5. Содержание договора и исполнение обязательств

Содержание договора — совокупность всех его условий.

Содержание самих условий договора — права и обязанности участников соответствующего обязательства (если не принимать во внимание условия организационно-технического и информационного характера, например банковские реквизиты сторон).

Права и обязанности доверительного управляющего

📌 Доверительный управляющий, получивший от учредителя имущество в доверительное управление, "обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя)" (п. 1 ст. 1012 ГК).

Осуществляя доверительное управление имуществом, доверительный управляющий вправе совершать в отношении этого имущества любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Ограничения в отношении отдельных действий (п. 2 ст. 1012 ГК).

П. 1 ст. 1020 ГК — доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и ДДУ, правомочия собственника в отношении имущества, за исключением распоряжения недвижимым имуществом, которое может осуществляться лишь в случаях, предусмотренных договором.

Суханов — доверительный управляющий не получает правомочия собственника от собственника в порядке уступки прав. Собственник-учредитель передает управляющему не свои правомочия, а только возможность их реализации... Аналогичная по сути ситуация складывается и при управлении имущественными правами. Управляющий выступает в роли собственника (или иного правообладателя), хотя и не является им. Он управляет чужим имуществом от собственного имени, но не в своих интересах, а в интересах собственника (управомоченного лица) или назначенного им выгодоприобретателя.

Ефимова — интерес доверительного управляющего заключается в достижении определенного результата, зависящего от цели доверительного управления, установленной договором. Цели доверительного управления можно условно разделить на два вида: "охранного" (выгодоприобретатель заинтересован в сохранности имущества и поддержании его в нормальном работоспособном состоянии) и "предпринимательского" (доходы от грамотного и профессионального использования имущества) характера. Доверительный управляющий обязан достичь указанных выше результатов

Л.Ю. Михеева — действия в интересах выгодоприобретателя или учредителя - это такие не противоречащие закону действия, которые имеют своей целью сохранение и приумножение стоимости переданного в управление имущества; они должны совершаться так, чтобы не допускать риска возможных потерь, и так, как поступило бы на месте управляющего само заинтересованное лицо, о чем управляющий знал или должен был знать

В.А. Дозорцев — необходимо различать права и обязанности по отношению к третьим лицам (внешние отношения) и права и обязанности между участниками договора (внутренние отношения)

Обособленное имущество, выделяемое для участия в гражданском обороте — специфический правовой режим

— на его основе не создается юридическое лицо, а оно участвует в имущественном обороте непосредственно, что обеспечивается с помощью доверительного управляющего. Учредитель сохраняет право собственности на имущество, переданное в доверительное управление, но возлагает осуществление своих правомочий на доверительного управляющего.

Суть — не в совершении отдельных юридических и фактических действий, а в осуществлении комплексного управления с целью обеспечения его участия в обороте. Поэтому обязанности доверительного управляющего нельзя разбивать на отдельные действия.

Доверительный управляющий должен обособить переданное ему имущество от своего собственного имущества. Оно должно отражаться у доверительного управляющего на отдельном балансе, по нему ведется самостоятельный учет. Кроме того, доверительный управляющий обязан открыть отдельный банковский счет для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением указанным имуществом (п. 1 ст. 1018 ГК).

Функциональные направления управления имуществом

— Во-первых, доверительный управляющий должен принимать надлежащие меры по обеспечению сохранности доверенного ему имущества.

В отношениях опеки и попечительства — в этих целях риск, связанный с участием в обороте, сведен к минимуму: любые сделки, которые могут привести к отчуждению имущества или к уменьшению его стоимости, могут совершаться доверительным управляющим лишь с предварительного разрешения соответствующего органа опеки и попечительства.

Душеприказчик — цель - сохранить имущество, составляющее наследственную массу, для последующего распределения между наследниками.

— Во-вторых, цель — обеспечение исполнения обязательств собственника этого имущества перед третьими лицами.

Одно из возможных последствий признания гражданина безвестно отсутствующим — передача его имущества в доверительное управление, при котором доверительный управляющий возлагает на себя обязанности по выдаче содержания гражданам, которых безвестно отсутствующий обязан содержать, а также по погашению задолженности по другим обязательствам безвестно отсутствующего.

— В-третьих, цель — обеспечение реализации отдельных правомочий собственника, которые последний по каким-либо причинам не в состоянии осуществлять самостоятельно.

