Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
Международное частное право
540ным, установление наличия или отсутствия брака, установление опеки, признание гражданина безвестно отсутствующим или умершим.
Основной принцип принудительного исполнения — применение законодательства страны места исполнения. Порядок исполнения решения и реквизиты ходатайства определяются законодательством места исполнения. Принудительное исполнение осуществляется на основе принципа экзекватуирования.
Основные условия признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений:
—решение вступило в законную силу по праву государства места его вынесения;
—при разрешении дела по существу соблюдены все процессуальные права лица, против которого вынесено решение;
—отсутствует другое вступившее в законную силу решение по данному делу, вынесенное судом в государстве, на территории которого решение должно быть исполнено;
—при рассмотрении дела и вынесении решения соблюдались правила международного договора о разграничении компетенции судов договаривающихся государств;
—исполнение допускается, если по законодательству обоих государств не истек срок давности для принудительного исполнения.
Основания отказа в признании и принудительном исполнении:
—лицо, против которого вынесено решение, не имело возможности участвовать в процессе, так как не было должным образом извещено о рассмотрении дела;
—в производстве суда государства места исполнения находится такое же дело, или местным судом уже вынесено вступившее в законную силу решение по данному делу;
—в соответствии с международным договором или национальным законом места исполнения данное дело входит в сферу его исключительной компетенции;
—если признание и исполнение противоречат суверенитету, безопасности или основополагающим принципам законодательства государства места исполнения.
В Конвенции СНГ 1993 г. закреплено, что каждое из договаривающихся государств обязано признавать и исполнять вынесенное на территории других договаривающихся стран решения по гражданским и семейным делам, включая утвержденные судом мировые соглашения и нотариальные акты в отношении денежных обязательств. Решения, не требующие исполнения и вступившие в законную силу на территории одного государства-участника, признаются без дальнейшего производства на территории других государств-участников, если:
Глава 15. Международный гражданский процесс
—учреждением юстиции государства места признания ранее не 541 вынесено вступившее в законную силу решения по тому же самому делу;
—дело не относится к исключительной компетенции органов
юстиции государства места исполнения. Основания отказа в признании и исполнении:
—решение по законодательству того государства, на территории которого оно было вынесено, не вступило в законную силу и не подлежит принудительному исполнению;
—ответчик не участвовал в процессе, так как своевременно не получил повестку о вызове в суд;
—судом государства места исполнения возбуждено производство по данному делу; местным судом или судом третьего государства по данному делу вынесено решение, уже вступившее в законную силу;
—дело относится к исключительной компетенции судов государства места исполнения в соответствии с положениями Конвенции и законодательством данного государства;
—отсутствуют документы, подтверждающие соглашение сторон
îдоговорной подсудности;
—истек срок давности для принудительного исполнения по законодательству государства места исполнения.
Гаагская конвенция о признании и исполнении иностранных решений по гражданским или торговым делам (1966 г.) определяет, что не подлежат признанию и исполнению иностранные судебные решения о личном статусе физических и юридических лиц. Сфера действия Конвенции — только гражданские и торговые дела. Условия признания и исполнения:
—суд, вынесший решение, является компетентным с позиций международной подсудности;
—решение вступило в законную силу и подлежит принудительному исполнению;
—решение не противоречит публичному порядку государства места исполнения;
—соблюдены все процессуальные права ответчика;
—в государстве места исполнения или в третьем государстве- участнике нет вступившего в законную силу судебного решения по данному делу.
Брюссельская конвенция 1968 г. устанавливает принцип отказа от пересмотра иностранных судебных решений по существу. Принудительное исполнение судебных решений, вынесенных в одном государстве-участнике, допускается в других государствах- участниках при условии подачи соответствующего обращения любой
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
542заинтересованной стороной в компетентные органы государства места исполнения.
