Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
|
Международное частное право |
430 |
— на момент его смерти: «Последствия и толкование завещаний, |
равно как недействительность завещания или какого-либо условия в завещании регулируются законом места жительства завещателя на момент его смерти (§ 41 Закона Таиланда о конфликте законов (1938 г.));
— на момент его смерти либо на момент составления завещания: «Если завещатель являлся способным составлять завещание согласно праву обоих штатов, его воля, содержащаяся в завещании, считается свободной от пороков, если она считалась бы таковой согласно праву по меньшей мере одного из этих штатов» (ст. 3529 ГК штата Луизиана).
В некоторых странах толкование завещания может осуществляться на основе права, избранного наследодателем: «Личный закон наследодателя на момент завещательного заявления регулирует… толкование соответствующих условий и распоряжений, если только не имеется прямого или подразумеваемого указания на другой закон» (ст. 64 ГК Португалии).
Форма завещательного распоряжения предполагает альтернативное коллизионное регулирование. С одной стороны, действует общее правило, — статут, применимый к наследованию в целом, определяет и форму завещательного распоряжения. Вместе с тем завещание представляет собой особый вид односторонней гражданско-правовой сделки, поэтому необходимо обращение к другому коллизионному принципу — lex loci actus: «Форма завещания подчиняется закону гражданства завещателя или закону места, где оно составлено» (ст. 55 Кодекса МЧП Туниса).
Своеобразное решение данного вопроса предложено в Законе о МЧП Швейцарии (ст. 93): «Действительность завещания с точки зрения его формы определяется по правилам Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г. о коллизии законов по вопросу о форме завещательных распоряжений. Указанная Конвенция по аналогии применяется к форме других распоряжений на случай смерти». Точно такая же норма закреплена в Кодексе МЧП Бельгии.
Во многих юрисдикциях установлена разветвленная система коллизионных привязок, определяющих форму составления завещания (Австралия, Румыния, Украина):
— право места составления завещания;
— право страны гражданства завещателя на момент составления завещания или на момент смерти;
— право государства места жительства завещателя на момент составления завещания или на момент смерти;
— право государства места пребывания завещателя на момент составления завещания или на момент смерти;
— право страны суда;
Глава 13. Международное наследственное право
— в отношении недвижимого имущества — право места нахождения недвижимого имущества.
Статут формы завещания включает вопросы, «относящиеся к возрасту, гражданству и другим личным качествам завещателя, к каче- ствам, которыми должны обладать свидетели, требующиеся для действительности какого-либо завещательного распоряжения» (ст. 1047 Кодекса Буркина-Фасо). Цель закрепления многочисленных альтернативных коллизионных привязок для установления формы завещания — принцип favor testamenti (решение в пользу действительности завещания). Регулирование актов отмены завещания или его изменения производится на основе тех же коллизионных начал, что и форма завещания.
Доля имущества, которой можно свободно распоряжаться, право наследников на обязательную долю определяются согласно общему статуту наследования (Буркина-Фасо). Допустимость совместных завещаний или наследственных договоров определяется по личному закону наследодателя на момент составления завещания (Португалия). Завещательный отказ подчиняется закону гражданства завещателя на момент его смерти (Тунис).
Наследование по закону — субсидиарное основание наследования, но в реальной жизни наследование по закону имеет место зна- чительно чаще, чем наследование по завещанию. В законодательстве по МЧП этот вид наследования подробно не регулируется. Большинство вопросов наследования по закону подчинено общему статуту наследования — личному закону наследодателя.
Для наследования по закону необходимо определить круг наследников по закону. К определению круга наследников и очередности их призвания применяется личный закон наследодателя (право страны гражданства или право страны последнего места жительства).
Определение круга недостойных наследников определяется общим статутом наследования: «Происходит замена одного правоприобретателя другим, и эта замена должна регулироваться той правовой системой, которая регулирует правоотношения по наследованию с самого начала» (А.Я. Сивоконь).
Раздел наследственного имущества регулируется правом, подлежащим применению к наследственному отношению в целом. Лица, участвующие в разделе, могут договориться о применении к их отношениям права места открытия наследства или места нахождения одного или более предметов наследственного имущества (ст. 46 Закона о реформе МЧП Италии).