Патронаж (п. 2 ст. 41 ГК) — распоряжение имуществом, принадлежащим совершеннолетнему дееспособному подопечному, осуществляется попечителем (помощником) на основании договора поручения или доверительного управления, заключенного с подопечным. Совершение бытовых и иных сделок, направленных на содержание и удовлетворение бытовых потребностей подопечного (в том числе и в рамках договора доверительного управления имуществом), осуществляется его попечителем (помощником) с согласия подопечного (п. 3 ст. 41 ГК).

— В-четвертых, учредитель доверительного управления преследует цель получения доходов от профессионального использования имущества в гражданском обороте.

Доверительные управляющие как бы замещают собственника имущества, вернее, выполняют роль собственника, обеспечивая участие обособленного имущества в гражданском обороте. Доверительный управляющий осуществляет на базе доверенного ему имущества предпринимательскую деятельность и пользуется правами (обязательственными по природе), практически равными правомочиям самого собственника.

Единая деятельность доверительного управляющего всегда имеет два аспекта:

— "внутренний", когда речь идет о взаимоотношениях, складывающихся между доверительным управляющим и учредителем доверительного управления, а также выгодоприобретателем (если таковой имеется)

— "внешний", когда речь идет о взаимоотношениях доверительного управляющего и иных участников имущественного оборота (третьих лиц) по поводу имущества, переданного в доверительное управление.

"Внутренние" отношения

ДДУ относится к категории услуг. Услуги состоят в деятельности по осуществлению управления имуществом последнего. Она складывается из совокупности всех юридических и фактических действий, предпринимаемых доверительным управляющим для обеспечения эффективного управления имуществом.

В ДДУ не должен определяться конкретный набор таких действий. Учредитель доверительного управления имеет возможность повлиять на круг возможных действий доверительного управляющего лишь косвенным образом, исключив или ограничив его отдельные правомочия либо определив пределы их осуществления.

ДДУ в отношении недвижимого имущества — норма, по которой распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет, только если об этом прямо сказано в договоре.

"внутренние" отношения — исполнение обязательств перед учредителем управления.

📌 Контроль за исполнением осуществляется путем истребования от доверительного управляющего отчета о его деятельности. Срок и порядок предоставления отчета доверительным управляющим относятся к предмету договора доверительного управления имуществом и поэтому являются его существенным условием.

Михеева (альтернативная позиция) — Если порядок и сроки представления отчета не предусмотрены договором, то очевидно, что управомоченные лица могут потребовать отчета в любое время, а управляющий, в свою очередь, в соответствии с п. 2 ст. 314 ГК РФ обязан в семидневный срок со дня предъявления требования необходимую информацию предоставить". Порядок представления отчета — обычаи делового оборота

// Норма об отчетности императивная: п. 4 ст. 1020 ГК доверительный управляющий представляет отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены ДДУ. Это показатель, что такое условие как минимум необходимо для договоров данного типа, а следовательно, оно является существенным

«Управомоченные лица могут потребовать отчета в любое время» — противоречит существу обязательств по договору доверительного управления имуществом. Осуществление управления имуществом, наделение доверительного управляющего правомочиями собственника исключает возможность постоянного и мелочного контроля его деятельности

📌 Доверительный управляющий должен действовать не в своих интересах, а в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя.

Дозорцев — "управляющий, прежде всего, должен проявлять заботливость об их интересах"

Турышев считает использование термина "интерес" неудачным и надо заменить на "цель доверительного управления"

Михеева — "Нормы ГК не содержат никаких требований по действиям управляющего, кроме "проявления об их интересах должной заботливости" (ст. 1022). Очевидно, что действиями не в интересах выгодоприобретателя будут такие, которые в итоге привели к уменьшению стоимости управляемого имущества либо к иным неблагоприятным имущественным последствиям... весьма разумно было бы расценивать как действия не в интересах бенефицианта и различного рода рискованные мероприятия"

п. 3 ст. 1020 ГК: права, приобретенные доверительным управляющим, включаются в состав имущества; обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества — тут видео интерес учредителя/выгодоприобретателя

Вряд ли возможно выделять в качестве самостоятельной обязанности доверительного управляющего выплату доходов, полученных в результате управления имуществом.

📌 Существенное требование — требование личного исполнения указанного обязательства (п. 1 ст. 1021 ГК).

Не фидуциарный характер правоотношений, потому характеризует не природу, а порядок исполнения обязательств.

