2.3. Расчеты по внешнеторговым контрактам

(на примере экспортных контрактов) <1>

--------------------------------

<1> Наряду с положениями ГК РФ к регулированию данного вопроса будут применяться положения ст. ст. 57 - 59 Венской конвенции 1980 г. о международной купле-продаже товаров (о месте платежа, сроке платежа и обязанности покупателя производить оплату по своей инициативе, безотносительно к требованию продавца или выполнению им каких бы то ни было формальностей). Подробнее об их соотношении с нормами ГК РФ и вообще о практике применения правовых норм о внешнеторговых расчетах МКАС РФ см.: Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров: Комментарий к правовому регулированию и практике разрешения споров. 3-е изд. М., 2006. С. 260 - 287.

Почему именно экспортных? Потому что плательщиками по таковым выступают иностранные покупатели, стало быть, рассмотрение именно экспортных контрактов способно в наилучшей степени ответить на вопрос, как обстоит дело "там у них". Изучение показывает, что, увы, несколько иначе, чем "у нас". Сравним четыре различных варианта типичных расчетных условий для экспортных контрактов.

Вариант 1	Вариант 2	Вариант 3	Вариант 4
Покупатель обязуется в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания спецификации (спецификаций), но не позднее 20-го числа месяца, предшествующего месяцу поставки, открыть в первоклассном банке безотзывный, неподтвержденный аккредитив в пользу Продавца на сумму 100-процентной стоимости согласованного объема поставки Товара по спецификации (спецификациям) в долларах США Аккредитив открывается сроком не менее 120 дней. Возражения против несоответствия условий аккредитива условиям настоящего Договора Продавец должен сообщить Покупателю немедленно после получения извещения об открытии аккредитивами Ответственность за убытки и бремя дополнительных расходов, возникших вследствие включения Покупателем в аккредитив условий, не соответствующих условиям настоящего Договора, несет Покупатель	Покупатель обязуется в течение 5 (пяти) банковских дней с момента подписания спецификации (спецификаций), но не позднее 20-го числа месяца, предшествующего месяцу поставки, открыть в первоклассном банке безотзывный, неподтвержденный аккредитив с "красным условием" в пользу Продавца на сумму 100-процентной стоимости согласованного объема поставки Товара по спецификации (спецификациям) в долларах США Аккредитив открывается на срок не менее чем 90 дней... и раскрывается следующим образом: a) 80% - оплачивается согласно подписанной спецификации по представлении: - одного оригинала счета-проформы; - Гарантии Продавца, согласно которой выпуск Товара будет производиться в соответствии со сроками и условиями, указанными в спецификациях; b) 20% - оплачивается в течение 5 (пяти) банковских дней после предоставления	Все платежи, предусмотренные настоящим Договором, производятся Покупателем в долларах США в следующем порядке Для оплаты Товара, поставляемого по Договору, Покупатель обязан не позднее 5-го числа месяца, предшествующего месяцу производства Товара, назначенному Покупателем и запланированному Продавцом и указанному в Приложении 1 к настоящему Договору, выплатить 25% Общей суммы Договора (далее - Авансовый платеж) посредством электронного банковского перевода на банковский счет Продавца и не позднее 7 (семи) дней до ожидаемой даты готовности Товара к отправке, указанной Продавцом, открыть безотзывный, подлежащий оплате по предъявлении, документарный аккредитив (далее - Аккредитив) на оставшиеся 75% Общей суммы Договора на имя	Покупатель обязан произвести авансовый платеж в размере 100% от общей стоимости согласованного месячного объема поставки Товара по спецификации (спецификациям) до 20-го числа месяца, предшествующего месяцу отгрузки, на основании счета, выставленного Продавцом В подтверждение произведенного платежа Покупатель обязан немедленно предоставить Продавцу копию платежного документа банка с указанием даты валютирования, номера контракта, спецификации, в оплату которой произведен платеж Отгрузка Товара по согласованной спецификации (спецификациям) производится только после поступления предоплаты в размере 100-процентной стоимости Товара на расчетный счет Продавца Датой платежа считается дата поступления денежных средств на расчетный счет Продавца При просрочке оплаты стоимости согласованного объема
Безотзывный аккредитив подлежит полной выплате в банк Продавца в течение 5 (пяти) банковских дней с даты предоставления в банк Покупателя следующих документов: - один оригинал и две копии коммерческого счета; - оригинал FCR (при поставках на условиях FCA); - 3/3 оригинала коносамента (для поставок на условиях CIF/CFR), но не позднее 90 дней с даты таможенного оформления Товара. В аккредитиве должна быть оговорка, что оригиналы сертификатов качества и количества принимаются банком Покупателя в том виде, в котором предоставляются Продавцом При просрочке открытия аккредитива сверх указанного срока и/или просрочке оплаты стоимости согласованного объема поставки Товара по спецификации (спецификациям)	в банк Покупателя следующих документов: - один оригинал счета; - 3/3 оригинала коносамента; - оригинал сертификата качества и количества, но не позднее 90 дней с даты таможенного оформления Товара При просрочке открытия аккредитива сверх указанного срока и/или просрочки оплаты стоимости согласованного объема поставки Товара по спецификации (спецификациям) сверх 9 (девяти) банковских дней после предоставления документов Покупатель оплачивает Продавцу пени в размере 0,1% от стоимости неоплаченного Товара за каждый день задержки оплаты, но не свыше 10% стоимости неоплаченного Товара Покупатель обязуется осуществить все платежи по	Продавца или стороны, им назначенной Условия Аккредитива: Заявитель: Покупатель; Банк-эмитент: (такой-то); Авизующий (Исполняющий) банк: (такой-то); Бенефициар: Продавец. Способ открытия: Аутентичный SWIFT или тестированный телекс. Тип Аккредитива: безотзывный, документарный, переводной. Частичная отгрузка: не разрешена. Дата и место истечения срока действия в авизующем/исполняющем банке через 120 дней с даты открытия Аккредитива Платеж производится против следующих документов: 1. Счет, выставленный на 100% Общей суммы Договора - 1	поставки Товара по спецификации (спецификациям) сверх указанного срока Покупатель оплачивает продавцу пени в размере 0,1% от стоимости неоплаченного Товара за каждый день задержки оплаты, но не свыше 10% стоимости неоплаченного Товара Окончательный взаиморасчет между Продавцом и Покупателем по отгруженным спецификациям осуществляется в течение 5 банковских дней с даты получения Товара с предоставлением Покупателю следующих документов: - 1 оригинал счета; - 3/3 оригинала коносамента; - оригинал сертификата качества и количества; но не позднее 90 дней с даты таможенного оформления Товара. Вышеуказанные документы составляются на русском и/или английском языках
сверх 5 (пяти) банковских дней после предоставления документов Покупатель оплачивает Продавцу пени в размере 0,1% от стоимости неоплаченного Товара за каждый день задержки оплаты, но не свыше 10% стоимости неоплаченного Товара Допускается оплата прямым банковским переводом. Если в Договоре не указано иное, выставляемые аккредитивы подчиняются Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов публикации N 500 (редакции 1993 г.) Международной торговой палаты. Покупатель обязуется осуществить все платежи по аккредитивам в размере 100% стоимости отгруженного Товара по спецификации независимо от наличия рекламаций. Комиссия и расходы банков оплачиваются следующим образом:	аккредитивам в размере 100-процентной стоимости отгруженного Товара по спецификации независимо от наличия рекламаций Если в Договоре не указано иное, выставляемые аккредитивы подчиняются Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов публикации N 500 (редакции 1993 г.) Международной торговой палаты Комиссия и расходы банков оплачиваются следующим образом: - Продавец - комиссию и расходы банков на территории России; - Покупатель - комиссию и расходы банков вне территории России, за исключением случаев, специально оговоренных Сторонами	оригинал и 1 копия; 2. Коносамент - полный набор (3 оригинала и 1 копия); 3. Страховой полис/сертификат; 4. Упаковочный лист - 1 экземпляр (оригинал); 5. Сертификат происхождения, выданный Торгово-промышленной палатой страны производства Товара - 1 экземпляр (оригинал); 6. Сертификат соответствия Аккредитивная форма расчетов, предусмотренная настоящим Договором, подчиняется Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов публикации N 500 редакции 1993 г., Международной торговой палаты Все расходы и банковские сборы за услуги комиссии, предоставляемые Продавцу, оплачивает Продавец, а все	Покупатель обязуется перечислить 100% стоимости согласованного месячного объема Товара по спецификации (спецификациям) независимо от возможного наличия ранее направленных рекламаций. Комиссия и расходы банков оплачиваются следующим образом: - Продавец - комиссию и расходы банков на территории России; - Покупатель - комиссию и расходы банков вне территории России, за исключением случаев, специально оговоренных Сторонами
- Продавец - комиссию и расходы банков на территории России; - Покупатель - комиссию и расходы банков вне территории России, за исключением случаев, специально оговоренных Сторонами		расходы и банковские сборы за услуги комиссии, предоставляемые Покупателю, включая расходы по переводу денежных средств, оплачивает Покупатель. Стоимость продления Аккредитива оплачивает Сторона, по чьей вине возникла необходимость его продления. Датой платежа считается дата принятия платежа к исполнению банком Покупателя, указанная банком Покупателя в подтверждении телеграфного или электронного перевода или СВИФТа.

Первое, что, конечно же, обращает на себя внимание, - это принципиальное изменение условия о форме расчетов: место безусловного кредитового перевода занимает так называемое кредитное письмо - условие о применении в расчетах денежного аккредитива на все 100% суммы контракта (варианты 1 и 2) или на большую (75%) ее часть <1>. Денежный аккредитив представляет собой кредитовый перевод, выплата денег по которому осуществляется при исполнении получателем известных условий - представлении документов. Каких? Из перечней, содержащихся в вариантах 1 - 3, видно, что документы эти распадаются на три следующие группы: 1) финансовые (счета, страховые полисы); 2) товарные (сертификаты происхождения, соответствия, качества и количества, а также упаковочные листы) и 3) транспортные (коносаменты <2>, оригинал FCR <3>); последняя категория документов (особенно в совокупности с упоминанием о таможенном оформлении товаров в вариантах 1, 2 и 4 <4>) свидетельствует о том, что бумаги двух первых категорий относятся к фактически отгруженным (отправленным) партиям товара. Следовательно, речь идет о том, что применяемая аккредитивная форма расчетов предполагает производство выплат только при представлении доказательств фактически состоявшейся отгрузки (отправки) товара. В этом смысле аккредитив представляется самой надежной формой расчетов как для продавца, так и для покупателя: продавец, отгружая товар против документов об открытии аккредитива, абсолютно уверен в получении платежа, а покупатель, открывающий аккредитив, - в том, что платеж не будет произведен до тех пор, пока исполняющий банк не удостоверится в исполнении продавцом условий аккредитива и, следовательно, исполнении им условий контракта. Поскольку последняя возможность наличествует у покупателя и при использовании любых иных форм расчетов, предполагающих его согласие на их осуществление, можно согласиться с традиционным для нашей литературы тезисом о преимущественном служении аккредитива интересам продавца (поставщика) экспортера: "Аккредитивом пользуются в случаях, когда есть надобность особо действенным способом обеспечить поставщику своевременное поступление платежа от плательщика" <5>.

--------------------------------

<1> Ср. приведенные здесь варианты с текстом кредитного письма из книги: Лавров С.Н., Фролов Б.А. Валютно-финансовые отношения предприятий и организаций с зарубежными партнерами. М., 1992. С. 73.

<2> Формулировка типа "3/3 оригинала коносамента" означает необходимость представления одного комплекта коносаментов, состоящего из трех оригиналов и трех копий коносамента.

<3> FCR - сокращенное обозначение forwarding agent's certificate of receipt - квитанции экспедитора об исполнении своих обязанностей, возложенных на него поставщиком товара, т.е. документа о доставке экспедитором груза до определенного договором транспортной экспедиции пункта назначения, чаще всего - до таможенной границы или порта назначения.

<4> Упоминание это, впрочем, не особенно ясное: формулировки таковы, что позволяют думать как о вывозном, так и о ввозном таможенном оформлении. В принципе это должно быть понятно из условий поставки, одни из которых предполагают принятие продавцом на себя риска неуспеха ввозных формальностей (условия Инкотермс группы D), а другие (условия всех остальных групп) нет, но во избежание недоразумений лучше, конечно, уточнять, о таможенном оформлении на какой границе (государства-экспортера или импортера) идет речь.

