baburin_v_v_i_dr_ugolovnoe_pravo_rossii_obshchaya_chast

Очевидно, что при назначении наказания следует учитывать все названные критерии, от соблюдения этого общего правила зависит справедливость наказания и его предупредительное воздействие.

§2. Обстоятельства, смягчающие наказание,

иих уголовно-правовое значение

Вч. 1 ст. 61 УК РФ предусмотрены следующие смягчающие наказание обстоятельства:

«Совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств» (п. «а» ч. 1 ст. 61

УК РФ). При применении данного смягчающего обстоятельства следует опираться на понятия преступлений небольшой и средней тяжести, закрепленные в ч.ч. 2 и 3 ст. 15 УК РФ. Впервые совершенным признается преступление, совершенное лицом, которое:

– ранее вообще не совершало никаких преступлений;

– хотя ранее и совершило какое-либо преступление, но срок давности привлечения за него к уголовной ответственности истек;

– хотя и совершило какое-либо преступление и было за него осуждено, но судимость погашена или снята в установленном порядке.

Случайное стечение обстоятельств – это непредвиденные виновным обстоятельства, совокупность которых спровоцировала совершение преступления (например, материальная нужда, необходимость дорогостоящего лечения и т.п.).

«Несовершеннолетие виновного» (п. «б» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Ука-

занное обстоятельство относится к характеристике личности виновного. Несовершеннолетними считаются лица, не достигшие 18-летнего возраста. Несовершеннолетие должно учитываться не только на момент вынесения приговора, но и на момент совершения преступления, даже если к моменту судебного разбирательства виновный достиг соответствующего возраста. При этом особенность выбора меры наказания заключается не в учете самого по себе данного смягчающего обстоятельства, а в принятии во внимание данных о личности, в том числе связанных с возрастными особенностями, условиями воспитания или причинами совершенного преступления.

«Беременность» (п. «в» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Данное обстоятельство также относится к характеристике личности виновного. В этом случае учитывается особое физиологическое состояние женщины, законодатель руководствуется принципом гуманизма, принимает во внимание возможные изменения в психике женщины и их влияние на поведение женщины. При этом ставится цель охраны здоровья беременной женщины и буду-

451

щего ребенка. Указанное обстоятельство учитывается тогда, когда преступление совершено беременной женщиной или она находится в таком состоянии в момент вынесения приговора.

«Наличие малолетних детей у виновного» (п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ).

Малолетними признаются дети до 14-летнего возраста. Признание этого обстоятельства смягчающим наказание обстоятельством продиктовано стремлением учесть интересы семьи виновного лица, физического и нравственного развития его малолетних детей, которые находятся в зависимостиотродителей.Необходимоустанавливатьдействительноеучастие виновного в воспитании и содержании детей, поскольку рассматриваемое обстоятельство отсутствует в случаях, если виновный лишен родительских прав, или преступление совершено в отношении данного ребенка.

Впостановлении Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г.

№2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» специально отмечено, что судам следует иметь в виду, что обстоятельства, смягчающие наказание, признаются таковыми с учетом установленных в судебном заседании фактических обстоятельств уголовного дела. Например, наличие малолетних детей у виновного не может расцениваться как смягчающее наказание обстоятельство (пункт «г» части первой статьи 61 УК РФ), если осужденный совершил преступление в отношении своего ребенка, а также в отношении усыновленного (удочеренного) или находящегося на иждивении осужденного либо под его опекой ребенка либо лишен родительских прав. Во всяком случае непризнание обстоятельства смягчающим наказание должно быть мотивировано в описательно-мотивировочной части приговора .

«Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания» (п. «д» ч. 1 ст. 61 УК РФ).

Тяжелыми жизненными обстоятельствами как причинами совершения преступления могут быть признаны разнообразные обстоятельства личного и иного плана (например, состояние душевных переживаний, потеря близкого человека, болезнь виновного или членов его семьи, длительное неполучение вовремя заработной платы, увольнение с работы, отсутствие средств для проживания и т.п.) В основе мотива сострадания лежат переживания по поводу страданий другого человека (например, при лишении врачом жизни неизлечимо больного человека и т.п.) Указанные обстоятельства не следует рассматривать безотносительно к определенной ситуации, важно выяснять то,чтостечениетяжелыхжизненныхобстоятельств,мотивсостраданиявыступают побудительной силой к совершению преступления.

  Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» // ГАРАНТ. Справ.-информационная система. http://base.garant.ru/12151596.

452

«Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависи-

мости» (п. «е» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Физическое и психическое принуждение оказывают воздействие на волю лица и могут обусловить совершение им преступления, желаемого для принуждающего лица. Физическое принуждение – это насильственное воздействие одного человека на другого (причинение вреда здоровью, нанесение ударов, применение различных болевых приемов). Психическое принуждение – это психическое воздействие в виде угроз в отношении лица или его близких (угроз избиением, убийством, уничтожением имущества и т.п.). Материальная зависимость связана с содержанием, когда виновный не имеет других источников к существованию и т.п. Служебная зависимость связана с подчинением по службе руководителю, начальнику, склонившим к совершению преступления. Иная зависимость может предполагать зависимость студента от преподавателя и т.п.

«Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения»(п.«ж»ч.1ст.61УКРФ).Указанное обстоятельство при соблюдении условий, установленных в уголовном законе (ст.ст. 37, 38, 39, 41, 42 УК РФ), исключает преступность деяния. В тех же случаях, когда такие условия правомерности не соблюдены, лицо несет ответственность за совершенное им при этих обстоятельствах деяние, однако наличие самой ситуации необходимой обороны, задержания преступника и т.п. (направленных, в частности, на достижение общественно полезных целей) служит основанием для смягчения наказания.

«Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления» (п. «з» ч. 1 ст. 61 УК РФ).

Поскольку большое значение в генезисе преступного поведения имеет поведение жертвы, при назначении наказания необходим учет виктимологических особенностей преступления. Условием смягчения по п. «з» ч. 1 ст. 61 УК РФ является то, что поведение потерпевшего, спровоцировавшего преступление, должно быть обязательно либо противоправным, либо аморальным. Противоправное поведение нарушает какиелибо правовые нормы (например, уголовно-правовые: при развязывании драки, постоянных оскорблениях, нападении и т.п.), аморальное поведение нарушает нормы морали, правила поведения в обществе (например, развязное поведение женщины, супружеские измены и т.д.). Подобные действия провоцируют преступление, являются толчком к его совершению и именно по этой причине снижается опасность содеянного и личности виновного.

453

«Явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастниковпреступления,розыскуимущества,добытоговрезультате преступления» (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Данные обстоятельства представляют собой варианты позитивного послепреступного поведения, свидетельствующегоозначительномсниженииопасностилица,совершившего преступление. Кроме того, эти смягчающие обстоятельства признаются «особыми», поскольку при их наличии предусмотрены специальные правила назначения наказания (ст. 62 УК РФ). Под явкой с повинной можно понимать добровольное, сделанное независимо от способов, обращение виновного лица в правоохранительные органы с намерением раскрыть факт своего участия в совершенном преступлении, если изложенные в заявлении обстоятельства соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Согласно ст. 142 УПК РФ лицо может в устном или письменном видедобровольносообщитьоргану,осуществляющемууголовноепреследование, о совершенном им или с его участием преступлении.

Добровольность явки с повинной означает, что виновный осознает, что у него имеется возможность уклонения от ответственности за содеянное, но тем не менее раскрывает факт своего участия в совершенном преступлении.

Согласно судебному толкованию, данному в п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», если органы следствия располагали сведениями о преступлении (показаниями потерпевших, свидетелей, процессуальными документами и т.п.) и задержанному лицу было известно об этом, то подтверждение им факта участия в совершении преступления не может расцениваться как явка с повинной, а признается в качестве иного смягчающего наказание обстоятельства (например, изобличение других участников преступления) .

Способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления, проявляется в виде:

–оказания помощи органам власти в установлении события преступления;

–дачи последовательных, непротиворечивых, полных и правдивых показаний об обстоятельствах содеянного, участии в следственных действиях;

 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» // ГАРАНТ. Справ.-информационная система. http://base.garant.ru/12151596/

454

–указания на соучастников и их личные данные, что может помочь в установлении их личности;

–указания на местонахождение возможных вещественных доказательств, орудий преступления, имущества, добытого преступным путем;

–оказания помощи в их отыскании, добровольной их выдачи, помощи в установлении источников их приобретения и сбыта;

–установления причин и условий совершения преступления и т.п. Причем признак «активности» способствования означает невынуж-

денность действий, их инициативный характер и т.п.

«Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственнопослесовершенияпреступления,добровольноевозмещениеимущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему» (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Названные обстоятельства также являются «особыми» и служат основанием для применения ст. 62 УК РФ. Медицинская помощь может выражаться в обработке и перевязке ран, даче потерпевшему лекарств и т.д. Важна сама позитивная направленность действий виновного, преследующая цель предотвращения наступления вредных последствий, практика свидетельствует о том, что это обстоятельство учитывается даже при оказании посильной помощи. Иная помощь потерпевшему может выражаться в доставлении потерпевшего домой, в больницу на транспортном средстве, даче в зимнее время теплой одежды, вызове «скорой помощи» и т.д. Добровольное возмещение имущественного ущерба может быть в формах:

–фактического возвращения виновным имущества;

–денежной компенсации ущерба (взамен утраченного, поврежденного имущества);

–восстановления имущества;

–предоставления имущества эквивалентного утраченному. Добровольное возмещение морального вреда имеет место в случаях,

когда, например, виновное лицо приносит свои извинения потерпевшему, оказывает ему необходимую помощь. Иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного преступлением потерпевшему – это действия, совершенные в пользу близких потерпевшего (например, детей), принятие виновным на себя расходов, понесенных потерпевшим в связи с совершенным преступлением и т.п.

Уголовно-правовое значение смягчающих наказание обстоятельств состоит в том, что при их наличии суд может принять решение о назначении менее строгой меры наказания (ее ослаблении) в рамках санкции статьи Особенной части УК РФ. Как правило, при назначении наказания

455

суд исходит из медианы санкции или средней меры наказания (которая определяется путем сложения минимального и максимального пределов санкции и деления суммы на два). Естественно, что наличие нескольких смягчающих обстоятельств может обусловить назначение наказания, близкого к минимальному пределу санкции.

Исходя из конкретных обстоятельств дела, смягчающие наказание обстоятельства могут учитываться при применении условного осуждения (ст. 73 УК РФ) либо при назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64 УК РФ), когда данные обстоятельства признаются исключительными.

Степень смягчения наказания определяется в каждом конкретном случае с учетом значимости, выраженности того или иного обстоятельства, а также исходя из степени общественной опасности содеянного, наличия отягчающих обстоятельств по делу. Законодателем подчеркнуто и особое значение смягчающих обстоятельств, предусмотренных п.п. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ. При их наличии, согласно положениям ст. 62 УК РФ, предусмотрены формализованные пределы назначаемого наказания путем ограничения максимума санкции статьи Особенной части УК РФ.

Всоответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи. Таким образом, законодательный перечень смягчающих наказание обстоятельств является открытым (а не закрытым – как это имеет место в отношении обстоятельств, отягчающих наказание). Возможен учет: 1) возраста виновного (молодой, престарелый); 2) состояния здоровья; 3) положительных характеристик

сработы, по месту жительства; 4) чистосердечного раскаяния, признания вины, правдивых показаний; 5) совершения преступления впервые и т.п. Правило, указанное в ч. 2 ст. 61 УК РФ, основано на том, что круг таких обстоятельств обширен, поэтому все их в законе предусмотреть невозможно.

Вч. 3 ст. 61 УК РФ закреплено положение, согласно которому если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. К примеру, нельзя повторно учитывать при назначении наказания за убийство при превышении пределов необходимой обороны (ст. 108 УК РФ) смягчающее обстоятельство, указанное в п. «ж» ч. 1 ст. 61 УК РФ, так как данное обстоятельство уже учтено законодателем при конструировании признаков преступления и санкции статьи.