Кодекс Бустаманте определяет, что порядок выдачи разрешения на исполнение и само исполнение должны соответствовать законодательству места исполнения. Требования для признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений:
—решение вынесено судом, компетентным в соответствии с Кодексом;
—стороны надлежащим образом были оповещены о судебном разбирательстве;
—решение не противоречит публичному порядку государства места исполнения;
—решение подлежит исполнению по законодательству государства, где оно было вынесено;
—решение снабжено официальным переводом;
—подлинность акта, содержащего решение, не вызывает сомне-
íèÿ.
Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. определяет узкий круг дел, предполагающих признание и исполнение за границей. Предусмотрен дипломатический путь обращения с просьбой об исполнении решения; установлена возможность и упрощенного порядка обращения. Рассмотрение вопроса о разрешении принудительного исполнения производится компетентными органами государства места исполнения в соответствии с его национальным законодательством. Суд места исполнения не рассматривает иностранное решение по существу, а ограничивается установлением его формальной правильности.
Определение суда о разрешении принудительного исполнения или отказе в нем может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке и сроки, предусмотренные законодательством государства места исполнения. Исполнение решения производится на основе права страны места исполнения.
Гаагская конвенция в отношении соглашений о выборе суда (2005 г.) определяет «судебное решение» как любое решение по существу дела, вынесенное судом. Суд страны обращения должен быть ограничен установленными в результате судебного разбирательства фактическими обстоятельствами, на которых суд страны вынесения судебного акта основывал свою юрисдикцию, если только судебное решение не было вынесено в пользу истца вследствие неявки ответ- чика.
Признание или принудительное исполнение может быть отсро- чено или отклонено, если судебное решение подлежит пересмотру в государстве его вынесения или не истек срок для подачи жалобы по
Глава 15. Международный гражданский процесс
такому решению. Отказ не будет препятствовать последующему за- 543 явлению о признании или принудительном исполнении судебного решения.
Âпризнании или принудительном исполнении судебного решения может быть отказано (ст. 9), если:
— соглашение было ничтожным и не имеющим юридической силы в соответствии с законодательством государства выбранного суда;
— любая из сторон не обладала дееспособностью для заключения соглашения по законам государства обращения;
— судебное решение был получено обманным путем в связи с процессуальным вопросом;
— признание или принудительное исполнение будет явно несовместимым с публичным порядком государства суда обращения, включая несовместимость с основными принципами процессуальной справедливости;
— данное судебное решение несовместимо с судебным решением, вынесенным в государстве обращения, в отношении спора между теми же сторонами;
— данное судебное решение несовместимо с судебным решением, ранее вынесенным в другом государстве по делу между теми же сторонами по тем же основаниям;
— документ, возбуждающий рассмотрение дела в суде или эквивалентный документ, в котором излагаются существенные аспекты иска, не был доведен до сведения ответчика.
Âпризнании или принудительном исполнении судебного решения может быть отказано, если судебное решение основывалось на решении по вопросу, исключенному из сферы применения Конвенции. Любое государство вправе заявить, что его суды могут отказать в признании или принудительном исполнении решения, вынесенного судом другого государства, если стороны являлись резидентами государства суда обращения, отношения сторон и все прочие аспекты спора, кроме места нахождения выбранного суда, были связаны только с государством суда обращения.
16 |
|
МЕЖДУНАРОДНОЕ |
|
глава |
НОТАРИАЛЬНОЕ ПРАВО |
|
|
|
|
Кенсовский, П.А. Легализация и признание документов иностранных государств / П.А. Кенсовский. СПб., 2003.
Êîõ, Õ. Международное частное право и сравнительное правоведение / Х. Кох, У. Магнус, П. Винклер фон Моренфельс. М., 2001.
Медведев, И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность / И.Г. Медведев. М., 2005.
Международное частное право: иностранное законодательство. М., 2001.
Нешатаева, Т.Н. Международный гражданский процесс / Т.Н. Нешатаева. М., 2001.