<5> Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 141; то же см.: Рамзайцев Д.Ф. Указ. соч. С. 133.

Кроме того, покрытые и подтвержденные аккредитивы предполагают, по сути, перевод денежного долга с покупателя по внешнеторговому контракту как минимум на банк, обслуживающий этого покупателя, а то и на банк, обслуживающий продавца, т.е. на организации, вероятность получения платежа с которых заведомо выше вероятности получения платежа с любого покупателя, находящегося за границей. "Вся суть аккредитивной формы расчета при внешнеторговой сделке заключается в участии банка... Он является не только посредником между продавцом и покупателем... но дает свое платежное обязательство.

Он своим обязательством дополняет платежное обязательство покупателя. Кредитоспособность банка естественно повышает кредитоспособность покупателя.

<...>

То есть смысл аккредитивной формы расчетов заключается в том, что продавец помимо и вместо платежного обязательства покупателя получает платежное обязательство банка с хорошей репутацией" <1>. "Для экспортеров... наиболее выгодной формой расчетов является... авансовый платеж, затем аккредитив, при которых плата за товар поступает до или в момент его отгрузки... Аккредитив дает экспортеру дополнительную гарантию в форме соответствующего обязательства банка... Соответственно, для импортера последующий перевод и инкассо с предварительным акцептом выгоднее, чем аккредитивная форма, т.к. платеж следует только после получения товара" <2>.

--------------------------------

<1> Мазур К. Расчеты в международной торговле. М., 1992. С. 15.

<2> Толочко О.Н. Внешнеэкономические сделки: Учебное пособие. Гродно, 2002. С. 106, 109.

Наибольший интерес с точки зрения выяснения всех возможностей аккредитивной формы расчетов представляет собой, конечно, вариант 2, предусматривающий снабжение открытого аккредитива так называемым "красным условием" ("красной оговоркой"). Существо этого условия станет ясно, когда мы обратим внимание на то, что данный аккредитив "раскрывается" на 80% своей суммы на основании "подписанной спецификации... одного оригинала счета-проформы (и)... гарантии продавца, согласно которой выпуск товара будет производиться в соответствии со сроками и условиями, указанными в спецификациях". Если вспомнить, что счет-проформа представляет собой документ на оплату еще не отгруженного (не отправленного) товара, то станет ясно, что фактически данный аккредитив предусматривает не что иное, как 80-процентную предварительную (авансовую) оплату товара. Это и есть не что иное, как "красное условие" - условие о предоставлении исполняющему банку полномочия открыть аккредитив на известную сумму без представления продавцом документов о фактически состоявшейся отгрузке (отправке) товара <1>. Остается только удивляться тому, сколь самодовлеющее значение продолжает сохранять в коммерческом обороте элемент внешней формы: притом что "сподвигнуть" иностранного покупателя на 80-процентную предоплату "тупым" банковским переводом почти невозможно <2>, договориться с ним же о 80-процентном раскрытии аккредитива на условиях, по сути, той же самой предоплаты <3> оказывается вполне реальным!

--------------------------------

<1> Название данного условия красным происходит от прежней банковской практики его выделения (написания) в бумажных, пересылаемых по почте аккредитивных письмах (авизо) красными чернилами или красным шрифтом. Сегодня в аккредитивах, открываемых и авизуемых в электронной форме, красным цветом выделять, конечно, нечего, да и негде; тем не менее обозначение "красное условие" сохраняется в профессиональном банковском обиходе.

<2> 25% предоплаты, предусмотренные вариантом 3, вероятно, результат чрезвычайно сильной переговорной позиции продавца. Что же касается 100-процентной предоплаты иностранного покупателя, предусмотренной вариантом 4, то это, вероятно, либо простая зеркальная копия условия, взятого из импортного контракта (на это предположение наводит факт умолчания в данном условии о валюте расчетов), либо же условие из такого договора, продавцом в котором выступает по меньшей мере какая-то из структур "Газпрома". В жизни такие условия почти не встречаются.

<3> Ибо пресловутая "Гарантия Продавца, согласно которой выпуск Товара будет производиться в соответствии со сроками и условиями, указанными в спецификациях", с точки зрения по крайней мере российского законодательства лишена, конечно, какого бы то ни было правового значения.

Какие еще специфические моменты, связанные с применением аккредитивной формы расчетов, следует иметь в виду нашим (российским) продавцам (поставщикам, экспортерам)? Конечно, нужно уделить самое пристальное внимание субъектам аккредитивных отношений - банку-эмитенту и исполняющему банку. В этом смысле самым правильным является вариант 3, где оба этих субъекта именуются указанием на конкретные кредитные организации. Определение (в вариантах 1 и 2) банка-эмитента как "первоклассного банка" и полное умолчание об исполняющем банке в данных конкретных контрактах хотя и допустимы <1>, но все же и в них нежелательны, поскольку условия открытия и исполнения аккредитивов в различных банках будут различными, да и почвы для споров о том, что такое первоклассный банк, тоже лучше не создавать.

--------------------------------

<1> Отсутствие точного указания исполняющего банка терпимо потому, что в качестве его будет предполагаться банк, обслуживающий продавца. Следует, впрочем, оговориться, что презумпция эта - плод банковской практики (банковских обычаев) - в каком-либо нормативном акте она не устанавливается. Отсутствие же указания банка-эмитента допустимо потому, что он принимает на себя аккредитивное обязательство (п. 1 ст. 867 ГК РФ) перед приказодателем аккредитива, но не перед его бенефициаром, т.е. перед покупателем (лицом, открывающим аккредитив), но не перед продавцом.

