Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
Международное частное право
460зионных норм. К расторжению любых браков на территории России применяется только российское право, т.е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов России, в российских судах или дипломатических и консульских представительствах. Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации признается действительным в России при соблюдении права соответствующего иностранного государства. Основные требования — соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.
14.4 Правоотношения между супругами
В современном мире участились случаи разного гражданства супругов, что нередко приводит к возникновению коллизионных проблем при урегулировании отношений между ними. В законодательстве большинства государств содержатся специальные коллизионные нормы, регулирующие выбор права для отношений между супругами.
К личным неимущественным отношениям между супругами относятся отношения, реализующие право каждого из супругов на свободный выбор занятий, профессии, места жительства, имени (фамилии). В качестве неимущественной обязанности супругов может быть сформулирована обязанность строить отношения в семье на основе уважения и взаимопомощи, заботиться о благосостоянии и развитии детей. Такие обязанности, несмотря на придание им формы юриди- ческих предписаний, представляют собой морально-нравственные каноны, исполнение которых нельзя обеспечить посредством применения юридических санкций (Г.Ю. Федосеева). Однако современное законодательство закрепляет нормы, регулирующие отношения, не имеющие правовой природы.
Согласно ст. 23 польского Кодекса о семье и опеке (1964 г.) обязанность супругов — «супружеская верность и взаимодействие на благо созданной ими семьи». В законодательстве Швейцарии предусмотрено, что супруги «обязуются друг перед другом по общему согласию обеспечить процветание супружеского союза».
Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка — закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства — закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание: «Личные отношения супругов
Глава 14. Международное семейное право
определяются в соответствии со следующей очередностью: (1) по праву государства последнего в течение их брака общего гражданства, если один из них сохраняет это гражданство, (2) по праву государства последнего в течение их брака общего обычного места пребывания,
(3) по праву государства, с которым супруги наиболее тесно связаны» (ст. 14 ГК Греции).
Если супруги никогда не проживали совместно, как правило, применяется право страны суда. В некоторых государствах (Великобритания, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, который применяется независимо от различного места жительства и различного гражданства супругов.
Âанглийском праве с принятием Закона о реформе семейного права (1987 г.) доминирующим стал принцип равенства супругов.
Все правоотношения между супругами, возникшие в результате заключения брака, подчиняются статуту общих последствий брака. Данное положение закреплено в законодательстве некоторых государств (ФРГ) и в рекомендации Комитета министров ЕС 1981 г. «О правах супругов в отношении занятия по ведению семейного хозяйства и использованию семейного дома».
Вопросы, связанные с определением режима имущественных отношений супругов, в МЧП считаются одними из самых сложных.
Âсилу своей комплексной природы этот режим может быть привязан к различным правовым категориям (И.Г. Медведев):
—являться следствием брака;
—определять права и обязанности супругов по отношению к их имуществу и быть связанным с их дееспособностью;
—быть неотделимым от режима собственности имущества и наследования;
—касаться договорного права, так как основа — это соглашение супругов.
Имущественные отношения между супругами основаны на договорном, или легальном, режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества — режим общности (Франция, Швейцария), режим раздельности (Великобритания, ФРГ), режим отложенной собственности (Дания, Швеция).
Законодательство США по-разному регулирует имущественные отношения супругов. В браках, заключенных по нормам общего права, все имущество принадлежит мужу. В браках, заключенных по закону, действуют законный и договорной режимы имущества. Законный режим имущества имеет две модели:
1) раздельное имущество каждого из супругов и имущество, находящееся в общей совместной собственности;
461
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
462 |
2) режим общности имущества супругов — все имущество, кото- |
рое было у супругов до брака и приобретенное ими в период брака, включая наследование и дарение, является общей совместной собственностью, которая не наследуется, а переходит в полную собственность к пережившему супругу.