16.1 |
Нотариальные действия |
|
в международном частном праве |
Нотариат — это система государственных органов и должностных лиц, основной задачей которых является удостоверение бесспорных прав и фактов и совершение других нотариальных действий. Нотариат наиболее тесно связан с судом, поскольку осуществляет охрану субъективных прав физических и юридических лиц. Функция нотариуса — предупреждение гражданских правонарушений и споров в судах, склонение сторон к соглашению. Главное различие между судом и нотариатом заключается в том, что суды в основном разрешают споры о праве; предмет нотариальной деятельности — бесспорные дела (И.Г. Медведев).
Нотариальное производство представляет собой публичноправовую деятельность, осуществляемую от имени государства. Правовой статус нотариуса — это лицо, находящееся на службе государства и общества.
Нотариат играет важную роль в регулировании частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком. Функциями нотариата в сфере действия МЧП являются: удостоверение документов, предназначенных для действия за границей; принятие докумен-
Глава 16. Международное нотариальное право
тов, составленных за границей; охрана имущества, оставшегося на территории данного государства после смерти иностранного гражданина; охрана имущества, переходящего по наследству иностранцу после смерти местного гражданина; обеспечение доказательств, требуемых для ведения дела в органах иностранного государства.
Международное нотариальное право — это совокупность норм, регулирующих функционирование национальных нотариальных органов в сфере частноправовых отношений, связанных с правом двух и более государств. Нормы, регламентирующие нотариальную деятельность, имеют процессуальный характер — «нотариальное производство», нотариальная процедура» (И.Г. Медведев). В отечественной доктрине вопросы «международной» деятельности нотариата рассматриваются в рамках МГП (Т.Н. Нешатаева, В.П. Звеков).
Нотариат применяет нормы иностранного права в соответствии с международными договорами и национальным законодательством. Нотариусы принимают документы, составленные в соответствии с требованиями международных договоров, совершают удостоверительные надписи в форме, предусмотренной иностранным законодательством, если это не противоречит национальному закону.
Специфика нотариальной деятельности в сфере отношений, связанных с иностранным правопорядком:
—определение правового статуса иностранных лиц, участвующих в нотариальном производстве;
—использование документов иностранного производства, т.е. определение международной действительности документов.
Бесспорность — основной императив нотариального производства и его первостепенная цель. Это предопределяет использование письменного документа в качестве главного источника информации.
Âнотариальном производстве преимущественно используются официальные документы, составленные специально уполномоченными лицами при соблюдении особой процедуры («аутентичные» акты).
Основная функция нотариата — официальное удостоверение документов, оформление отношениий представительства.
Коллизионное регулирование отношений представительства определяется на основании автономного статута. Стороны договора поручения могут свободно выбрать применимое к их отношениям право: «При договорном представительстве отношения между представителем и представляемым подчиняются праву, применимому к договору» (ст. 126.1 Закона о МЧП Швейцарии).
В отсутствие соглашения сторон о применимом праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан — право страны поверенного: «Добровольное представительство регулируется правом государства, на территории которого представитель имеет
545
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
546место своей деловой деятельности в том случае, когда он действует в профессиональном качестве и это место известно или может быть известно третьему лицу. При отсутствии таких условий применяется право государства, в котором представитель преимущественным образом исполняет свои полномочия в каждом конкретном случае» (ст. 60.1 Закона о реформе МЧП Италии).
Аналогичные правила предусматривает Гаагская конвенция о праве, применимом к отношениям посредничества и представительства (1978 г.). В качестве общего принципа Конвенция закрепляет автономию воли — применимое к отношениям представительства право определяется по соглашению сторон. В отсутствие выбора применимое право определяется в зависимости от места жительства или места профессиональной деятельности поверенного (ст. 5, 6). Конвенция применяется независимо от наличия взаимности и допускает применение права страны, не участвующей в Конвенции (ст. 4).