Далее, немаловажное значение имеют характеристики самого аккредитива: в вариантах 1 и 2 сказано про аккредитив "безотзывный, неподтвержденный... в пользу Продавца на сумму 100% стоимости согласованного объема поставки Товара по спецификации (спецификациям) в долларах США" на срок не менее 120 (90) дней; в варианте 3 - про "безотзывный, подлежащий оплате по предъявлении, документарный аккредитив... на оставшиеся 75% Общей Суммы Договора на имя Продавца или стороны, им назначенной", а чуть ниже еще и про то, что он "безотзывный, документарный, переводной", что частичная отгрузка по нему не разрешена и что открывается он на 120 дней (про валюту платежей - доллары США - также сказано, только чуть ранее). Отдельно - в виде перечня документов, подлежащих представлению продавцом в исполняющий банк, - устанавливаются условия выплаты по аккредитиву (раскрытия аккредитива). Специфическое правило - "в аккредитиве должна быть оговорка, что оригиналы сертификатов качества и количества принимаются банком Покупателя в том виде, в котором предоставляются Продавцом" - находим в варианте 1. Наконец, во всех трех случаях стороны подчиняют действие аккредитивов Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов (далее - Унифицированные правила) (в ред. 1993 г.), обнародованным Международной торговой палатой в публикации N 500 <1>. Что из этих характеристик безусловно нужно писать, а о чем можно было бы и умолчать?

--------------------------------

<1> Странно, что в вариантах 1 и 2 это условие сформулировано как диспозитивное: "Если в Договоре не указано иное". В каком "Договоре"? В том самом, в котором закреплено это условие? Но его стороны прекрасно знают, указано ли в нем иное, и если указано, могут просто сослаться на его соответствующие нормы, а если не указано, то зачем об этом вообще писать? Такая оговорка больше подходит для нормы закона или какого-нибудь типового договора, чем для конкретного контракта.

Нужно ли специально именовать аккредитив документарным? Нет, такой необходимости не существует, поскольку характеристика аккредитива как документарного определяется не его названием, а условиями осуществления выплат по нему. Если такие условия сводятся к представлению продавцом тех или иных документов, то аккредитив всегда является документарным, даже если он так не назван.

Далее, характеристика аккредитива как безотзывного означает, что такой аккредитив, будучи однажды открытым, не может быть отменен без согласия получателя средств (п. 1 ст. 869 ГК РФ), т.е. может прекратиться либо его исполнением, либо истечением срока действия. На фоне презумпции отзывного характера всякого аккредитива (п. 3 ст. 868 ГК РФ) становится ясным, что данное условие привносит серьезный "плюс" в правовое положение продавца-экспортера, в пользу которого открывается аккредитив, в связи с чем его закрепление в тексте контракта приобретает для продавца существенное значение <1>.

--------------------------------

<1> Любопытно, что аккредитивы во всех трех рассматриваемых вариантах расчетных условий подчинены Унифицированным правилам (в ред. 1993 г.), согласно п. "c" ст. 6 которых (а также ч. 8 ст. 2, ч. 3 ст. 3 аналогичных, более новых (ред. 2007 г.) Унифицированных правил (публикация МТП N 600)) аккредитив предполагается безотзывным. Таким образом (в случае подчинения всего контракта в целом российскому праву или праву страны, содержащему норму, аналогичную п. 3 ст. 868 ГК РФ), возникает коллизия между презумпцией отзывного (по ГК РФ или содержательно аналогичному национальному закону) и безотзывного (по Унифицированным правилам как 1993, так и 2007 гг.) характера аккредитива. Стало быть, прямое указание на отзывный или безотзывный характер аккредитива обязательно еще и для предупреждения недоразумений на почве коллизии подлежащих применению норм различных юридических актов.

Затем, в вариантах 1 и 2 аккредитив специально называется неподтвержденным; в варианте 3 про эту или ей подобную характеристику не сказано ни слова. Обязательна ли она? Нет, потому что всякий аккредитив и без особого о том условия предполагается неподтвержденным, т.е. не содержащим обязательства "исполняющего банка, дополнительного к обязательству банка-эмитента... произвести платеж в соответствии с условиями аккредитива" (п. 2 ст. 869 ГК РФ). Обязательным было бы, следовательно, противоположное указание - об аккредитиве подтвержденном, конечно, если бы на этот счет была достигнута соответствующая договоренность <1>.

--------------------------------

<1> "Наиболее приемлемым для экспортера является безотзывный аккредитив, подтвержденный его банком" (Цветков Р.А., Карпухин С.В. Практика проведения расчетов во внешней торговле. М., 1993. С. 17); "экспортер должен стремиться к тому, чтобы получить от покупателя безотзывный и подтвержденный аккредитив, так как только тогда и его банк несет ответственность за платеж, а не только банк покупателя в другой стране" (Взаиморасчеты во внешней торговле и валютные операции: Издание А/О "Япония сегодня" и коммерческого банка "АИРБАНК" при участии МП "РАПИД-ПРИНТ". М., 1992. С. 7); то же см.: Рамзайцев Д.Ф. Указ. соч. С. 133. Совершенно верный вывод и чрезвычайно актуальная рекомендация.

Следующие (по порядку их перечисления в контрактах) являются условия о: 1) сумме; 2) валюте и 3) сроке действия аккредитивов. То, что они присутствуют во всех трех вариантах контрактов, неслучайно, ибо таковые условия являются строго обязательными. Без достижения договоренности по ним условие о расчетах по аккредитиву нельзя считать согласованным, а аккредитивное обязательство - возникшим.

В третьем варианте условия о расчетах мы встречаем также указание о том, что аккредитив "подлежит оплате по предъявлению" (требования об оплате, подкрепленного соответствующими документами). Из ст. 870 ГК РФ следует, что исполняющему банку должно быть предоставлено время, достаточное для того, чтобы проверить соответствие документов, представленных получателем платежа, всем условиям аккредитива (стало быть, оплата не может произойти немедленно по их предъявлении). В то же время проверка таких документов должна осуществляться банком только по их чисто внешним (формальным) признакам, без оценки содержания и правдоподобия; проверка же соответствия представленных документов тем (чрезвычайно общим и неконкретным) внешним признакам, которые перечислены в варианте 3 (тем более в вариантах 1 и 2 <1>), технических сложностей не представляет и много времени не занимает. Стало быть, комментируемое договорное условие с поправкой на время, нормально необходимое исполняющему банку для проверки соответствия представленных документов условиям аккредитива, представляется вполне нормальным, соответствующим закону и существу ситуации. Другое дело, что его вряд ли можно признать положением, что-либо добавляющим к статусу бенефициара в сравнении с тем, как он был бы определен согласно ГК РФ, банковским правилам и обычаям, в том числе тем, что кодифицированы в Унифицированных правилах 1993 и 2007 гг. <2>.