Дарения между супругами, как правило, не входят в общий семейный статут, поскольку представляют собой обязательства, в отношении которых действует договорный статут (статут дарения). С другой стороны, дарения между супругами имеют семейно-правовую природу. Они квалифицируются как объекты имущественно-правовых отношений супругов и подчиняются статуту имущественных отношений: «Дарения между супругами регулируются законом, определяющим последствия брака» (ст. 1049 Кодекса Буркина-Фасо).
Вопрос о режиме имущественных отношений возникает при совершении супругами сделок или иных юридических действий, влекущих имущественные последствия. Однако с момента заключения брака, когда определяется право, применимое к имущественным отношениям супругов, различные элементы в правоотношении могут меняться (гражданство, место жительства). В результате появляется необходимость разрешить проблему мобильного конфликта при изменении во времени коллизионной привязки по сравнению с днем заключения брака (И.Г. Медведев).
В законодательстве большинства европейских стран предусмотрены обязанности по взаимному алиментированию супругов. Право, применимое к алиментному обязательству, определяет (ст. 1042 Кодекса Буркина-Фасо):
— может ли, в какой степени и от кого кредитор требовать алименты;
— кому разрешается подать иск об алиментах и сроки для подачи иска;
— пределы обязательства должника. Основные коллизионные привязки:
— закон гражданства кредитора;
— закон места жительства кредитора;
— закон гражданства должника;
— закон места жительства должника;
— статут развода («закон, в силу которого брачная связь была прекращена»).
Судье надлежит применить закон, наиболее благоприятный для кредитора (ст. 51 Кодекса МЧП Туниса). При исчислении суммы содержания принимаются во внимание потребности управомоченного лица и экономические возможности лица, обязанного предоставлять
Глава 14. Международное семейное право
содержание, даже если подлежащее применению право устанавливает что-либо другое (ФРГ).
Регулирование алиментных обязательств осуществляется посредством «цепочки» коллизионных норм: «Право на предоставление алиментов между родственниками должно определяться общим законом гражданства лица, получающего алименты, и лица, уплачи- вающего алименты. Несмотря на это, применяется закон обычного места пребывания лица, которое их требует, когда оно не может полу- чить их в соответствии с общим законом гражданства. За неимением обоих законов или когда ни один из них не дозволяет получение алиментов, применяется внутренний закон [страны] органа власти, который рассматривает требование. В случае изменения общего гражданства или обычного места пребывания лица, получающего алименты, применяется новый закон, считая с момента этого изменения» (ст. 9.7 ГК Испании).
Китайский законодатель устанавливает, что при определении, с какой страной наиболее тесно связано лицо, которому должно предоставляться содержание, принимаются во внимание гражданство и места жительства этого лица и обязанного лица, место нахождения имущества, за счет которого должно предоставляться содержание.
Алиментные обязательства регулируются на международном уровне — Гаагские конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей (1956 г.), и о праве, применимом к алиментным обязательствам (1973 г.). В связи с наличием этих конвенций в зарубежной литературе даже используется термин «международное алиментное право». Обе конвенции содержат унифицированные коллизионные нормы.
Гаагская конвенция 1973 г. регулирует алиментные обязательства во всей сфере семейного права. Основной коллизионной привязкой является закон обычного места пребывания (постоянного места жительства) лиц, имеющих право на получение материальной помощи (алиментов). В интересах таких лиц возможно применение субсидиарных коллизионных привязок — закона общего гражданства и закона суда. В законодательстве Италии и Швейцарии указывается, что алиментные обязательства в семье во всех случаях регулируются Гаагской конвенцией 1973 г.
Âзападных странах при вступлении в брак обязательно заключа- ется брачный контракт. Возможно заключение такого контракта под условием (отлагательным или отменительным). Заключив брачный договор, супруги могут изменить законный режим имущества.