При разрешении коллизий в сфере наследственных отношений зачастую возникает проблема обратной отсылки. Первыми решениями, в которых шла речь о применении renvoi, были решения англий-
431
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
432ских судов (1841, 1847 и 1877 гг.), касающиеся наследственных отношений. Теория отсылок была сформулирована в доктрине после дела Форго (1878 г.), касавшегося наследования по закону (Л.А. Лунц).
Английскому праву известна система двойной обратной отсылки, которая не применяется ни одной другой страной. Обратная отсылка к английскому праву означает возможную обратную отсылку к английским коллизионным нормам, создающую вторую обратную отсылку, т.е. двойную renvoi к одному и тому же иностранному праву. Этот подход отражен в решении по делу Аннэсли, относящемуся к проблеме обязательной доли в завещании (М. Вольф). Английские суды часто используют renvoi для того, чтобы признать действительность завещания, недействительного по нормам иностранного материального права, к которому отсылает английская коллизионная норма, но действительного по материальному праву, к которому отсылает иностранная коллизионная норма (принцип favor testamenti).
Возможность применения отсылок закреплена в Законе о МЧП Швейцарии (ст. 91): «Наследование имущества лица, имевшего последнее место жительства за границей, осуществляется по праву, на которое указывают нормы международного частного права государства места жительства наследодателя».
Предварительный коллизионный вопрос наиболее часто возникает в международном наследственном праве: регулирование отношений по наследованию подчинено одной правовой системе, а предварительный вопрос (гражданское состояние лица, его семейное положение) — другой правовой системе. Проблемы квалификации права в наследственных отношениях отличаются наибольшей сложностью — многие национально-правовые понятия не известны в других государствах (вдовий узуфрукт, вдовья четверть, завещательный траст). Все эти проблемы обусловлены принципиально различными подходами к наследованию в разных государствах.
13.3 |
Коллизионное регулирование |
|
наследования движимого и недвижимого |
|
имущества |
|
|
С точки зрения коллизионного регулирования наследования движимого и недвижимого имущества государства придерживаются двух систем:
1)универсальная система (единство наследственного имущества
èприменимого права). Вся совокупность наследственного имущества, движимого и недвижимого, независимо от места его нахождения, под- чиняется единому закону (Германия, Австрия, Нидерланды);
Глава 13. Международное наследственное право
2) раздельная система (деление наследственного имущества и применимого права в зависимости от вида имущества). Осуществляется разделение между недвижимым имуществом, наследование которого подчиняется закону его места нахождения, и движимым, подчиненным другому правовому режиму (Бельгия, Франция, Великобритания). Формируются несколько различных наследственных масс, независимых друг от друга. Все движимое имущество, где бы оно ни находилось, рассматривается как единый имущественный комплекс.
Традиционно в международном наследственном праве имеет место расщепление коллизионной привязки для определения режима имущества в зависимости от его категории: «Наследование движимого имущества регулируется правом последнего домицилия наследодателя, наследование недвижимого имущества регулируется правом места нахождения имущества» (ст. 3098 ГК Квебека). При определении судьбы наследственных движимостей в большинстве государств учитывается закон последнего места жительства наследодателя на момент смерти: «При наследовании по закону в отношении движимого имущества применяется право места жительства наследодателя на момент смерти» (ст. 149 Закона Китая о наследовании (1985 г.)).
Причина такого регулирования — движимость может легко изменить свое место; например, вклады в банках могут мгновенно, путем банковского перевода перемещаться в другое полушарие (И.С. Перетерский, С.Б. Крылов). В настоящее время наследственное право является почти единственной областью (кроме режима имущества супругов в семейном праве), где право на движимое имущество определяется личным законом (господствующее коллизионное начало — принцип места нахождения вещи).
Отличие движимой вещи от недвижимой для целей коллизионного регулирования заключается в том, что правовое регулирование обращения недвижимой вещи обусловлено местом ее нахождения и предполагает совершение каких-либо административных актов. Когда факт нахождения вещи в иностранном государстве обусловливает особый порядок перехода права собственности на эту вещь, можно говорить о недвижимости (В.Л. Толстых).