--------------------------------

<1> Любопытно, что именно в этих вариантах стороны заложили твердый срок на проверку соответствия представленных документов условиям аккредитива - 5 (пять) банковских дней.

<2> Именно из них, кстати сказать, заимствован и сам термин "платеж по предъявлении": там он имеет тот смысл, что обозначает однократный единовременный платеж сполна, противопоставленный платежам с рассрочкой (ср., например: подп. "i" п. "b" ст. 8 и подп. "ii" того же пункта; подп. "i" п. "a" ст. 9 и подп. "ii" того же пункта Унифицированных правил 1993 г.).

Там же - в третьем варианте условия о расчетах - находим два новых, тесно между собою связанных и прежде не встречавшихся указания: о том, что аккредитив открывается "на имя Продавца или стороны, им назначенной" (в вариантах 1 и 2 сказано просто про продавца) и является переводным (в вариантах 1 и 2 такого нет). По сути дела, нам дважды указывают на одно и то же - на возможность продавца (бенефициара) уполномочить исполняющий банк на производство исполнения по аккредитиву третьему лицу (второму бенефициару). Действующий российский ГК не знает ни понятия о переводном (иначе - трансферабельном) аккредитиве, ни вообще самой конструкции подобного субполномочия, поэтому без прямого договорного (а затем и аккредитивного) указания на такие возможности их, конечно же, существовать не будет. Не будет существовать их и по Унифицированным правилам (см. ст. 48 Унифицированных правил (в ред. 1993 г.) и ст. 38 Унифицированных правил (в ред. 2007 г.)), согласно которым "аккредитив может быть переведен, только если он прямо обозначен банком-эмитентом как "переводный" ("трансферабельный")". Стало быть, продавец (бенефициар), желающий выговорить для себя такие возможности перевода аккредитива <1>, обязан об этом позаботиться (сперва добившись включения соответствующего условия в контракт, а затем проконтролировав соблюдение этого условия при открытии аккредитива по поступившему к нему авизо об этом).

--------------------------------

<1> Когда же продавцу есть смысл добиваться открытия трансферабельного аккредитива? Например, когда "продавец не производит все продаваемые детали, а покупает их у субпоставщиков, то целесообразно договориться с покупателем об открытии переводного аккредитива... [получив таким образом возможность. - В.Б.]... перевести часть этого аккредитива... своим субпоставщикам. Данный вид аккредитива дешевле, чем открытие отдельных аккредитивов своим субпоставщикам" (Взаиморасчеты во внешней торговле и валютные операции. С. 6). "Передача прав третьим лицам может быть необходима, например, в случае финансирования субпоставщика из средств аккредитива. Однако при заключении контракта импортер может отказаться от такой формы аккредитива, мотивируя это тем, что он не знает субпоставщиков, а ответственность по контракту несет лишь экспортер-поставщик" (Толочко О.Н. Указ. соч. С. 111).

Еще одна особенность аккредитивных условий третьего варианта в оговорке о том, что "частичная отгрузка по нему [т.е. по аккредитиву. - В.Б.] не разрешена". Перед нами очередной типичный банковский жаргонизм, ибо по денежному аккредитиву ничего не отгружают - по нему производят платежи. Но частичные отгрузки могут производиться по контракту, в связи с чем возникает вопрос: допустимы ли аналогичные (т.е. частичные), соответствующие отгруженному количеству товара, платежи по аккредитиву? Третий вариант контракта отвечает на этот вопрос отрицательно; первые два - молчат. Что же означает подобное умолчание? Является обязательство по денежному аккредитиву делимым или нет? В свете Унифицированных правил как 1993 г. (ст. 40), так и 2007 г. (ст. 31) умолчание в этом вопросе создает презумпцию делимости аккредитивного обязательства и допустимости частичных платежей по аккредитиву; бенефициар не может отказаться от принятия предложенного ему частичного платежа, не впав при этом в кредиторскую просрочку. Думается, что такой подход вполне соответствует естественным свойствам денег и природе денежного обязательства.

О документах, подлежащих представлению продавцом (бенефициаром) в исполняющий банк для получения выплат по аккредитиву (раскрытия аккредитива), мы уже имели случай высказаться: по нашему мнению, внешние признаки всех перечисленных документов чрезвычайно неконкретны, ибо ни один из них не указывает, к какому именно товару они должны относиться. "Один оригинал и две копии коммерческого счета" - счета на отправку какого товара и в каком количестве? "Оригинал FCR (при поставках на условиях FCA)" - поставку какого товара и в каком количестве он должен оформлять? "3/3 оригинала коносамента (для поставок на условиях CIF/CFR)" - опять же о поставке чего (какого товара) идет речь и сколько этого товара должно быть согласно коносаменту? "Оригинал сертификата качества [качества чего? - В.Б.] и количества [какого количества? - В.Б.]..."; "Страховой полис (сертификат)" - о страховании чего (наименование и количества), от каких рисков и на каких условиях он должен свидетельствовать? Все те же самые вопросы возникают применительно к упаковочному листу, сертификатам происхождения и соответствия, а также к другим документам. И это - не пустые придирки: учитывая, что речь идет о статусе продавца (экспортера) - лица, которому предстоит получать платежи по аккредитиву, последнему необходимо абсолютно точно (конкретно, определенно) понимать содержание и степень требований, предъявляемых к условиям реализации предоставленного ему полномочия. В особенности это касается контрактов, предусматривающих поставку товаров нескольких различных наименований, поставку частями (партиями), а также возможность отгрузки на различных условиях, в том числе с нескольких различных адресов и (или) различными видами транспорта. Не менее заинтересован в конкретизации этих признаков должен быть и покупатель: учитывая, что "банки имеют дело с документами, а не с товарами, услугами или выполнением обязательств, к которым могут относиться документы" (ст. 4 Унифицированных правил (в ред. 1993 г.) и ст. 5 Унифицированных правил (в ред. 2007 г.)), он также должен позаботиться о том, чтобы представляемые документы с максимально возможной степенью вероятности доказывали (подтверждали, гарантировали) отгрузку именно тех товаров (шире - выполнение именно тех обязательств), что предусмотрены контрактом. Значит, сказать просто про "счет" или "комплект коносаментов" вообще далеко не достаточно: столь общие формулировки оставляют вероятность того, что, заключив контракт на покупку, допустим, газотурбинной установки, покупатель в итоге расплатится за какую-нибудь свиную тушенку, а продавец, фактически отправивший требуемую установку, так никогда и не получит причитающихся ему платежей <1>.

