Договор комиссии и смежные договоры

Группа договоров, опосредующих возмездное оказание услуг

• Договор комиссии и договор поручения: действия совершающего сделку с третьим лицом от имени контрагента – в договоре поручения или от собственного имени – в договоре комиссии.

• Комиссия и агентский договор либо договор транспортной экспедиции: что и агент, и в такой же мере экспедитор в зависимости от содержания договора могут совершать действия либо от имени другой стороны (соответственно принципала и клиента), либо от собственного имени.

• Договор комиссии и договор доверительного управления имуществом:

Как и комиссия, так и договор доверительного управления имуществом предполагают совершение стороной сделок в интересах контрагента, но от своего имени. Различие состоит в том, что обязанности доверительного управляющего перед учредителем управления не сводятся к заключению сделок. Кроме того, совершаемые доверительным управляющим от своего имени сделки подчиняются особому правовому режиму (п. 3 ст. 1012 ГК).

По признаку особой цели (договоры, исполнение которых выражается в совершении на их основе сделки)

→помимо поручения и комиссии, договор финансовой аренды (лизинга).

• Все три предполагают принятие на себя стороной обязанности заключить сделку с третьим лицом, результатом которой служит возникновение прав и обязанностей у контрагента. Различие между этими договорами состоит в основании возникновения соответствующих прав и обязанностей. В то время как в договоре комиссии указанный результат наступает в силу совершенной комиссионером передачи прав и обязанностей (комитенту), в договоре поручения это же про-исходит непосредственно в силу полномочий, которыми доверитель наделил поверенного, в договоре лизинга он наступает в силу закона.

Стороны в договоре

Единого комиссионного отношения, связывающего комитента, комиссионера и третье лицо, не существует!

Комиссионные правоотношения связывают только тех, кто заключил между собой договор комиссии, – комиссионера с комитентом. Отношения третьего лица с комитентом возникают лишь с передачей комиссионером комитенту прав и обязанностей, возникших у него из совершенной с третьим лицом сделки.

Признание единого комиссионного правоотношения невозможно в силу самой конструкции многостороннего договора, которая предполагает:

• Встречность. В данном случае воля 3 лица не является необходимой для возникновения впоследствии правоотношения, в котором оно оказывается в юридической связи с комитентом.

• Взаимность, распространяющаяся на всех его участников. Здесь тоже этого нет.

• Комиссионер принимает на себя обязанность совершить сделку и передать ее результат комитенту. Следовательно, переход прав и обязанностей по заключенной сделке к комитенту означает исполнение, а тем самым и прекращение того, именно комиссионного, обязательства, которое связывает комиссионера с комитентом.

• Всякая передача прав и обязанностей сводится к возникновению их у одного лица и вместе с тем к утрате другим. В договоре комиссии это выражается в том, что место комиссионера по отношению к третьему лицу в качестве продавца или покупателя, заказчика или подрядчика, страхователя или страховщика и т.п. займет комитент и произойдет это за счет выбытия комиссионера. Таким образом, при нормальном развитии комиссионного договора вообще исключается возможность одновременного участия в одном правоотношении комитента, комиссионера и третьего лица.

Участниками договора комиссии в виде общего правила могут быть в равной мере любые граждане и юридические лица. Чаще всего в роли комиссионера выступает предприниматель.

Полученное от комитента поручение не может расширять правоспособность комиссионера до необходимых для совершения соответствующей сделки пределов.

В случае смерти комитента права и обязанности, вытекающие из заключенного им договора комиссии, переходят по наследству. Среди других переходит в таком же порядке и право комитента на отмену комиссионного поручения.

Ограниченность пределов фидуциарности проявляется в «препоручении» (субкомиссии):

1. комиссионер остается ответственным за все действия субкомиссионера, он отвечает за эти действия как за свои собственные;

2. на отношения субкомиссионера с комитентом распространяются условия заключенного комиссионером договора комиссии (основного договора);

3. если иное не предусмотрено договором комиссии, комитент вплоть до момента прекращения этого договора не вправе вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером (если только иное не было предусмотрено в договоре комиссии).