Сложности, связанные с расщеплением коллизионной привязки, усугубляются различным пониманием движимого или недвижимого имущества. Неизбежно возникает вопрос: право какого государства определяет, является данная вещь движимой или недвижимой? В большинстве стран решающим считается право места нахождения имущества, а в отношении нематериальных предметов, не имеющих реального места нахождения, ответ должен быть дан правом того места, которое представляет близкую аналогию с местом нахождения
433
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
434материальных вещей (М. Вольф). В большинстве юрисдикций установлено правило: «Право государства, в котором расположено имущество, определяет, является ли такое имущество недвижимым или движимым» (ст. 18.2 Закона о МЧП ОАЭ).
ÂСША наследование движимого имущества осуществляется по закону последнего места жительства наследодателя. Наследование недвижимостей по завещанию и в силу закона регулируется правом места нахождения вещи. Однако нормы этого права «об обязательной доле в наследстве не применяются, если умерший был домицилирован за пределами данного штата на момент смерти и на момент, когда он приобрел недвижимость, и он не оставил на момент своей смерти домицилированных в данном штате наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве… Если покойный умер домицилированным в данном штате и оставил… наследника, имеющего право на обязательную долю в наследстве, который на этот момент был домицилирован в данном штате, стоимость этих недвижимостей учитывается при расчете части имущества, которой наследодатель может распорядиться свободно, и при удовлетворении требований на обязательную долю» (ст. 3533, 3534 ГК штата Луизиана).
ÂФГК установлено, что расположенные во Франции принадлежащие иностранцам недвижимости подчиняются французскому праву. Судебная практика вывела из этой нормы ФГК коллизионное правило по вопросам наследования. Односторонняя коллизионная норма послужила основанием для построения двусторонней коллизионной нормы: наследование недвижимого имущества по закону
èпо завещанию определяется законом места нахождения недвижимости. В отношении наследования движимого имущества практика французского Кассационного суда придерживается подчинения этих правоотношений личному закону наследодателя, который трактуется как закон домицилия. Квалификация имущества как движимого или недвижимого осуществляется по закону суда.
Французское право содержит правило «французской доли». Это право возникает при наличии наследства (движимых вещей), частич- но находящегося во Франции, и при наличии наряду с наследникамииностранцами таких французских граждан, которые являются наследниками по французскому праву, но не имеют наследственных прав согласно компетентному иностранному закону. В этом случае французские граждане могут из находящейся во Франции части наследства получить долю, которая причиталась бы им по французскому праву из всего наследства в целом.
Âотношении наследственной массы право ФРГ придерживается единого коллизионного принципа: ко всему наследству в целом (как
Глава 13. Международное наследственное право
к движимой, так и к недвижимой его части) применяется личный закон наследодателя — его национальный закон (закон гражданства) в момент смерти. Вопросы действительности завещательных распоряжений, определяющих судьбу недвижимости, решаются с учетом требований права места нахождения недвижимости.
13.4 |
Международно-правовое регулирование |
|
наследственных отношений |
|
|
Наследственное право, как и брачно-семейное, — основная область возникновения «хромающих отношений». В доктрине отме- чается, что самыми эффективными способами уменьшения таких отношений выступают гармонизация национального коллизионного права и унификация коллизионных норм, в сфере международного наследственного права принято очень небольшое количество универсальных межгосударственных соглашений.
Согласно Конвенции о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений (г. Гаага, 5 октября 1961 г.), форма завещательного распоряжения считается действительной, если она соответствует:
—праву места совершения акта;
—праву того государства, гражданином которого был завещатель
âмомент составления завещания или смерти;
—закону страны, в которой наследодатель проживал в момент составления завещания или смерти;
—праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания или смерти.
Конвенция 1961 г. допускает, что законодательство страны места нахождения недвижимого имущества также учитывается при установлении компетентного правопорядка. Кроме того, Конвенция устанавливает применение правопорядка по принципу наиболее тесной связи. Если лицо не менее пяти лет проживает на территории одного государства, но остается гражданином другого государства, предусматривается применение права государства гражданства. Индивид имеет право выбора предпочтительной правовой системы.
