68. Понятие правовой системы. Основные правовые системы (романо-германская, англосаксонская и др.).

Семьи права - это группы нацио­нальных систем права, имеющих сходные признаки, основным из которых является форма права

Помимо этого при выделении семей права мы должны также учи­тывать:

♦ принципы права;

♦ структуру права;

♦ правовую культуру;

♦ традиции права и т.д.

Виды правовых семей

По данному вопросу у ученых нет единого мнения. Можно выде­лить несколько позиций.

Первую точку зрения высказал французский ученый Рене Давид¹. Он был «первопроходцем» в этой области и в 60-х годах XX в. создал сравнительное правоведение. Его классификация семей права состо­ит из двух частей.

1) основные правовые семьи:

♦ романо-германская (континентальная);

♦ англосаксонская (семья общего права);

♦ социалистическая;

2) дополнительные семьи права:

♦ религиозная, т.е. исламская;

♦* дальневосточная;

♦ индусская.

От социалистической семьи права после крушения СССР мало что осталось (разве только право Кубы, Северной Кореи). Можно го­ворить, что эта правовая семья исчезла.

Авторами второй точки зрения являются немецкие ученые К. Цвайгерт и X. Кетц'.

Они выделяют восемь семей (кругов, стилей):

♦ романская;

♦ германская;

♦ скандинавская;

♦ англо-американская;

♦ социалистическая;

♦ исламская;

♦ индусская;

♦ дальневосточная.

Сторонник третьей точки зрения, американский ученый К. Оса-кве объединяет национальные системы в три группы, в составе кото­рых в общей сложности он насчитывает 13 правовых семей²:

1) западные (светские) семьи мира:

♦ романская;

♦ германская;

♦ скандинавская;

♦ английская;

♦ американская;

♦ российская;

♦ социалистическая;

2) иные незападные семьи мира:

♦ юго-восточная;

♦ африканская;

3) религиозные семьи мира:

♦ мусульманская;

♦ еврейская;

♦ каноническая;

♦ индусская. традиционная, т.е. семья обычного права;

Возьмем за основу классификацию, предложенную Р. Давидом, 89 несколько подкорректировав ее с учетом изменений, произошедших в мире.

Итак, в современном мире четко различаются четыре правовые семьи:

♦ романо-германская (континентальная);

♦ англосаксонская (семья общего права);

♦ арабская (мусульманская);

♦ африканская (семья обычного права). Рассмотрим особенности юридической техники в каждой из этих

семей. Романо-германская (континентальная) семья права (или профессорское право)

В состав данной семьи входят национальные системы, возникшие в континентальной Европе на основе соединения римских, канониче­ских, и местных традиций (Франция, Германия, Испания, Швеция и др.). Все эти страны в той или иной мере реципировали, т.е. взяли за основу римское право, но не конкретные нормы, а его принципы. Если взять за основу форму права, то внешний вид этой семьи будет таков.

Основные особенности романо-германской системы. Основ­ным источником права (формой права) является нормативный акт, он занимает не менее 70% среди других форм права. Используется и юридический прецедент (когда закон не ясен, противоречив), но не более чем на 15%. Не отбрасываются и обычаи, хотя они считаются ус­таревшим источником права. По сравнению с другими семьями здесь широко используется юридическая доктрина. Поэтому эту семью права называют еще профессорским правом. Ученые активно помога­ют юрисдикционным органам в процессе разрешения сложных дел.

По своему содержанию национальные системы этой группы ло­гичны и доктринальны. Ученые привлекаются не только для разреше­ния сложных дел или дел, по которым отсутствуют законоположения, но и к работе над законопроектами наряду с представителями госу­дарственных органов, инициаторами издания того или иного норма­тивного акта. О том, что ученые создают понятийный аппарат для за­конодательства, и говорить не приходится

Англо-саксонское право (семья общего права, прецедентное право, судейское право)

В состав англо-саксонской семьи права входят Великобритания и страны, которые исторически входили в Британскую колониальную систему (США, Австралия, Канада и др.). В настоящее время в Британ­ское Содружество Наций входит 36 государств, 1/3 мира. Англо-сак­сонское право развивалось не учеными-юристами, а юристами-практи­ками по ходу рассмотрения ими конкретных правовых казусов.

Основные особенности общего права. Основным источником права является прецедент. На сегодня он составляет около 50%, но ра­нее этот процент был гораздо выше. Законы (статуты) все больше ис­пользуются в правом регулировании. Их доля уже составляет около 40%. Если в Европе право рассматривают как совокупность преду­смотренных законом правил, то для англичанина право — это восков-ном то, к чему приведет судебное рассмотрение. Более того, закон не считается таковым до тех пор, пока судебная практика его не апроби­рует и пока не накопится опыт его применения.

Используются и обычаи, но их значение второстепенное.

Юридическую доктрину в Великобритании недооценивают, так как английское право обязано больше судьям, чем ученым.

Прецедентной семье права свойственна прагматичность. Это оз­начает, что любое дело должно быть доведено до конца, даже если нормы закона нет.

Прецедентное право, естественно, не приемлет деления права на частное и публичное.

Между прецедентами нет никакой иерархии. Они фактически главенствуют над законами в том смысле, что закон, не получивший судейского толкования, т.е. «не обросший» или не опосредованный прецедентами, еще не считается настоящим законом. Таковым он ста­нет, когда будет представлен на фоне конкретного случая.

