предпринимательской деятельности, подается оформленное согласно требованиям законодательство документы, что осуществляют:

-добровольный выход юридического лица из состава основателей (участников) - подается копия решения основателя, а от физического лица - нотариально засвидетельствованное заявление;

-принудительное исключение основателей (участников) - решения уполномоченного на это органа.

Изменение свидетельства о государственной регистрации проводится в случае внесения изменений к учредительным документам юридического лица, если эти изменения связанные с изменением наименования юридического лица или при внесении изменений к сведениям о юридическом лице, если эти изменения связанные с изменением местонахождения юридического лица.