Конвенция содержит правила о совместном завещательном распоряжении двух или более лиц. Форма совместного завещания под- чиняется коллизионным правилам, установленным для обычного завещания. Вопрос, имеет ли лицо домицилий в данном государстве, решается по праву этого государства. Иностранное право не применяется, если такое применение противоречит публичному порядку соответствующего государства.
435
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
436 |
Конвенция, предусматривающая единообразный закон о форме |
международного завещания (г. Вашингтон, 26 октября 1973 г.), вклю- чает Единообразный закон о форме международного завещания и устанавливает, что:
— государство вносит в свое законодательство правила составления международного завещания;
— договаривающиеся государства обязаны создать институт уполномоченных лиц, которые будут действовать в отношении международного завещания. За пределами государства функциями таких лиц облечены консульские и дипломатические представители.
Завещание должно быть собственноручно выполнено наследодателем и им подписано. Наследодателю вменяется в обязанность сделать заявление в присутствии двух свидетелей и уполномоченного лица. Если наследодатель не в состоянии подписать завещание, он оповещает об этом уполномоченное лицо (о чем делается запись в завещании) и указывает, кто подпишет завещание от его имени. Наследодатель руководствуется правом того государства, на территории которого действует уполномоченное лицо.
Конвенция относительно международного управления имуществом умерших лиц (г. Гаага, 2 октября 1973 г.) предусматривает создание международного сертификата, определяющего лиц, уполномо- ченных управлять движимым имуществом умершего. Сертификат, составленный в одном государстве-участнике, признается в других государствах-участниках. Сертификат составляется компетентным органом (судебной или административной инстанцией) государства места обычного проживания умершего в соответствии с его внутренним правом. Допускается применение права страны гражданства умершего. Для этого власти государства гражданства и государства проживания должны сделать совместное заявление. Закон гражданства применяется, если индивид проживал в стране, выдавшей ему сертификат, не менее пяти лет непосредственно до момента смерти.
Международный сертификат позволяет собирать информацию о составе наследственной массы, выявлять объем имущества, определять оптимальные цены при продаже имущества для ликвидации долгов наследодателя. Конвенция 1973 г. предоставляет владельцу сертификата право предъявлять иски в стране места выдачи сертификата, заключать мировые соглашения, разделять и продавать имущество.
Гаагская конвенция о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании (1985 г.) устанавливает: лицу, передающему наследуемое имущество, рекомендуется самостоятельно избрать право и сформулировать мотивы своего выбора в специальном акте. Если выбор права не состоялся, то действуют предписания той право-
Глава 13. Международное наследственное право
вой системы, с которым наследование доверительной собственности наиболее тесно связано. Наиболее тесная связь существует с законодательством страны, на территории которой действует доверительный собственник наследуемого имущества (группа собственников, объединенных в корпоративное образование), либо с законодательством государства, в пределах которого находится центр управления трастом или фондом.
Гаагская конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества (1989 г.), устанавливает возможность выбора права по принципу наиболее тесной связи для регулирования отношений в сфере наследования недвижимого имущества. Оформление выбора права осуществляется посредством соответствующего заявления. Форма заявления и его содержание определяются законом страны места составления акта. Применение законодательства государства, с которым лицо — субъект правоотношения имеет наиболее тесную связь, возможно, если право государства места составления акта не указывает, какими именно нормативными актами следует руководствоваться.
Недопустимо возникновение наследственных притязаний друг к другу у лиц, находящихся под юрисдикцией разных государств, если не ясна очередность, в которой осуществляется призыв к наследованию. Конвенция провозглашает взаимосвязь между правом государства, которому лицо хотело бы подчинить режим наследования недвижимого имущества, и объемом этого имущества.
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (г. Минск, 22 января 1993 г.) закрепляет принцип равенства в наследовании по закону и по завещанию граждан договаривающихся государств (принцип национального режима). Право наследования определяется по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой наследодатель имел постоянное место жительства. Право наследования недвижимого имущества подчиняется законодательству стороны, на территории которой находится имущество.
