2.12.2. Деятельность вспомогательного и подготовительного характера

231

В п. 4 ст. 306 НК РФ особо оговорено, что деятельность подготовительного и вспомогательного характера, осуществляе- мая отделением иностранного юридического лица, не приво- дит к созданию постоянного представительства.

К подготовительной и вспомогательной деятельности от- деления, в частности, относятся:

• сбор, обработка и (или) распространение информации о то- варах, реализуемых иностранным юридическим лицом^I;

• маркетинг¹;

• реклама товаров, реализуемых иностранных юридиче- ским лицом¹;

• использование сооружений (и содержание запасов това- ров, принадлежащих этой иностранной организации/ис- ключительно для целей их хранения и демонстрации;

• простое подписание контрактов от имени иностранной организации в соответствии с детальными письменными инструкциями иностранной организации.

Пример 2.78. Виды деятельности представительства

Московский филиал итальянской фирмы «Карло и сын», специали- зирующейся на изготовлении и продаже обуви, занимается:

вариант А: исключительно маркетинговой деятельностью (изучением обувного рынка Российской Федерации) в пользу своей головной компании;

вариант Б: маркетинговой деятельностью в пользу своей головной компании, а также дистрибуцией рекламных материалов о продукции фирмы «Кардло и сын»;

вариант В: маркетинговой деятельностью в пользу своей головной компании, дистрибуцией рекламных материалов о продукции фирмы «Карло и сын», а также подписанием контрактов на поставку обуви в Российскую Федерацию от имени головной компании.

Во всех трех вариантах на территории Российской Федерации воз-

233

никает отделение иностранного юридического лица, однако в первом и во втором вариантах деятельность отделения носит подготовитель- ный (маркетинг) и вспомогательный (реклама) характер, поэтому по- стоянного представительства в обоих указанных случаях не возника- ет. Что касается варианта В, то необходимо разобраться, как именно происходит заключение контрактов через представительство.

Например, если переговоры с российскими покупателями ведутся сотрудниками представительства, которые имеют полномочия на со- гласование условий конкретных сделок без участия головного офиса, это приводит к возникновению постоянного представительства. Если же уполномоченный сотрудник отделения просто ставит свою под- пись от лица головной компании, следуя ее детальным письменным инструкциям, постоянное представительство не образуется.

На практике бывает достаточно сложно определить реальную степень вовлеченности сотрудников представительства в заключение сделок, а также степень свободы сотрудников в принятии решений

234

относительно условий заключаемых ими сделок. Многие отделения иностранных компаний пользуются этим и не раскрывают важные детали в ежегодных отчетах о своей деятельности, чтобы не при- обрести статус постоянного представительства. Однако следует иметь в виду, что осуществление исключительно подготовительной и вспомогательной деятельности в течение многих лет подряд может вызвать недоумение у сотрудников налоговой инспекции и как след- ствие привести к выездной проверке представительства.

Если подготовительная и вспомогательная деятельность оказывается отделением иностранной организации не в пользу этой организации, а в пользу третьего лица, то это может при- вести к возникновению постоянного представительства этого лица в Российской Федерации.

Пример 2.79. Деятельность в пользу третьих лиц

Московское представительство итальянской фирмы «Карло и сын» занимается маркетинговой деятельностью:

• в пользу своей головной компании;

• в пользу итальянской фирмы «Барабас и дочь», которая оплачи- вает эти услуги компании «Карло и сын» напрямую в Италии.

Маркетинговая деятельность представительства в пользу голов- ной компании не приводит к образованию постоянного представи- тельства. Аналогичная деятельность в пользу третьего лица (фирмы 235

«Барабас и дочь») приводит к образованию постоянного представительства. Поскольку расчеты за оказанные услуги производятся в Италии, налогооблагаемая прибыль будет определяться на основе затрат представительства, связанных с упомянутыми услугами (.под- робнее этот механизм будет рассмотрен в п. 2.12.5).