Соглашения с участием иностранных лиц чаще всего совершаются от их имени представителями, действующими по доверенности, выданной за рубежом. Должна ли доверенность, совершенная за границей, удостоверяться нотариально, если основной акт оформляется у нотариуса? Национальное законодательство придерживается различных позиций: в Австрии нет каких-либо специальных правил в отношении формы доверенности (совершается в простой письменной форме), в других странах (Греция, Венгрия) для нотариального удостоверения основного акта требуется, чтобы доверенность была нотариально удостоверена. ГК РФ прямо устанавливает, что доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена (п. 2 ст. 185).
По общему правилу форма доверенности подчиняется праву места ее совершения: «Порядок выдачи, срок действия, прекращения и правовые последствия прекращения доверенности определяются правом государства, в котором выдана доверенность» (ст. 34 Закона о МЧП Украины). Аналогичная норма содержится в п. 1 ст. 1209 ГК РФ.
Более взвешенное решение предлагает итальянский законодатель: «По форме документ, подтверждающий полномочия представителя, является действительным, если он признается таковым правом, регулирующим существо обязательства, или правом государства, на территории которого данный документ составлен» (ст. 60.2 Закона о реформе МЧП Италии).
На практике постоянно возникает вопрос об эквивалентности иностранных документов форме, установленной местным законодательством. Прежде всего это касается документов квалифицированной юридической формы — нотариальных актов, административных и судебных документов. При решении этого вопроса следует учитывать требования законов места совершения акта и места предъявления акта.
Глава 16. Международное нотариальное право
В Бельгии иностранный подлинный документ признается без какой-либо процедуры, если его действительность установлена в соответствии с правом, компетентным в соответствии с бельгийскими коллизионными нормами (кумулятивное применение предписаний закона места совершения акта и бельгийского права). Иностранное право не может быть компетентным в обход закона и в случае несовместимости последствий его применения с бельгийским публичным порядком. Документ должен удовлетворять условиям, которые необходимы для установления его подлинности по закону государства, выдавшего документ (ст. 27 Кодекса МЧП).
Документ должен удовлетворять условиям, которые необходимы для установления подлинности в соответствии с законом государства, в котором он был выдан. Необходимо учитывать, что в разных странах используются различные формы официальных документов:
—аффидевит — письменное торжественное заявление, принимаемое судебными инстанциями как доказательство каких-либо фактов;
—сертификат — документ, удостоверяющий какой-либо факт (сертификат о мореходности судна, о качестве товара);
—декларация — заявление, составленное в соответствии с законодательством (таможенная, почтовая, налоговая);
—ретейнер — предварительное обязательство (согласие) выплатить гонорар адвокату;
—полномочия — вид доверенности.
Принудительное исполнение иностранного официального документа возможно, если он обладает исполнительной силой в государстве своего происхождения. Нотариальные акты вступают в законную силу немедленно и подлежат добровольному исполнению сторонами спора.
Отдельные нотариальные акты имеют исполнительную силу (соглашения об уплате алиментов, исполнительные надписи). Во Франции, Италии и Германии нотариальные акты могут иметь непосредственную исполнительную силу, которая основана на соглашении сторон. Во Франции «исполнительная копия», выданная нотариусом, — основание для совершения исполнительных действий судебным исполнителем без решения суда. «Иностранный подлинный документ, который обладает исполнительной силой в государстве, в котором он был выдан, объявляется судом первой инстанции исполнимым в Бельгии» (ст. 27 Кодекса МЧП Бельгии).
Двусторонние договоры о правовой помощи предусматривают возможность обращения к принудительному исполнению не только судебных, но и иных официальных документов: Договор между Российской Федерацией и Польшей (1996 г.) приравнивает нотариальные акты, имеющие силу исполнительной надписи по законода-
547
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
548тельству Договаривающейся Стороны, на территории которой они совершены, к судебным решениям (ч. 2 ст. 52). Это позволяет обращать отдельные нотариальные акты, совершенные в Польше, к принудительному исполнению на территории России (и наоборот).