Все это означает, что государство выполняет минимальную роль в правотворчестве.

Мусульманская семья права

В эту группу входят страны арабского Востока и некоторые афри­канские страны (например, Нигерия). Всего в мусульманскую семью права включается 51 государство, где проживает в общей сложности 900 млн человек.

Мусульманское право — это система норм, выражающих в рели­гиозной форме волю религиозной знати.

Ислам исходит из того, что право пришло от Аллаха, который от­крыл его через своего пророка Мухаммеда.

Право Аллаха дано человечеству раз и навсегда, поэтому им надо руководствоваться, а не создавать его под влиянием изменяющихся условий социальной жизни.

Особенности мусульманской семьи. Эта семья права имеет от­кровенно религиозное содержание. Основным источником права яв­ляется Коран, представляющий собой 4000 коротких фрагментов,

реди которых встречаются и правовые строфы (их около 250, в том числе 70 по вопросам гражданского права, 30 - уголовного права, 15 — уголовного процесса, 70 — по вопросам правового положения личности мужчины). Коран органически дополняется Сунной (пра­вила, записанные учениками Мухаммеда), в которой выделяется раз­дел Иджма, где содержатся правовые нормы, введенные богословами и юристами путем толкования правовых строф Корана и Сунны. Вот почему современный судья ищет правовые основания для дела не в Коране и Сунне, а в Иджме и обращается не к Корану, а ссылается на автора, авторитет которого общепризнан. Основная задача мусуль­манского права — сохранить связь между законодательством (читай: государством) и Кораном (Аллахом).

Таким образом, труды ученых (богословов и юристов), зафикси­рованные в Иджме, а также в учебниках, имеют обязательную силу и защищаются судами. Различить, где религиозная, а где юридическая доктрина, весьма трудно. Скорей всего, мусульманское право пред­ставляет собой религиозно-юридические комментарии.

Европейцы пытались помочь арабам в правовом урегулировании жизни. Удалось сделать многое: были созданы законы и даже некото­рые кодексы. Такие вопросы, как, например, управление государст­вом, использование государственных финансов, наказаний за престу­пления, получили отражение в нормативных актах (удельный вес ко­торых около 30%). Сейчас процесс создания законодательных норм набирает силу. При этом идет ориентация на опыт европейцев. Одна­ко в сфере мусульманского права прочно остались:

♦ вопросы правового положения личности;

♦ семейные вопросы;

♦ наследование.

Небольшое количество уголовных и гражданских вопросов полу­чили урегулирование с помощью прецедентов. Однако их удельный вес составляет не более 10%.

Семья обычного права (африканское право)

Обычное право охватывает в основном государства Африканско­го континента.

Традиционное право Африки — это совокупность неписаных пра­вил поведения, устно передающихся из поколения в поколение и за­щищаемых с помощью государства.

Основные особенности семьи обычного права. Основным ис­точником права является обычай.

Умер глава юридической фирмы, находящейся в столице Уганды г. Кампале. Встал вопрос о наследовании. Суд, использующий нормы обыч­ного права, присудил имущество общине, из которой вышел умерший, а жену умершего (европейку по происхождению!) - его старшему брату.

Первоначально обычай охватывал всю общественную жизнь и действовал в экономической, политической, имущественной, семей­ной и уголовной сферах. Однако завоевание стран Африки европей­цами и расширение связей с другими государствами сделали обычай недостаточным. Европейцы стали помогать народам Африки созда­вать право на свой манер (создавать законы и суды).

Российская правовая система в контексте

мировых семей права

К какой правовой семье принадлежит российское право? На этот счет существуют две точки зрения.

Первой точки зрения придерживается большинство ученых. Со­гласно их воззрениям российское право вышло из лона романо-германской правовой семьи (имеется в виду дореволюционный период развития российской национальной семьи), и после метаморфоз, про­изошедших с ним в советский период, продолжавшийся несколько десятилетий, оно постепенно возвращается в эту семью права.

Вторую точку зрения отстаивает В.Н. Синюков. Суть его пози­ции в следующем: российская правовая семья есть центр славянской правовой семьи, которая может считаться самостоятельной и своеоб­разной.

Самобытность русской государственности состоит в традицион­ном вмешательстве государства во все сферы общественной жизни (право в России в основном формируется государством — по крайней мере, связь права с государством всегда была тесной).

У славянской группы стран прослеживаются общие условия эко­номического развития (большое место занимают коллективные фор­мы хозяйствования).

Отмечается и особый тип социального статуса личности (отсутст­вует четкая линия между интересами личности и государства).

Славянские страны имеют культурно-историческую общность.

Им присуща и морально-психологическая общность (доброта, жалость, коллективистское сознание и др.).

Отличает их и религиозно-этическая общность (в этих странах доминирует православная ветвь христианства).

Это относится к характеристике сознания людей вообще и право­сознания в частности. К праву как системе обязательных норм, а к юридической технике — тем более, все вышеперечисленное имеет косвенное отношение.

Представляется, что Россия все же вливается в континентальную семью права, пусть медленно и допуская при этом отступления и ошибки. Чтобы стать частью континентальной семьи права, России придется решить еще много задач. Первоочередными из них являют­ся две: расширить использование прецедента;

♦ убрать идеологические остатки в нормативных актах (как в преамбулах, так и в содержании нормативных актов).