456

§3. Обстоятельства, отягчающие наказание,

иих уголовно-правовое значение

Вч. 1 ст. 63 УК РФ предусмотрены следующие отягчающие наказание обстоятельства:

«Рецидив преступлений» (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Данное обстоя-

тельство свидетельствует о повышенной опасности личности виновного

всовершении преступления, поскольку, несмотря на предшествующее осуждение лицо вновь совершает умышленное преступление. Необходимо, чтобы при осуждении за первое преступление не была погашена или снята судимость (ст. 86 УК РФ). Значение отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива преступлений конкретизируется правилами ст. 68 УК РФ, определяющей минимальные пределы наказания при любом из видов рецидива. По этой причине данное обстоятельство является «особо» отягчающим.

«Наступление тяжких последствий в результате совершения пре-

ступления» (п. «б» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Тяжкие последствия относятся к так называемым оценочным понятиям, определяемым в каждом конкретном случае судом с учетом всех обстоятельств дела в совокупности. Имеются в виду случаи, когда указанное обстоятельство не входит в число признаков состава преступления, так как в этом случае его значение уже учтено законодателем при конструировании санкции соответствующей уголовно-правовой нормы. Тяжкие последствия должны находиться в причинной связи с совершенным лицом преступным деянием, но не являться признаком состава преступления. Такими последствиями могут быть гибель людей, причинение тяжкого вреда здоровью человека, причинение крупного материального ущерба, самоубийство потерпевшей после ее изнасилования и т.п. Поэтому отягчающее обстоятельство – «тяжкое последствие в виде смерти двух лиц» – обоснованно было исключено из приговора, поскольку выступило квалифицирующим признаком состава преступления – убийства (п. «а» ч. 2 ст. 105 УК РФ) .

«Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации)» (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Избрание виновными группового способа совершения преступления более опасно по сравнению с совершением преступления одним лицом, так как повышает вероятность достижения преступного результата, способствует причинению большего вреда, обусловливает возможность успешного сокрытия следов преступления и т.п. Содержание понятия группы лиц, группы

 Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. № 12. С. 9.

457

лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) раскрывается в ст. 35 УК РФ. Совершение преступления любой из указанных групп расценивается как обстоятельство, отягчающее наказание для всех участников группы, независимо от фактической роли, которую в преступлении выполняет каждый участник.

«Особо активная роль в совершении преступления» (п. «г» ч. 1 ст. 63

УК РФ). Учет данного обстоятельства допустим только при соучастии в преступлении, когда судом проводится сравнение действий всех соучастников. Однако не исключено также и наличие этого обстоятельства в случаях, когда с точки зрения закона соучастия нет, но имеется, к примеру, совершение деяния совместно с невменяемыми лицами или лицами, не достигшими возраста уголовной ответственности, и при этом роль виновного – субъекта преступления более активна по сравнению с действиями иных участников. Под данной ролью понимается та роль, осуществляя которую, лицо выполняет основную, наиболее значимую, наибольшую по объему часть объективной стороны преступления, проявляет инициативу совершения преступления или, будучи соисполнителем, одновременно выступает еще и как организатор, подстрекатель, либо пособник. Чаще всего это обстоятельство относится к организатору преступления (как правило, длительно планирующему преступление) или наиболее активному соисполнителю преступления (например, в процессе избиения потерпевшего наносившего ему помимо ударов руками и ногами еще и удары по голове каким-либо предметом).

«Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность» (п. «д» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Данное обстоя-

тельство существенно повышает опасность совершенного преступления, так как это свидетельствует о стремлении виновного избежать уголовной ответственности. Соответственно, затрудняется своевременное раскрытие преступления, а также по той причине, что привлечь к участию в совершении преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность, достаточно просто. Виновный при этом должен осознавать, что привлекает к совершению преступления указанных лиц. Повышенная опасность данных действий состоит и в том, что преступник совершает «посредственное причинение», то есть специфически, путем использования других лиц выполняет объективную сторону состава преступления, оставаясь при этом в тени.

458

«Совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы (п. «е» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Проявления этнонационального и религиозного экстремизма, унижение человеческого достоинства по признаку социальной, расовой, национальной, религиозной или языковой принадлежности или отношения к религии представляют повышенную общественную опасность. Особое внимание к данному признаку продиктовано целью обеспечения национальных интересов нашего государства в области «нейтрализации причин и условий, способствующих возникновению политического и религиозного экстремизма, этносепаратизма и их последствий – социальных, межэтнических и религиозных конфликтов, терроризма» .

Кроме того, наличие данного обстоятельства характеризует систему правовых средств противодействия экстремистской деятельности. К экстремизму согласно ст. 1 Федерального закона РФ от 25 июля 2002 года № 114-ФЗ «О противодействии экстремистской деятельности» (с послед. изм. и доп.) относится совершение любых преступлений по мотивам, указанным в п. «е» ч. 1 ст. 63 УК РФ .

Согласно примечанию 2 к ст. 282-1 УК РФ к преступлениям экстремистской направленности отнесено совершение по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какойлибо социальной группы (предусмотренные соответствующими статьями Особенной части УК РФ и п. «е» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Например, убийство потерпевшего по мотивам национальной ненависти представителем неформального молодежного движения «скинхедов» следует квалифицировать по п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ. При этом отягчающее обстоятельство, предусмотренное п. «е» ч. 1 ст. 63 УК РФ повторно не учитывается при назначении наказания, так как названные мотивы уже нашли свое отражение при конструировании повышенной ответственности по п. «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ.

Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. «е-1» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Мотив мести предполагает причинение зла за что-либо, причиненное человеку в прошлом в результате правомерныхдействий.Цельоблегчитьдругоепреступлениеможетиметь

 Концепция национальной безопасности Российской Федерации, утвержденная Указом Президента Российской Федерации от 17 декабря 1997 года № 1300 (в ред. Указа Президента РФ от 10 января 2000 г. № 24) // Рос. газ. 1997. 26 дек.

 Собрание законодательства РФ. 2002. № 30. Ст. 3031.

459

место, когда, например, должностному лицу передается предмет взятки за непроведение досмотра транспортного средства, в котором провозятся наркотические средства, цель скрыть другое преступление (например, хищение) может быть реализована виновным посредством совершения поджога склада с материальными ценностями, где было произведено их неправомерное изъятие.

«Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи

сосуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга» (п. «ж» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Под осуществле-

нием служебной деятельности следует понимать действия лица, входящие в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора (контракта)

сгосударственными, муниципальными, частными и иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями и организациями, независимо от форм собственности, с предпринимателями, деятельность которых не противоречит действующему законодательству, а под выполнением общественного долга понимается осуществление гражданином как специально возложенных на него обязанностей в интересах общества или законных интересах отдельных лиц, так и совершение других общественно полезных действий (пресечение правонарушений, сообщение органам власти о совершенном или готовящемся преступлении либо о местонахождении лица, разыскиваемого в связи с совершением им правонарушений, дача свидетелем или потерпевшим показаний, изобличающих лицо в совершении преступления, и др.) .

Преступление совершается с целью воспрепятствовать указанным видам социально полезного поведения лица либо по мотиву мести (воздаяния злом) этому лицу за указанное поведение. Данное отягчающее обстоятельство имеет место не только при совершении преступления в отношении самого лица, осуществляющего служебную деятельность или выполняющего общественный долг, но и в отношении его близких. Близкие потерпевшего – это не только его родственники, но и любые другие лица, чьи жизнь, здоровье, честь, достоинство, физическая свобода, иные права и охраняемые законом интересы дороги потерпевшему. В соответствии со ст. 5 УПК РФ, близкие лица – иные, за исключением близких родственников и родственников, лица, состоящие в свойстве с потерпевшим.., а также лица, жизнь, здоровье и благополучие которых дороги потерпевшему... в силу сложившихся личных отношений, близкие родственники

– супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки.

 П. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 января 1999 г. № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» // Бюллетень Верховного Суда Рос. Федео\рации. 1999. № 3. С. 3.

460