Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
|
Международное частное право |
|
|
|
|
340 |
Помимо классических и производных ценных бумаг распро- |
|
|
странены финансовые инструменты или прочие ценные бумаги: |
|
|
чеки; депозитные, сберегательные и инвестиционные сертификаты; |
|
|
банковские сберегательные книжки на предъявителя; коносаменты, |
|
|
складские свидетельства; паи паевых инвестиционных фондов. |
|
|
9.7 |
|
|
Правовое регулирование рынка |
|
|
|
ценных бумаг |
|
|
|
Регулирование фондового рынка представляет собой упорядоче- ние деятельности его участников и операций между ними со стороны уполномоченных органов. Модели государственного регулирования рынка ценных бумаг:
—регулирование рынка сконцентрировано в государственных органах, небольшая часть полномочий по контролю и установлению правил передается саморегулирующимся организациям (СРО);
—большой объем полномочий саморегулирующихся организаций, сохранение за государственными органами только основных контрольных функций и возможности вмешаться в процесс саморегулирования.
 ÑØÀ в 30-х гг. XX столетия были приняты законы, направленные на защиту инвесторов, — «законы синего неба» (blue-skylaws — ценность сомнительных акций сравнивается с ценностью небесной голубизны). В 1933 г. приняты законы о банках и ценных бумагах (Законы Гласса—Стигала). В 1934 г. образована Комиссия по ценным бумагам и биржам — независимый надзорный орган по контролю над выпусками и обращением ценных бумаг.
Акт о фондовых биржах (1934 г.) запрещает инсайдерскую торговлю и обязывает должностных лиц, членов совета директоров и крупных акционеров корпораций сообщать об их личных операциях
ñакциями своей компании. В 1988 г. Конгресс США принял Закон об инсайдерской торговле и мошенничестве с ценными бумагами, ужесточивший наказания за данный вид преступлений. В 2002 г. был принят Закон Сарбейнса—Оксли — самый масштабный после Закона 1934 г. пересмотр регулирующей системы американских рынков капитала. В 2005 г. Комиссия США по фондовым рынкам приняла новые Правила Системы Национального Рынка.
Английский рынок ценных бумаг традиционно был саморегулируемым. В 1986 г. реформы «Большая встряска» изменили традиционный подход. Было принято специальное законодательство и образован Совет по ценным бумагам и инвестициям. В 1997 г. начата реформа системы регулирования финансового сектора. Регулятивные функции различных ведомств и саморегулируемых организа-
Глава 9. Международное частное валютное право
ций переданы Совету по финансовым услугам — государственному органу, контролирующему банки, страховые компании, компании по ценным бумагам, фондовые биржи. В Великобритании преобладает саморегулирование рынка, но жестко ограничивается деятельность коммерческих банков на фондовом рынке.
После реформы 1986 г. Лондонская фондовая биржа стала компанией с ограниченной ответственностью. Ее деятельность регулируется общими правилами отчетности для компаний, установленными в Законах о компаниях (1985/89 гг.), о ценных бумагах компаний («Об инсайдерах») (1985 г.), о финансовых услугах и рынках (2000 г.).
ÂЯпонии сложилась двухуровневая система peгулирования, — контроль за рынком осуществляется государством (Министерством финансов) и саморегулируемыми организациями. Министерство финансов тесно связано с частным бизнесом. В Японии существует традиция «амакудари», — государственный чиновник по достижении пенсионного возраста (55 лет) получает хорошо оплачиваемую должность
âчастном секторе как вознаграждение за годы, проведенные на относительно низкооплачиваемой работе в государственном учреждении.
Â1992 г. была создана Комиссия по ценным бумагам и биржам — аффилированное учреждение Министерства финансов, выполняющее надзорные функции. Среди нормативных актов японского законодательства следует выделить Торговый кодекс, один из разделов которого посвящен исключительно ценным бумагам. С 1986 г. участниками Токийской фондовой биржи могут быть и иностранные инвестиционные институты.
ÂРоссии государственное регулирование осуществляется посредством установления обязательных требований к деятельности эмитентов и профессиональных участников рынка ценных бумаг, государственной регистрации выпусков эмиссионных ценных бумаг и проспектов эмиссии, лицензирования деятельности на фондовом рынке.
ÂРоссии существуют саморегулируемые организации: Союз фондовых бирж, Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР), Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев (ПАРТАД).
Создание правовой основы рынка ценных бумаг должно предусматривать правовую форму организации биржи (акционерное общество, холдинговая компания, товарищество с ограниченной ответственностью), структуру ее органов, порядок выпуска и размещения ценных бумаг, правовой статус посреднических организаций, контроль за биржевыми операциями, систему биржевой котировки и передачи информации. Биржа (exchange) — это организованная торговая площадка, на которой биржевые торговцы совершают сделки по стандартным
341
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
342биржевым товарам, руководствуясь определенными правилами в соответствии с принципом свободного ценообразования.
Фондовые биржи организуются в форме частных корпораций — акционерных обществ (Англия и США) либо в форме публичноправовых институтов (Германия и Франция). При акционерной форме биржевые дельцы являются акционерами биржи. В 80—90-е гг. на фондовых биржах стали создаваться дополнительные, более мелкие вторичные внутрибиржевые рынки с менее жесткими правилами отчетности, менее жесткими требованиями к размерам активов и доходности, числу акционеров компаний, ценные бумаги которых принимаются к котировке. В некоторых странах действуют третьи внутрибиржевые рынки, куда попадают ценные бумаги, которые не могут котироваться на основном и вторичном рынках.
9.8 |
Международные финансовые рынки |
|
и международные ценные бумаги |
|
|
Международный рынок ценных бумаг (мировой финансовый рынок, мировой рынок ссудных капиталов, еврорынок) возник на базе международных операций национальных рынков ссудных капиталов. Объект сделки на мировом рынке — капитал, привлекаемый из-за границы или передаваемый в ссуду лицам иностранных государств.
Мировой финансовый рынок сформировался в конце 50-х гг. XX в. Введение евро привело к расслоению рынка на евробумаги и долларовые ценные бумаги. Термин «евровалюта» относится к средствам не только в Западной Европе, но и за ее пределами, хотя доллары, используемые для операций на валютных рынках в Азии, называют азиадолларами, в арабских странах — арабодолларами.
Евроинструменты размещаются на международных финансовых рынках, которые являются внешними по отношению к стране эмитента. В 80-х гг. инструментом операций на международных кредитных рынках стали евродолговые обязательства — евроноты. Это средне- и краткосрочные обязательства с плавающей процентной ставкой, различные регулярно возобновляемые кредитные инструменты с банковской гарантией. Рынок евровекселей функционирует с 1981 г.; он невелик по объему, включает в себя в основном краткосрочные еврокоммерческие бумаги и среднесрочные векселя. Мировой рынок евроакций стал развиваться с 1983 г. