- •Оглавление
- •Раздел 1. Теория государства…………………………………………...7
- •Раздел 2. Теория права………………………………………………...56
- •Раздел 3. Терминологический минимум по дисциплине «Теория государства и права»………………………………………………….134
- •Раздел 4. Контрольные вопросы по дисциплине «Теория государства и права»………………………………………………………………147 введение
- •Раздел 1. Теория государства.
- •Основные вопросы.
- •Юридическая наука в системе гуманитарных знаний, ее структура, особенности и функции.
- •Предмет общей теории государства и права, ее особенности, функции и место в системе юридических наук.
- •Основные методы исследования государственно-правовых явлений.
- •Литература
- •Основные вопросы.
- •Общественная власть и социальные нормы первобытного общества.
- •Предпосылки формирования государства и основные теории о причинах и особенностях происхождения государства.
- •Литература
- •Понятие и значение типологии государства. Формационный и цивилизационный подходы к типологии государства.
- •Социальное назначение и задачи государства.
- •Понятие и классификация функций государства.
- •Формы осуществления функций государства
- •Литература
- •Лекция 4. Государственная власть как разновидность социальной власти. Политические режимы. Основные вопросы.
- •Понятие и признаки социальной власти.
- •Государственная власть как особая разновидность политической власти, ее понятие и свойства.
- •Разделение властей как способ организации государственной власти.
- •Легитимность и легальность государственной власти
- •Понятие и виды политических режимов.
- •Литература
- •Лекция 5. Механизм государства. Основные вопросы.
- •Понятие и признаки механизма государства. Механизм государства и государственный аппарат.
- •Принципы организации и деятельности механизма государства.
- •Понятие и признаки государственного органа.
- •Виды государственных органов.
- •Литература
- •Лекция 6 Форма государства. Основные вопросы.
- •Понятие и элементы формы государства.
- •Понятие и виды форм правления.
- •Форма государственного устройства
- •Формы объединения современных государств.
- •Литература
- •Лекция 7 Гражданское общество, право и правовое государство. Право и личность. Основные вопросы.
- •Понятие, признаки и структура гражданского общества, его формирование.
- •Понятие правового государства, его принципы.
- •Принципы правового государства
- •Права человека и гражданина, их социальная природа, виды и законодательное закрепление.
- •Соотношение государства и гражданского общества. Соотношение права и государства.
- •Литература
- •Лекция 8 Государство и право в политической системе обществе. Основные вопросы.
- •Структура политической системы:
- •Место и роль государства в политической системе.
- •Общественные объединения в политической системе: понятие, принципы деятельности.
- •Литература.
- •Раздел 2. Общая теория права Лекция 9. Понятие права и его основные характеристики. Право и правовая система. Основные вопросы.
- •Сущность права, его социальное назначение и признаки
- •Понятие и признаки права
- •Принципы права
- •Функции права
- •Источники права
- •Право и правовая система
- •Литература
- •Правосознание и его структура
- •Правовая культура, ее виды
- •Литература
- •Лекция 11. Правотворчество и нормативно-правовые акты как источники права. Основные вопросы.
- •Понятие, формы и принципы правотворчества, его стадии.
- •Нормативно-правовые акты как источники права. Их виды, отличия от иных правовых актов.
- •Действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц. Обратная сила закона.
- •Систематизация и кодификация законодательства.
- •Литература.
- •Лекция 12. Нормы права. Основные вопросы.
- •Понятие и признаки нормы права. Виды правовых норм.
- •Структура норм права.
- •Литература.
- •Лекция 13. Система права. Основные вопросы.
- •Понятие и элементы системы права. Основания деления системы права на отрасли.
- •Виды отраслей права
- •Публичное и частное право
- •Литература.
- •Лекция 14. Правовые отношения. Основные вопросы.
- •Понятие и признаки правоотношений.
- •Виды правоотношений
- •Строение и элементы правоотношения
- •Понятие и виды юридических фактов.
- •Литература.
- •Лекция 15. Реализация права и правоприменительная деятельность. Толкование права. Основные вопросы.
- •Понятие реализации права. Способы и формы реализации.
- •Понятие и функции применения права
- •Стадии применения норм права и требования правоприменения
- •Пробелы в праве, способы их устранения, восполнения и преодоления.
- •Акты применения права: понятие и виды.
- •Толкование норм права: понятие, этапы, способы и виды толкования норм права.
- •Литература.
- •Виды правонарушений
- •Понятие и признаки юридической ответственности. Функции юридической ответственности.
- •Виды юридической ответственности.
- •Понятие и гарантии законности. Понятие и сущность правопорядка.
- •Литература.
- •Лекция 17. Механизм правового регулирования. Основные вопросы.
- •Правовое воздействие и правовое регулирование. Стадии и механизм правового регулирования.
- •Методы, способы и типы правового регулирования, правовые средства их обеспечения.
- •Правовые средства в механизме правового регулирования, их функции.
- •Литература.
- •Раздел 3. Терминологический минимум по дисциплине
- •Раздел 4. Контрольные вопросы по учебной дисциплине “Теория государства и права”
Пробелы в праве, способы их устранения, восполнения и преодоления.
Правоприменительная деятельность может быть выражена в виде силлогизма, в котором малая посылка (фактические жизненные обстоятельства) подводится под большую (нормы права), и на основании этого выносится правоприменительное решение (умозаключение).
В некоторых случаях правоприменительный орган встречается с дополнительными трудностями, что получило наименование «нетипичные ситуации правоприменительного процесса».
Указанные ситуации отличаются следующими общими чертами: они не исключают существенных свойств правоприменительной деятельности; с точки зрения правовой основы или по своему фактическому составу они содержат элементы, отклоняющиеся от идеальной модели правоприменения; наличие нетипичных ситуаций носит объективный характер, ибо они – суть проявления многообразия и сложности правовой жизни общества.
К нетипичным ситуациям правоприменительного процесса относят:
-
правоприменение при пробелах в праве;
-
правоприменение при осуществлении конкретизации правовых норм;
-
применение права при значительном допущении усмотрения правоприменителя;
-
применение права при производстве правового эксперимента.
В общей теории права особое значение приобретает характеристика правоприменительной деятельность при пробелах в праве. Нетипичность условий правоприменения проявляется здесь прежде всего в том, что отсутствует подлежащая применению норма права, выраженная в законодательном предписании.
Пробел в праве – это полное или частичное отсутствие в действующих законах юридических норм, разрешающих конкретную жизненную ситуацию, находящуюся в сфере правового регулирования.
Пробелы в праве необходимо отличать от мнимых пробелов. Конкретное отношение должно находиться в сфере правового регулирования и должна отсутствовать конкретная норма, регулирующая это отношение. Перед нами – именно «пробел», то есть определенный пропуск, недостаток в регламентации данных общественных отношений. Следовательно, речь идет в данном случае не о тех жизненных ситуациях, которые правом вообще не урегулированы. Регламентация таких ситуаций – дело правотворческих органов. При пробелах в праве данные факты в общем находятся в сфере правового регулирования, они, по крайней мере, охватываются его принципами, в целом правом регламентированы, поэтому правоприменительные органы обязаны рассмотреть данную правовую ситуацию и вынести по ней определенное решение.
Пробелы в праве подлежат устранению, восполнению и преодолению.
Устраняются, то есть полностью ликвидируются пробелы в праве в результате правотворческой деятельности путем внесения изменений и дополнений в законы, установления в них новых юридических норм.
Восполняются пробелы в праве в результате особой интерпретационной деятельности, прежде всего высших юрисдикционных органов (Конституционный суд РФ, Верховный суд РФ, Высший арбитражный суд РФ) путем выработки правоположений, содержащихся в соответствующих правовых актах официального нормативного толкования. По своей юридической природе подобные правоположения являются прецедентами нормативного толкования и представляют собой «сгустки» профессионального правосознания на грани их перерастания в юридические нормы.
В процессе правоприменительной деятельности пробелы в праве преодолеваются по отношению к конкретному случаю, при разрешении данной жизненной ситуации, но сам пробел сохраняется, и при решении других подобных дел правоприменительный орган сталкивается вновь с этим пробелом.
В юриспруденции выработаны следующие способы преодоления пробелов в процессе применения права:
-
аналогия права – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе общих начал (принципов) и смысла законодательства;
-
аналогия закона – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы закона, регулирующего сходные с рассматриваемым случаем отношения;
-
субсидиарное применение права – способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой отрасли права.
Применение права по аналогии возможно при наличии следующих условий:
-
решение дела по аналогии допустимо только в случае полного отсутствия и неполноты правовых норм;
-
разрешаемая жизненная ситуация должна находиться в сфере правового регулирования (должен быть истинный пробел, а не мнимый);
-
аналогия недопустима, если она прямо запрещена законом (ст. 3 УК РФ);
-
выработанное в ходе использования аналогии права положение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона.
Аналогия должна применяться строго в соответствии с требованиями законности, поэтому использовать аналогию могут только органы правосудия – суды – с соблюдением всех процессуальных норм и процессуальных гарантий.