--------------------------------

<1> Несколько извиняет составителей контрактов первых трех вариантов регулярное употребление ими в условиях о расчетах термина "Товар", обозначающего (судя по его написанию с заглавной буквы) нечто, выше вполне определенное с точки зрения своего наименования, количества и качества. Тем не менее ни одного случая его текстуального соотнесения с описанием документов, которые должны быть представлены по аккредитиву, в контрактах не имеется: так, сказано просто про "счет", но не про "счет на отправленный Товар"; просто про "3/3 оригинала коносамента", но не про "3/3 оригинала коносамента на погрузку такого-то количества Товара" и т.д. Банки же проверяют документы - подчеркиваем это еще раз - именно по их формальным (внешним, буквальным, текстуальным) признакам (см. ст. ст. 13, 14, 20 - 38 Унифицированных правил (в ред. 1993 г.) и ст. ст. 14 - 29 Унифицированных правил (в ред. 2007 г.)); к тому же руководствуются они условиями аккредитивов, а не контрактами, по которым с их помощью осуществляются расчеты.

В литературе справедливо отмечается, что "для продавца крайне важно, чтобы все документы соответствовали условиям аккредитива, так как банк проверяет их очень тщательно. [Тем не менее. - В.Б.]... в международной практике почти в 80 случаях [из 100? - В.Б.] документы аккредитивов не полностью соответствуют условиям аккредитива и банки... проверяют документы весьма скрупулезно, вплоть "до последней запятой" (Взаиморасчеты во внешней торговле и валютные операции. С. 7). Подробнейший разбор вопроса о внешних признаках документов, предъявляемых бенефициаром (получателем) по аккредитиву и об их проверке банками см.: Цветков Р.А., Карпухин С.В. Указ. соч. С. 63 - 74 (о внешних признаках и проверке счетов), 75 - 112 (о внешних признаках и проверке транспортных документов), 113 - 128 (то же о страховых документах), 129 - 133 (об иных документах); не столь детально, но чрезвычайно емко и, что называется, "по делу" рассматривают вопрос С.Н. Лавров и Б.А. Фролов (Указ. соч. С. 776 - 780).

Правило о том, что "в аккредитиве должна быть оговорка, что оригиналы сертификатов качества и количества принимаются банком Покупателя в том виде, в котором предоставляются Продавцом", встречающееся в варианте 1, по сути, представляет собой конкретизацию только что рассмотренного принципа о банковской оценке представленных по аккредитиву документов исключительно по их внешним признакам. Банк не компетентен, да и не имеет возможности судить, насколько правильно данные сертификаты оформлены и соответствуют ли они действительности. Стало быть, ничего особенного в содержание аккредитива это условие не привносит.

Наконец, во всех трех случаях стороны подчиняют действие аккредитивов Унифицированным правилам (в ред. 1993 г.). До 1 июля 2007 г. (т.е. до тех пор, пока не вступила в силу новая редакция унифицированных правил) такую оговорку во внешнеторговых контрактах с условием об аккредитивной форме расчетов можно было бы и не делать: данные Унифицированные правила и без нее были бы обязательны. Договариваться следовало об обратном - о том, что такие правила применяться не будут. В настоящее время предметом презумпции являются более новые Унифицированные правила (2007 г.); стало быть, отсылка к правилам, прежде действовавшим, теперь имеет тот смысл, что исключает их применение.

Из не обсуждавшихся прежде условий нам осталось поговорить только о том, как в договорах определяется срок исполнения обязанности покупателя по открытию аккредитива.

"В договоре целесообразно... устанавливать срок открытия аккредитива... При отсутствии в договоре срока открытия аккредитива он должен быть открыт плательщиком в семидневный срок со дня предъявления требования получателя средств" <1> - со ссылкой на ст. 314 ГК РФ делает вывод Л.А. Новоселова. В принципе, интересный для практики, для наших примеров он, впрочем, неактуален, поскольку во всех трех вариантах, где присутствует условие об аккредитивной форме расчетов, срок открытия аккредитива точно определен: в первых двух вариантах он составляет не более 5 (пяти) банковских дней и отсчитывается "вперед" (от даты в настоящем - в будущее время) начиная со дня подписания спецификации об отгрузке соответствующей партии товара, причем его предельная продолжительность ограничивается 20-м числом месяца, предшествующего месяцу поставки; в третьем - не более 7 (семи) дней (обыкновенных, календарных) "до ожидаемой даты готовности Товара к отправке, указанной Продавцом", т.е. семи дней, отсчитываемых "назад", точнее - от будущей (предполагаемой, определенной Продавцом в одностороннем порядке) даты.

--------------------------------

<1> Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 67.

Любопытно, что в первых двух вариантах нарушение срока открытия аккредитива карается неустойкой. Это значит, что стороны этих контрактов считают открытие аккредитива содержанием самостоятельного полноценного общегражданского обязательства. Иногда такое утверждение можно встретить и в литературе: "Аккредитивная форма расчета осуществляется на основе договорного условия, обязывающего покупателя открыть... аккредитив... Содержание устанавливаемого таким образом обязательства покупателя определяется договорными указаниями относительно сроков открытия, суммы и срока действия аккредитива, а также порядка производства платежей..." <1>. "Аккредитивная форма предусматривает обязательство покупателя открыть аккредитив (счет для безналичных расчетов) на конкретную сумму в пользу продавца в банке-эмитенте к установленному контрактом сроку" <2>. Такая позиция (даже если отвлечься от определения аккредитива как "счета для безналичных расчетов") по меньшей мере небесспорна, поскольку такое действие, как открытие покупателем аккредитива (хотя бы и безотзывного), само по себе никакого самостоятельного интереса продавца ("кредитора"?) не удовлетворяет <3>, а значит, и содержанием обязательства быть не может - оно лишь создает условие исполнения собственного обязательства (отгрузки товаров), хотя даже и такой роли может не играть <4>.

--------------------------------

<1> Рамзайцев Д.Ф. Указ. соч. С. 132 - 133.

<2> Толочко О.Н. Указ. соч. С. 109 - 110.

