47. Формы (источники) права. Внешняя и внутренняя формы права. Проблема источников права в юридической науке

Тесная связь государства и права отражена в понятии «формы права». Большинство ученых употребляют термины «формы» и «источники» права как идентичные. Различают внутреннюю и внешнюю формы права. Внутренняя - это структура права, то из чего состоит право. Внешняя форма - это то, в чем выражено, материализовано право. Именно в этом смысле понятие «формы» совпадает с понятием «источника» права.

Право имеет строго определенные формы своего выражения и существования, называемые источниками (формами) права. Понятие источника права, с одной стороны, показывает ту силу, которая образует правовые нормы (это может быть либо народ, общество, либо государство), с другой - указывает, где именно, в каком официальном государственном документе содержатся правовые нормы. Официальный характер источникам права придается:

- путем правотворчества, то есть разработки и издания юридических норм компетентными государственными органами;

- путем санкционирования, то есть придания юридической силы иным социальным нормам, сложившимся в обществе вне государства.

Понятие источник права имеет несколько значений.

Источник права можно определять как источник его познания, дошедшие до нас из глубины веков (древнеримские Законы XII Таблиц, Русская Правда на Руси и т.д.).

Источник права можно определять и как материальное отражение условий жизни общества (например, бурное развитие производительных сил и обусловленное этим изменение производственных отношений нашло свое материальное отражение в законах в виде закрепления права на труд, на социальное обеспечение и т.п.), т.е. источник права способствует зарождению правовых норм в соответствии с объективными условиями экономического и социального развития для отражения общественных интересов.

В собственно юридическом смысле источник права отражает: какими путями образуется право, каким образом в формальном смысле то или иное правило поведения приобретает общеобязательную силу, опирающуюся на возможность государственного принуждения за его неисполнение.

Таким образом, под источником права понимают официально-документальные и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного юридического значения, обеспечиваемого принудительной силой государства.

48. Понятие и виды источников (форм) права.

Под источником права понимают официально-документальные и иные формы или способы выражения и закрепления норм права, придания им общеобязательного юридического значения, обеспечиваемого принудительной силой государства.

К видам источников права относят:

1. правовой обычай - самый древний и архаичный вид источника права. Отличительной чертой правового обычая является то, что он санкционирован государством; носит локальный характер; тесно связан с религией; отличается определенностью правила, непрерывным и единообразным характером его соблюдения, по природе носит консервативный характер. Государство придает таким обычаям обязательную юридическую силу и превращает их в официальный государственный документ. Они были распространены в эпоху Древнего Мира и Средневековья: Законы XII Таблиц, Русская Правда, Салическая Правда и другие. В наши дни этот источник права в основном характерен для застойных и консервативных правовых систем, а также для государств, в которых сохраняются значительные пережитки родоплеменных отношений. Однако существуют правовые обычаи и в более развитых странах. Например, в Российской Федерации некоторые имущественные отношения (в соответствии со ст. 5 ГК РФ) могут регулироваться обычаями делового оборота. Складываются обычаи и в сфере управленческой деятельности и называются деловыми обычаями, или деловым обыкновением. В международных отношениях действуют международные обычаи - дипломатический этикет. Государственное санкционирование обычая производится двумя способами: путем указания на обычай в нормативно-правовом акте либо путем использования обычая в качестве нормативной основы судебного решения.

2. Правовой (юридический) прецедент. Это административное или судебное решение по конкретному юридическому делу, которому придается обязательное юридическое значение и которое принимается за эталон при разрешении других аналогичных дел. Юридический прецедент является одним из главных источников права в странах англосаксонской правовой семьи, причем значительную роль в правотворчестве играют судьи. В отечественно судебной практике применяется разновидность правового прецедента - правоположение как результат правоприменительной деятельности, концентрированное выражение юридической практики. Между тем, ни акты Конституционного Суда, ни разъяснения Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ официально в качестве источников российского права не признаются.

3. Правовая доктрина - это компетентное суждение ученых-юристов по какой-либо правовой проблеме. Правовая доктрина создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Разновидностью данной формы права являются разъяснения, трактаты выдающихся юристов. Правовая доктрина едва ли не важнейший источник права в мусульманской правовой системе. В нашей стране правовая доктрина не признается в качестве источника права.

4. Договор нормативного содержания представляет собой соглашение между субъектами права, призванное урегулировать их отношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Он действует непосредственно, общеобязателен, регулирует наиболее важные общественные отношения, выступает в качестве основы для других нормативно-правовых актов. В нормативных договорах выражается согласованная воля нескольких государств (международные договоры), нескольких организаций внутри государства (внутригосударственные договоры). Любой нормативный договор имеет наименования (договор, хартия, декларация, конвенция, соглашение и т.п.). Как правило, в нем имеется преамбула, в которой раскрываются цели договора. Основная часть документа может подразделяться на разделы, главы, статьи, пункты и т.д. Под договором обязательно должны стоять подписи лиц, уполномоченных заключить данный договор. Договоры могут заключаться и другими субъектами права. Например, коллективные договоры в трудовом праве заключаются между администрацией предприятия и его работниками.

5. Религиозные нормы (каноны) как правовые обычаи, получая государственную поддержку, приобретают характер источников права. И ныне религиозные тексты сохранили свое значение в мусульманском праве, индусской правовой системе.

6. Нормативно-правовой акт - это акт правотворческого органа государства, содержащий нормы права, имеющий общеобязательный характер и подкрепленный принудительной силой государства. Все нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты. Законы принимаются парламентом государства, подзаконные акты издаются исполнительными органами власти. Нормативно-правовой акт является основным источником права в странах романо-германской правовой семьи и более всего приспособлен к постепенному обновлению действующего права.

7. Референдум - всенародное решение важнейших вопросов государственной и общественной жизни путем всенародного голосования. Данный источник права в теории права является дискуссионным. Например, в США и Великобритании общегосударственные референдумы не предусмотрены, т.к. правоведы считают, что с их помощью можно решить только локальные вопросы.