Âзаконодательстве большинства стран предусмотрена автономия воли относительно содержания брачного контракта. Общепризнанное ограничение — соответствие положений брачного контракта
463
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
464публичному порядку государства. Установлена возможность автономии воли и по вопросу применимого права; как правило, свободный выбор права ограничен: «Регулирование брачного имущества определяется согласно тому праву, которое стороны указали письменно. Супруги могут выбирать между правом того государства, в котором они оба имеют или будут иметь после заключения брака свое обычное местопребывание, и одним из отечественных правопорядков одного из обоих супругов. В отсутствие такого выбора права регулирование брачного имущества определяется согласно тому праву, которое на момент заключения брака является определяющим в отношении личных правовых последствий брака» (ст. 20 Закона о МЧП Лихтенштейна). В отсутствие выбора права к брачному контракту может применяться закон страны суда.
Во многих странах к имущественным отношениям супругов применяется национальное право обоих супругов (или только мужа), действовавшее в момент заключения брака (ФРГ, Греция): «Последствия брака, включая те, которые касаются имущества, подчиняются закону гражданства мужа на момент заключения брака» (ст. 13 ГК Египта). Исключения из этого принципа допускаются только в отношении брачных контрактов, которые могут изменить такой режим (ФРГ, Италия, Португалия). Из общего принципа единства статута супружеского имущества делаются исключения в отношении недвижимости (ФРГ, Великобритания).
Международно-правовое регулирование личных неимущественных и имущественных супружеских правоотношений предусмотрено во многих международных актах: в Гаагских конвенциях о коллизиях законов относительно личных и имущественных отношений супругов (1905 г.); о праве, применимом к режиму имущества супругов (1978 г.).
Статья 161 СК РФ «Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов» содержит двусторонние коллизионные нормы. Установлена «цепочка» коллизионных норм — право страны совместного места жительства, право страны последнего совместного места жительства, российское право (на территории России) как закон суда.
Основной коллизионной нормой является закон совместного места жительства супругов или право государства, на территории которого супруги имели последнее совместное место жительства. Если супруги вообще не имели совместного места жительства, то при рассмотрении дела в российском суде применяется российское право. Если дело слушается в суде иностранного государства, выбор права определяет иностранный судья в соответствии со своими коллизионными нормами.
Глава 14. Международное семейное право
Понятие и порядок заключения брачного договора определены в ст. 40—44 СК РФ. Основное отличие российского брачного контракта от брачного контракта в зарубежном праве — право сторон урегулировать только имущественные отношения. При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках, связанных с иностранным правопорядком, сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм (ст. 161 СК).
Для регулирования алиментных отношений между супругами следует обращаться к ст. 164 СК РФ, содержащей коллизионные нормы для выбора права при регулировании алиментных отношений между совершеннолетними детьми и другими членами семьи.
В российском законодательстве не предусматривается регулирование отношений между супругами в ситуации, когда супруги — граждане одного иностранного государства — не имеют совместного места жительства. В доктрине подчеркивается, что связь правовой системы с личным законом супругов является существенным обстоятельством при определении применимого права.
14.5 |
Правоотношения |
|
между родителями и детьми |
|
|
Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу по- чвы (резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»).
Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми — установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. Регламентация этих отношений производится в первую очередь на основе личного закона детей и родителей. Применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного учреждения и закон суда. Последний является вспомогательной привязкой и применяется при условии, что он наиболее благоприятен для ребенка: «К отношениям между родителями и детьми применимо право государства, гражданами которого они являются. Если родители и дети имеют различное гражданство, применимо право государства, на территории которого они имеют место жительства. Если родители и дети имеют различное
465
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
466гражданство и не имеют места жительства в одном и том же государстве, применяется право страны, гражданином которой является ребенок» (ст. 46 Закона о МЧП Македонии).
Вопросы происхождения ребенка являются предпосылкой для разрешения проблемы взаимоотношений между родителями и детьми; эти вопросы, как правило, имеют самостоятельную коллизионную привязку. Во Франции происхождение ребенка определяется по национальному праву матери. По вопросам узаконения и добровольного признания отцовства (материнства) предусмотрены альтернативные привязки: узаконение путем последующего брака должно соответствовать либо брачному статуту, либо национальному закону супругов, либо личному закону ребенка. Признание отцовства в судебном порядке осуществляется по национальному закону либо заявителя, либо ребенка.