В порядке исключения из общего правила доверительный управляющий может поручить другому лицу совершение от имени доверительного управляющего определенных действий, необходимых для управления имуществом, лишь в трех случаях:

— если он уполномочен на это договором доверительного управления имуществом;

— если он получил на это согласие учредителя в письменной форме;

— если он вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов и не имеет при этом возможности получить указания учредителя управления в разумный срок.

При этом доверительный управляющий несет ответственность за действия избранного им поверенного как за свои собственные (п. 2 ст. 1021 ГК).

Е.А. Суханов — лицо, которому поручается именуется законом "поверенным", его действия юридически будут считаться действиями самого управляющего. Поэтому отношения управляющего со своим "поверенным" должны оформляться договором поручения (доверенностью), а не субдоговором, обычно оформляющим возложение исполнения договорного обязательства на третье лицо

📌 В случае прекращения договора доверительный управляющий должен возвратить имущество учредителю доверительного управления. Договором доверительного управления имуществом могут быть предусмотрены иные последствия его прекращения (п. 3 ст. 1024 ГК).

Иные последствия прекращения договора могут вытекать и из содержания договора при отсутствии в его тексте прямых условий

Ефимова — доверительный управляющий лишен возможности вернуть имущество на момент прекращения договора, если оно было продано в процессе управления. На этот случай в договоре должно быть указано, что доверительный управляющий обязан вернуть учредителю управления деньги или иной встречный эквивалент, полученный за проданное имущество

п. 2 ст. 1020 ГК — права, приобретенные доверительным управляющим, включаются в состав имущества. Поэтому вся сумма от продажи имущества должна быть включена в состав имущества и в таком качестве подлежит возврату учредителю управления.

Мнение о том, что недостаточная определенность обязанностей доверительного управляющего является пробелом в правовом регулировании.

Михеева — Какие критерии есть у российского суда при разрешении дела о возмещении убытков?.. в конечном итоге - только требования добросовестности, разумности и справедливости"

Решение — дополнить ст. 1020 ГК рядом норм диспозитивного характера. «Если иное не предусмотрено законом или договором, доверительный управляющий обязан предпринимать меры по охране имущества, переданного в доверительное управление, обеспечивать получение в результате использования имущества плодов и доходов, а также совершать иные действия по управлению, которые не влекли бы за собой уменьшение стоимости имущества"

БВ: О какой охране имущества может идти речь, если в доверительное управление переданы имущественные права (здесь уместен вопрос и о "плодах и доходах"); как можно управлять имуществом гражданина, признанного безвестно отсутствующим, не уменьшая его стоимости, если основная обязанность доверительного управляющего в этом случае состоит в выплате содержания соответствующим гражданам и в погашении обязательств?

Михеева — нельзя было бы императивно предопределить содержание обязанностей управляющего в нормах гл. 53 ГК, поскольку в этом случае идея об "осуществлении правомочий собственника" потеряла бы смысл.

"Внешние" правоотношения

Правомочия доверительного управляющего + специфика его правового положения.

С помощью фигуры доверительного управляющего происходит "персонификация" обособленного имущества, переданного в доверительное управление, в целях обеспечения его непосредственного участия в имущественном обороте.

Формально-юридически правовой статус доверительного управляющего — титульный владелец имущества. От иных владельцев имущества, получивших свой титул на основе договора, доверительный управляющий отличается тем, что он уполномочен специальным образом на управление этим имуществом и обеспечение его участия в имущественном обороте. Для выполнения этой задачи он наделяется правомочиями по владению, пользованию и распоряжению имуществом, практически равными правомочиям собственника.

Правоотношения между доверительным управляющим и всеми остальными третьими лицами носят абсолютный характер. В случае нарушения прав доверительный управляющий может использовать все вещно-правовые способы защиты — п. 3 ст. 1020.

Требования к сделкам — п. 3 ст. 1012 ГК — сделки с имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве доверительного управляющего. Это требование считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего сделана пометка "Д.У.".

Несоблюдение данного требования — обязательства по сделкам возлагаются не на имущество, а лично на доверительного управляющего, который несет ответственность перед третьими лицами только принадлежащим ему имуществом.