<3> Поэтому вполне логичным представляется иное решение (очевидно, предполагавшееся в варианте 3): при просрочке открытия аккредитива по причинам, за которые отвечает покупатель, "продавец вправе выбирать, сохранить ли договор в силе на будущее время или расторгнуть его" (Джурович Р. Указ. соч. С. 107, 108).

<4> Так, в цитируемой книге Р. Джуровича, на той же с. 107, приводится пример контракта, по условиям которого покупатель не обязан открывать аккредитив ранее представления продавцом копий документов о фактически состоявшейся отгрузке (счета-фактуры, коносамента, страхового полиса, сертификата качества и даже "копии телефакса (телеграммы) Продавца об отправке товара").

К сожалению, разобранные примеры - при всем том кажущемся весьма пристальным внимании, которое мы им уделили, - не демонстрируют, пожалуй, и десятой доли всех тех возможностей, которые предоставляет аккредитив. Все произведенное рассмотрение тем или иным образом "выходит" на условную природу аккредитивного обязательства - на принцип, согласно которому уплата по аккредитиву органически "привязана" к такому условию, как представление документов, по внешним признакам свидетельствующих об основательности производства платежа. Это, безусловно, очень важная, но далеко не единственная сторона аккредитива, присущая к тому же не только ему: к примеру, предметом того же самого документарного инкассо также становятся определенные (транспортные или финансовые) документы <1>. Аккредитивная форма расчетов нужна не только для того, чтобы гарантировать продавцу возможность получения денег с покупателя, предварительно "зарезервировав" таковые на корсчете исполняющего банка. Аккредитив проявляет себя, что называется, в полную силу только тогда, когда с его помощью предполагают оформить не только расчетный, но и кредитный элемент правоотношений, т.е. тогда, когда он является: 1) не покрытым средствами приказодателя (см. п. 2 ст. 867 ГК РФ); 2) подтвержденным исполняющим (или иным, промежуточным - так называемым авизующим) банком (п. 2 ст. 869 ГК РФ) и 3) неденежным, т.е. предусматривает обязанность не уплатить деньги, а "оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель" либо дать соответствующее полномочие другому банку (п. 1 ст. 867 ГК РФ). Характеристика этих методов расчетов потребовала бы, однако, обращения к достаточно специальному правовому материалу, образовавшему бы значительное отступление от общей темы настоящей статьи. Что же касается заинтересовавшихся вопросом читателей, то мы можем отослать их к другим публикациям <2>.

--------------------------------

<1> Тем более что "по своей стоимости аккредитив [обычно. - В.Б.] дороже, чем инкассо" (Взаиморасчеты во внешней торговле и валютные операции. С. 7), потому что "выставление аккредитива приводит к изъятию средств плательщика..."; аккредитив "неизбежно замедляет грузооборот (задержка в выставлении аккредитива и даже простая медлительность этого процесса влекут за собой задержку в отгрузке продукции). Замедляет он и оборачиваемость оборотных средств в расчетах", ибо "между моментом депонирования сумм для оплаты по аккредитиву и моментом самой оплаты может пройти весьма длительный срок - до 25 дней (а иногда и до 45 дней). В течение столь длительного времени средства плательщика непроизводительно отвлекаются из оборота" (Компанеец Е.С., Полонский Э.Г. Указ. соч. С. 240, 241 (в том числе сноска)). В том же смысле высказываются: Коробов М.Я. Кредитование и расчеты в промышленности: Учебное пособие. Свердловск, 1977. С. 33; Кузьмин В.Ф. Указ. соч. С. 141, 145; Куник Я.А. Указ. соч. С. 227 - 228; Новоселова Л.А. Указ. соч. С. 67; Флейшиц Е.А. Указ. соч. С. 140 - 141 и многие другие авторы, не обращая, к сожалению, внимания на то, что отмечаемые ими недостатки относятся не ко всяким, но только к покрытым аккредитивам. Гораздо более точны Р.А. Цветков и С.В. Карпухин (Указ. соч. С. 19), нашедшие, что "покрытый аккредитив не может рассматриваться как чисто аккредитивная форма расчетов, а представляет собой для импортера наиболее безопасный способ предоплаты поставляемых товаров, а для экспортера - средство наиболее быстрого получения денег".

<2> См.: Белов В.А. Практика вексельного права. С. 281 - 311; не столь подробно, но точно и емко см.: Лавров С.Н., Фролов Б.А. Указ. соч. С. 103 - 106, 122 - 123.

Завершая вопрос о расчетах по внешнеторговым контрактам, мы не можем не посвятить нескольких слов и иной технике их осуществления - расчетам банковскими переводами, т.е. форме, представляющей собой несомненный аналог наших внутренних платежных поручений. Ее применение предполагают варианты 3 (частично) и 4 (полностью) <1>. В свете описанного документарного (условного) характера расчетов за фактически осуществленные отгрузки очевидно, что условия о расчетах бездокументарного (безусловного) свойства приобретают смысл только тогда, когда они носят характер авансов или предоплаты (что, собственно, мы и наблюдаем в вариантах 3 и 4) <2>.

--------------------------------

<1> См.: еще пример условия о расчетах банковскими переводами "по контракту на поставку в СССР оборудования одной из японских фирм": Лавров С.Н., Фролов Б.А. Указ. соч. С. 136 - 137.

<2> Интересно, впрочем, что даже в варианте c казалось бы, 100-процентном авансом (вариант 4) все равно заложена перспектива производства так называемых окончательных расчетов, осуществляемых покупателем по факту получения товара и с предоставлением ему продавцом оригинала счета, комплекта коносаментов и оригиналов сертификатов качества и количества, т.е., по сути, тех же документов, что необходимы для раскрытия аккредитива.

Главной особенностью авансовых платежей по внешнеторговым контрактам является их осуществление под гарантию возврата, предоставленную определенным (по соглашению сторон) банком. Практика применения гарантий возврата аванса в последнее время получает распространение и во внутреннем российском обороте, но в сфере внешней торговли она повсеместна и безусловна. С этой точки зрения не будет преувеличением утверждение, в соответствии с которым даже авансовый платеж - платеж, производимый в ситуации заведомого отсутствия отгрузки товара, - в экспортно-импортных операциях оказывается платежом документарным (условным), т.е. производимым при условии предоставления поставщиком покупателю определенного договором документа - гарантии (обязательства) банка по возврату аванса. "Основной целью гарантии [возврата. - В.Б.] авансовых платежей является обеспечение того, чтобы авансовый платеж был использован в соответствии с условиями контракта.