Во многих странах по вопросам рождения ребенка решающим является закон гражданства мужа матери ребенка (Таиланд, Япония). При разном гражданстве супругов применяется закон общего места жительства, а в его отсутствие — личный закон мужа. По английскому праву вопрос о «законности» рождения в основном разрешается на основе закона домицилия мужа.
Правовой статус ребенка, рожденного в законном браке, его «брачное происхождение» регулируется личным законом ребенка: «Последствия брачного происхождения и узаконения ребенка определяются согласно его личному закону» (ст. 24 Закона о МЧП Австрии). Альтернативной привязкой (применяемой в интересах детей) являются статут общих условий брака и закон гражданства каждого из родителей, если у них разное гражданство. Отношения между «законными» родителями и детьми в основном подчинены личному закону отца: праву его гражданства (ФРГ, Франция) или праву его домицилия (Англия). Возможно, применение национального права родителей, права места их совместного проживания (Португалия). Оспаривание факта брачного происхождения ребенка производится на основе права обычного места жительства ребенка или по закону его гражданства по рождению (Польша, Чехия). Закон домицилия ребенка регламентирует и отношения между родителями и детьми в случае прекращения брака.
Происхождение ребенка, рожденного вне брака, определяется на основе альтернативных коллизионных привязок: закона гражданства ребенка, права его места жительства, закона гражданства его матери, закона места заключения брака. Во всех случаях «судье надлежит применить закон, наиболее благоприятный для установления происхождения ребенка, из следующих: закон гражданства ответчика или закон его места жительства, закон гражданства ребенка или закон
Глава 14. Международное семейное право
его места жительства» (ст. 52 Кодекса МЧП Туниса). Установление происхождения в браке производится по более благоприятному для ребенка закону, исходя из законов места заключения брака или супружеского места жительства на момент рождения ребенка (ст. 2083 ГК Перу).
Коллизионное регулирование установления (оспаривания) отцовства подчиняется закону гражданства ребенка по рождению (Че- хия, Польша). Альтернативной привязкой при установлении (оспаривании) отцовства может служить закон гражданства отца и закон постоянного места жительства ребенка. В Чехии установление (оспаривание) отцовства в отношении детей, проживающих на ее территории, подчинено чешскому праву, если это соответствует интересам ребенка; действительность признания отцовства определяется на основе права того государства, где такое признание осуществляется.
Содержание правоотношений между детьми, рожденными вне брака, и их родителями регулируется по закону обычного места жительства ребенка. По немецкому праву отношения между внебрач- ным ребенком и его родителями подчиняются закону гражданства матери; по праву других государств (Швейцария, Дания, Испания) — личному закону отца либо личному закону ребенка (Чехия, Польша). Право матери требовать от отца ребенка, рожденного вне брака, несения расходов во время беременности и родов подчиняется личному закону матери.
Детальное коллизионное регулирование института признания внебрачного ребенка установлено в итальянском законодательстве: «Условия признания внебрачного ребенка определяются национальным законом ребенка на момент рождения, или, если это является более благоприятным, национальным законом субъекта, осуществляющего признание, в момент осуществления признания. Способность родителя осуществить признание определяется его национальным законом. Форма признания определяется правом государства, в котором осуществляется признание, или правом государства, которое регулирует существо данного правоотношения».
В соответствии с законодательством Греции отношения между матерью и ребенком, рожденным вне брака, определяются в следующей очередности:
—по праву государства последнего общего гражданства роди-
телей;
—по праву государства их последнего общего обычного места пребывания;
—по праву государства, гражданкой которого является мать. Отношения между отцом и ребенком, рожденным вне брака,
определяются в соответствии со следующей очередностью:
467
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
468 |
— по праву государства последнего общего гражданства роди- |
телей;
— по праву государства их последнего общего обычного места пребывания;
— по праву государства, гражданином которого является отец. Отношения между матерью и отцом ребенка, который был рож-
ден вне брака, определяются в соответствии со следующей очередностью:
— по праву государства последнего в течение беременности общего гражданства родителей;
— по праву государства последнего в течение их брака общего обычного места пребывания;
— по праву их общего простого места пребывания (ст. 19—21 ГК Греции).