Порядок заключения договора

В силу п. 2 ст. 990 ГК допускается заключение договора комиссии на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам права заключать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Глава о договоре комиссии не содержит указания на признание определенных его видов публичными договорами. Однако это не исключает оснований для подобной оценки тех из договоров комиссии, которые отвечают установленным в п. 1 ст. 426 ГК признакам публичного договора.

Права и обязанности сторон

Обязанности комиссионера:

1. Совершение по поручению комитента сделки (сделок) с третьим лицом.

2. Комиссионер обязан не только совершить сделку, но и передать ее результат комитенту. Форма, в которой выражается подлежащий передаче результат сделки, может быть различной. Достаточно соглашения о передаче.

3. Третье лицо не только совершает сделку, но и исполняет ее для комиссионера. Тогда полученное по сделке от третьего лица комиссионер должен передать комитенту. В соответствии со ст. 999 ГК эта обязанность охватывает все полученное от третьего лица по совершенной с ним сделке. Удержать что-либо из исполненного, ссылаясь, в частности, на то, что третье лицо передало больше того, на что комитент мог рассчитывать, комиссионер не вправе.

4. Обязанности исполнения сделки, совершенной им с третьим лицом, комиссионер на себя не принимает (п. 1 ст. 993 ГК: комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента). Есть 2 исключения:

• он не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица

• случаи, при которых комиссионер принимает на себя ручательство за исполнение третьим лицом сделки (делькредере)

(доп !) Делькредере внешне похоже на поручительство, но не является его разновидностью. При поручительстве происходит ручательство перед кредитором третьего лица за действия последнего, в случае же «делькредере» комиссионер ручается перед своим кредитором (каковым по договору комиссии по отношению к комиссионеру является комитент) за третье лицо, которое, однако является должником не комитента, а должником самого комиссионера (К.А. Граве).

Таким образом, делькредере – это ручательство агента или комиссионера перед комитентом за исполнение договора, заключённого с 3 лицом. В делькредере не возникает связи между комитентом и лицом, за которое ручается комиссионер. НО применяем общие правила о поручительстве.

Делькредере представляет собой дополнительную услугу, подлежащую дополнительной оплате (ст. 991 ГК). Подобно поручительству, del credere, как можно сделать вывод из п. 1 ст. 993 ГК, – это не ответственность, а долг. Из чего вытекает, что достаточным основанием для вступления его в силу служит неисполнение сделки третьим лицом как таковое.

Бевзенко: Договор поручительства подразумевает, что должник и кредитор связаны, должник обязан совершить действия именно перед кредитором, а кредитор имеет право требования к нему, а поручитель поручается за то, что должник исполнит кредитору! В делькредере – 3 лицо, с которым комиссионер совершил сделку, никак не связано (!) с комитентом никакими правоотношениями. То есть комиссионер в принципе не может поручиться за исполнение 3 лица.

5. п. 2 ст. 993 ГК возлагает на комиссионера на случай неисполнения сделки третьим лицом обязанность немедленно сообщить об этом комитенту, собрав необходимые доказательства. Обязанность комиссионера в описанном случае передать комитенту по его требованию права по сделке.

6. Необходимость соблюдения при передаче прав комиссионером комитенту по его требованию правил об уступке требования с прямой отсылкой к ст. 382–386, 388 и 389 ГК.

7. Обязанность исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях. При этом должны быть соблюдены исходящие от комитента указания с тем, что отсутствие их в договоре может быть восполнено обращением к обычаям делового оборота или иным обычно предъявляемым требованиям (ст. 992 ГК).

8. Необходимость для комиссионера, как только это станет возможным, сообщить комитенту о допущенных им, комиссионером, вынужденных отступлениях от полученных указаний (п. 1 ст. 995 ГК).

• норма, предусматривающая недопустимость отступления от указаний комитента без предварительного запроса, утрачивает свой императивный характер, если комиссионер является предпринимателем.