Споры, возникающие из наследственных отношений, рассматриваются:
—в отношении недвижимого имущества — в учреждениях страны места нахождения недвижимости;
—в отношении движимого имущества — судами государства, на территории которого наследодатель имел место жительства в момент смерти.
Коллизионные вопросы завещательной способности и формы завещания определяются по праву страны места жительства наследодателя в момент составления завещания. Завещание или акт его отмены
437
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
438не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если форма удовлетворяет требования права страны места составления завещания.
ÂКонвенции 1993 г. установлена «цепочка» коллизионных норм, регулирующих наследственный статут:
1) право наследования движимого имущества определяется законом той стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства;
2) право наследования недвижимого имущества определяется законом той стороны, на территории которой это имущество находится; 3) способность лица к составлению завещания и его отмене, форма завещания и его отмена определяются законом той стороны, на
территории которой завещатель имел постоянное место жительства
âмомент составления завещания;
4)завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она соответствует требованиям закона места составления завещания.
Наследственные права иностранцев в России и российских граждан за рубежом главным образом регламентируются в консульских конвенциях и двусторонних договорах о правовой помощи. Основные положения двусторонних договоров Российской Федерации о правовой помощи в сфере наследственных правоотношений заклю- чаются в следующем:
1)граждане одной стороны в области наследства приравниваются к гражданам другой стороны, т.е. за иностранцами признается способность наследовать по закону и завещанию наравне с собственными гражданами; наследственное имущество переходит к наследникаминостранцам на тех же условиях, которые применяются к собственным гражданам;
2)наследование граждан одной стороны на территории другой допустимо только в отношении тех видов имущества, которые по закону данного государства могут быть объектом наследования для его собственных граждан. В этом отношении принцип национального режима применяется независимо от его закрепления в договоре;
3)объектом завещательного распоряжения на территории одной стороны гражданами другой стороны может быть все то, что по закону государства пребывания может быть объектом завещательного распоряжения ее собственных граждан;
4)проблема, в компетенцию органов какого государства входит производство по делу о наследстве, подлежит коллизионному регулированию на основе специальных привязок: при наследовании движимого имущества компетентно учреждение юстиции той страны, где наследодатель имел последнее постоянное местожительство; при
Глава 13. Международное наследственное право
наследовании недвижимости — учреждение юстиции той страны, где это имущество находится;
5)установлена возможность раздельной компетенции по отношению к имуществу, находящемуся на территории одного из договаривающихся государств — наследование недвижимости регулируется правом этого государства, а наследование движимых вещей — по закону другого договаривающегося государства, на территории которого постоянно проживал наследодатель или чьим гражданином он являлся на момент смерти;
6)завещательная правоспособность гражданина определяется по личному закону наследодателя (гражданства или домицилия);
7)форма завещания определяется правом страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства;
8)действительность завещания определяется правом места его составления;
9)завещание признается действительным с точки зрения формы, если она соответствует требованиям:
— права места составления завещания;
— права государства гражданства наследодателя в момент смерти;
— права государства, на территории которого наследодатель был домицилирован в момент смерти или составления завещания;
— права государства, на территории которого находится недвижимое имущество, если речь идет о наследовании такого имущества.
В договорах о правовой помощи, заключенных в 90-х гг. XX в. и позже, выделяются особые случаи коллизий — в области оглашения завещаний. В договоре между Россией и Польшей специально указывается, что завещание вскрывает (оглашает) орган договаривающейся стороны, на территории которой находится завещание. Копия завещания и протокола о вскрытии (оглашении) пересылается органу, компетентному вести дело о наследовании.
Защита наследственных прав российских граждан за рубежом возложена на консулов и регулируется положениями консульских конвенций. Российские граждане имеют право на получение наследственного имущества, если наследование открывается за рубежом. Право наследования возникает на основе иностранного закона, соответственно, российские граждане признаются наследниками по праву того государства, которое применяется к наследственному статуту.
Консульские конвенции (с Великобританией, США, Швецией) содержат основные положения в сфере наследственного права:
1)консул принимает меры для охраны оставшегося после смерти гражданина его страны имущества. Движимое имущество передается консулу с тем, чтобы он поступил с ним в соответствии со своим национальным правом;
439
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18