Узаконение ребенка, рожденного вне брака, путем последующего брака его родителей регулируется статутом общих последствий брака. В случае разного гражданства родителей альтернативной привязкой является закон гражданства одного из них. Если узаконение производится в какой-либо иной форме (а не путем последующего брака), то компетентен закон гражданства того лица, чей ребенок подлежит узаконению: «Условия узаконения внебрачного ребенка путем последующего брака определяются согласно личному закону родителей. При отличающихся личных законах родителей является определяющим тот личный закон, который более благоприятен для узаконения ребенка. Условия узаконения внебрачного ребенка путем объявления о его брачном происхождении определяются согласно личному закону отца; если ходатайство об объявлении о брачном происхождении ребенка заявлено лишь после смерти отца, — то согласно личному закону отца на момент его смерти. Если согласно личному закону ребенка является необходимым согласие ребенка или третьего лица, с которым ребенок состоит в семейно-правовой связи, то в данном отношении является определяющим также это право. Последствия брачного происхождения и узаконения ребенка определяются согласно праву того государства, в котором он имеет свое обычное местопребывание» (ст. 23—25 Закона о МЧП Лихтенштейна).
Во всех случаях приоритет отдается закону, разрешающему узаконение: «Установление происхождения регулируется законом гражданства ребенка в момент его рождения… если происхождение не может быть установлено этим законом — то в соответствии с законом места постоянного проживания ребенка. Если происхождение не может быть определено по этим законам, то оно устанавливается в соответствии с законом гражданства матери или отца в момент рождения ребенка и, если оно не может быть установлено в соответствии
Глава 14. Международное семейное право
с этими законами, то применяется закон места совместного постоянного проживания матери и отца в момент рождения ребенка, а если оно также не может быть определено по этому закону, то применяется закон места рождения ребенка» (ст. 16 Кодекса МЧП Турции).
По вопросу алиментных обязательств в пользу детей основным коллизионным критерием является закон обычного места жительства ребенка, который определяет право на алименты, их размер и круг обязанных лиц (Австрия, Франция). Проблема взаимного содержания детей и родителей разрешается на основе права государства, гражданство которого имеет лицо, претендующее на получение алиментов (Чехия, Польша).
Установление совокупности альтернативных коллизионных привязок и целой «цепочки» коллизионных норм, применяемых при разрешении вопросов правового статуса детей, производится в интересах детей и направлено на достижение их максимальной защиты.
Большая часть этих вопросов урегулирована в международном праве. На универсальном уровне приняты:
— Гаагские конвенции:
îправе, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей (1956 г.);
îкомпетенции и применимом праве в отношении несовершеннолетних (1961 г.);
îгражданских аспектах международного похищения ребенка (1980 г.);
îюрисдикции, применимом законодательстве, признании, ис-
полнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мерах по защите детей (1996 г.);
—Конвенция ООН о правах ребенка (20 ноября 1989 г.). На региональном (европейском) уровне действуют:
—европейские конвенции:
îправовом статусе внебрачных детей (1975 г.);
îпризнании и исполнении решений относительно опеки над детьми и восстановления опеки (1980 г.);
îконтактах в отношении детей (2003 г.);
—рекомендация Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения» (1979 г.);
—резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке» (1977 г.);
—постановление Совета EC о юрисдикции и признании, и исполнении судебных решений по супружеским вопросам и вопросам родительской ответственности обоих супругов за детей (2000 г.).
В российском праве коллизионное регулирование отношений между супругами по поводу происхождения или воспитания детей
469
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18