Права и обязанности учредителя доверительного управления и выгодоприобретателя

📌 Учредитель доверительного управления имуществом передает свое имущество доверительному управляющему и наделяет его правомочиями, сохраняя при этом все свои вещно-правовые правомочия. Проблема конкуренции вещных правомочий собственника и обязательственно-правовых правомочий доверительного управляющего в период действия договора доверительного управления имуществом разрешается в пользу правомочий доверительного управляющего

Собственник не вправе вмешиваться в оперативную деятельность доверительного управляющего, если собственник игнорирует права доверительного управляющего или допускает их нарушение, доверительный управляющий может применить вещно-правовые способы защиты (п. 3 ст. 1020 ГК).

📌 Право требовать от доверительного управляющего представления отчета о своей деятельности.

Только в порядке и сроки, предусмотренные договором

📌 Право требовать возврата переданного в доверительное управление имущества в случае прекращения договора, если иное не предусмотрено самим договором.

📌 Право на получение выгоды (доходов) от управления имуществом — п. 2 ст. 1020 ГК.

В договоре может быть предусмотрен иной порядок получения учредителем управления выгод (доходов) от доверительного управления имуществом, например зачисление всех полученных доходов на счет учредителя управления или назначенного им лица (выгодоприобретателя).

Обязанности

Ефимова на первое место ставит обязанность учредителя передать соответствующее имущество доверительному управляющему.

Михеева — поскольку данный договор относится к реальным, учредитель не несет обязанностей по передаче имущества управляющему. Цель в совершении с ним определенных действий"

Суханов не включает в круг обязанностей учредителя управления обязанность по передаче имущества в силу реального характера договора

Чубаров — обязанность учредителя управления передать доверительному управляющему имущество.

БВ — при таком подходе не учитываются не только особенности договора доверительного управления имуществом (его реальный характер), но и существо обязательств доверительного управления имуществом.

Обстоятельство относится к категории услуг, а не к обязательствам по передаче имущества.

Предмет этого договора — услуги доверительного управляющего. Действия учредителя по передаче имущества за рамками предмета договора и представляют собой необходимое условие (наряду с другим юридическим фактом - подписанием соответствующего соглашения) возникновения правоотношений. Договор вступает в силу только после передачи имущества, а если недвижимость - после регистрации передачи.

На основе только подписанного сторонами соглашения обязательств не возникает, поэтому этот факт не порождает со стороны доверительного управляющего никаких прав требования к учредителю управления и не возлагает на последнего никаких обязанностей.

📌 У учредителя управления имеются две конкретные обязанности:

— он должен обеспечить выплату доверительному управляющему вознаграждения за услуги

— возмещение расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом (ст. 1023 ГК).

Доверительный управляющий имеет право претендовать на вознаграждение лишь в том случае, если договор возмездный. Расходы доверительного управляющего компенсируются лишь в том случае, если такие расходы были действительно необходимы. Другие обязанности могут быть возложены на доверительного управляющего лишь при наличии прямого указания на то в договоре.

Выгодоприобретатель не является стороной этого договора. Его правовой статус — по модели договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК). В случае участия выгодоприобретателя исполнение производится в интересах выгодоприобретателя. Договор должен включать в себя условия о выплате выгодоприобретателю доходов или иных выгод. Нельзя ограничиться ссылкой на п. 2 ст. 1020 ГК — выгодоприобретатель должен получать свою выгоду в процессе действия договора доверительного управления имуществом.

Михеева — принадлежащие выгодоприобретателю права могут находиться в обороте (могут быть заложены, проданы и т.п.). Это означает, что в их отношении допустима уступка требования, для договора личность кредитора (выгодоприобретателя) не имеет значение для исполнения обязательства"

БВ — в результате уступки требования должна произойти замена кредитора в обязательстве. Третье лицо не является стороной в обязательстве и по этой причине не может быть приравнено к кредитору.

Выгодоприобретатель - третье лицо, которое вправе требовать от доверительного управляющего не только выплаты доходов или выгод в иной форме, но и отчета о его деятельности — уступка нарушила бы оба требования ст. 388 ГК.

Выгодоприобретатель обладает не своим собственным требованием, а требованием, которое должно принадлежать кредитору. Рассуждения об уступке игнорируют интересы кредитора, для которого личность выгодоприобретателя имеет принципиальное и существенное значение.

Поэтому уступка выгодоприобретателем своих требований возможна лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или договором доверительного управления имуществом.

Права выгодоприобретателя на получение выгод от доверительного управления имуществом не могут переходить к другим лицам и в порядке универсального правопреемства (п. 1 ст. 1024 ГК).