Цель авансового платежа - снабжение поставщика средствами для закупки необходимых материалов и компонентов, доставки техники к месту строительства, найма рабочей силы или для совершения других приготовлений, необходимых для выполнения контракта.

Согласно гарантии [возврата. - В.Б.] авансовых платежей произведенный авансовый платеж должен быть восстановлен, если продавец не выполнил своих обязательств" <1>.

--------------------------------

<1> Цветков Р.А., Карпухин С.В. Указ. соч. С. 157.

Наряду с гарантией возврата принятого аванса продавец (поставщик) по внешнеторговому контракту, как правило, обязан также предоставить контрагенту (покупателю) банковскую гарантию надлежащего исполнения собственных обязательств. Естественно, речь в ней идет не о том, чтобы обязать банк-гарант каким бы то ни было образом содействовать процессу такого исполнения, тем более о том, чтобы заменить собою продавца (поставщика) в таком процессе (исполнить обязательство вместо него), но (как и во всякой банковской гарантии) об обязательстве банка-гаранта уплатить определенную денежную сумму. Эту сумму покупатель направит на цели покрытия (в зачет) убытков, причиненных ему нарушением обязательств продавцом (поставщиком) <1>. Поскольку суммы таких гарантий редко превышают 10 - 15% стоимости внешнеторгового контракта, трудно говорить о том, что они выступают средством, обеспечивающим полное покрытие покупателю всех убытков. Вместе с тем, обеспечивая возможность взыскания по крайней мере части убытков в подобном (внесудебном и упрощенном) порядке, эти банковские гарантии также способствуют тому, что фактически любому покупательскому платежу по контракту придают документарный характер: покупатель не станет платить никаких авансов, не заручившись предварительно как гарантиями их возврата, так и гарантиями надлежащего исполнения обязательств под принятые авансы.

--------------------------------

<1> "Гарантия исполнения в основном предназначается для укрепления договорных отношений между продавцом и покупателем. Ответственность продавца перед банком... побуждает его сделать все возможное, чтобы поставить товары или оказать услуги в соответствии с договором" (Цветков Р.А., Карпухин С.В. Указ. соч. С. 155).

С типичным договорным условием о внешнеторговых гарантиях, а также с примерными текстами самих этих гарантий читатель может ознакомиться, например, по цитируемой нами литературе <1>; здесь, ориентируясь как на эти примеры, так и на собственный практический опыт, просто перечислим те принципиальные моменты, которые необходимо отразить сторонам внешнеторгового контракта, договариваясь о них:

--------------------------------

<1> См.: Джурович Р. Указ. соч. С. 305; Цветков Р.А., Карпухин С.В. Указ. соч. С. 156, 158 (гарантия исполнения), 159 - 160 (гарантия возврата аванса).

1) наименование гарантии должно отражать ее назначение, например "Гарантия возврата аванса" ("Гарантия на принятый аванс" лучше не писать) или, соответственно, "Гарантия надлежащего исполнения обязательств"; если есть стремление обеспечивать гарантией исполнение не всех, а только некоторых обязательств, нужно уточнить каких (например, так: "Гарантия осуществления поставок", "Гарантия качества поставок", "Гарантия выполнения работ" и т.д.);

2) наименование банка-гаранта должно указывать на конкретный банк, гарантию которого покупатель готов принять в обеспечение своих интересов. Выражениями типа "европейский первоклассный банк" во избежание недоразумений лучше не пользоваться;

3) количество гарантий соответствующего вида, если речь идет об обеспечении возврата нескольких различных (по суммам и срокам внесения) авансовых платежей или об обеспечении исполнения нескольких различных (по содержанию и опять-таки срокам исполнения обязательств);

4) сумма каждой гарантии и валюта ее платежа;

5) срок действия каждой гарантии, который - как для гарантий исполнения обязательств, так и для гарантий возврата авансов - обыкновенно составляет от 30 до 60 дней, исчисляемых со времени, когда такое исполнение должно быть осуществлено или, соответственно, когда возврат аванса может быть потребован;

6) условия осуществления выплат по гарантиям, в частности необходимость предъявления бенефициаром письменного требования об уплате, обязанность банка-гаранта проинформировать принципала о предъявленном по гарантии требовании, в том числе переслав ему копию этого требования, а также его право отказать бенефициару в выплате в случае представления принципалом документов, свидетельствующих (по их внешним признакам) о надлежащем исполнении им соответствующих (авансированных или обеспеченных гарантией) обязательств <1>;

--------------------------------

<1> Для целей обеспечения прав бенефициара перечень таких документов лучше бы тоже оговорить.

7) условие о том, что суммы банковских гарантий автоматически уменьшаются на суммы "отоваренных" (отработанных) авансов и исполненных обязательств (поставленной продукции, выполненных работ и т.п.) или же пропорционально им <1>;

--------------------------------

<1> "Сумма гарантии определяется первоначально равной сумме выплаченного аванса и затем сокращается по мере выполнения работ или поставки товаров... Темп сокращения суммы гарантии базируется на темпе выполнения контракта.

Простейший метод сокращения заключается в фиксировании хронологической регрессии. Например, может быть употреблен следующий текст: "Сумма гарантии будет сокращаться по прошествии 6, 12, 18 и 24 месяцев после ее вступления в силу, каждый раз на 25% от первоначальной суммы" (Цветков Р.А., Карпухин С.В. Указ. соч. С. 157, 159).

8) условие о подчинении банковских гарантий Унифицированным правилам о платежных гарантиях (в ред. 1992 г.) (публикация МТП N 458).

Наличие в договоре условия об обеспечении возврата авансов и (или) исполнения обязательств за счет банка-гаранта не отменяет права покупателя потребовать возврата аванса и применения общегражданской ответственности за нарушение обязательств непосредственно к контрагенту (продавцу, поставщику, подрядчику, исполнителю) по договору (принципалу банковской гарантии). Однако его требования о возврате аванса, уплате зачетной неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами и возмещении убытков могут быть удовлетворены только в сумме, не покрытой выплатами по гарантиям.