Регламент Совета ЕС 2004 г. о введении европейского исполнительного листа по бесспорным требованиям устанавливает, что публичный документ по ходатайству заинтересованного лица может быть признан в качестве «европейского исполнительного листа». Такой документ может исполняться в другом государстве — члене ЕС без необходимости приведения его в исполнение и возможности оспаривания его исполнимости.
Отдельные функции нотариата присущи должностным лицам консульских учреждений, которые вправе совершать почти все виды нотариальных действий (исключение: протесты векселей; передача заявлений физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам; предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков; наложение и снятие запрещения отчуждения имущества). Правомочия консула в сфере нотариальных действий закреплены в консульских конвенциях:
—удостоверение сделок, кроме сделок об установлении, отчуждении или прекращении вещных прав на строения и земельные участки, находящиеся в государстве пребывания консула;
—свидетельствование завещаний и иных односторонних актов волеизъявления, в том числе доверенностей;
—удостоверение юридических фактов;
—свидетельствование подписи на документах и верности пере-
âîäà.
Нотариальные полномочия должностных лиц консульских учреждений Российской Федерации за рубежом основаны на положениях Консульского устава СССР, ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате и международных соглашениях. Должностные лица консульских учреждений совершают в пределах своей компетенции нотариальные действия по просьбе российских и иностранных лиц, если акты предназначены для действия на территории России. Нотариальные функции осуществляются российским консулом за рубежом при условии, что это прямо предусмотрено в консульской конвенции между Россией и государством пребывания или не противоречит внутреннему законодательству иностранного государства.
Современное российское законодательство о нотариате представляет собой комплекс нормативных правовых актов, среди которых особая роль принадлежит Основам законодательства РФ о нотариате. Основы были подготовлены при помощи Международного союза латинского нотариата. Определяющее значение для нотариальной
Глава 16. Международное нотариальное право
деятельности имеют многие нормы ГК РФ, ГПК РФ и СК РФ, международные соглашения Российской Федерации.
В законодательстве закреплено право нотариата обращаться к иностранным органам юстиции с поручением о производстве отдельных нотариальных действий в порядке, предусмотренном международными договорами и национальным законом. Условия и порядок исполнения иностранных нотариальных поручений, основания отказа в исполнении перечислены в законодательстве. Органы нотариата исполняют переданные им в установленном порядке поруче- ния иностранных органов юстиции, если исполнение поручения не противоречит публичному порядку Российской Федерации и входит в компетенцию нотариата. Исполнение иностранных поручений о совершении отдельных процессуальных действий нотариатом производится на основе российского законодательства.
Нотариат обеспечивает представление доказательств, необходимых для ведения дел в органах иностранных государств.
Нотариальное производство на территории России регулируется российским законодательством (ст. 39 Основ). В виде исключения возможно совершение удостоверительных надписей в форме, предусмотренной законодательством других государств. Возможно совершение нотариальных действий, не предусмотренных российским законодательством (ч. 2 ст. 104, ч. 2 ст. 109 Основ). Если между положениями российского права и нормами международных договоров есть противоречия, при совершении нотариальных действий применяются нормы международного договора.
Нотариус как публичное должностное лицо должен предпринять все необходимые меры для установления содержания иностранного права и практики его применения в соответствующем государстве. Этот подход закреплен в п. 1 ст. 1191 ГК РФ, в ст. 14 АПК РФ и распространяется на нотариальное производство: «Нотариус в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами применяет нормы иностранного права» (ч. 1 ст. 104 Основ).
16.2 Латинский нотариат
Деятельность нотариуса относится к узловым сферам гражданского права — земельное право, семейное и наследственное право, торговое право, право компаний. Цель нотариата — предупредить споры, обеспечить правовые гарантии, «разгрузить» суды. В зависимости от понимания целей и функций в мире существуют две принципиально различные системы нотариата — латинская и англоамериканская.
549
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18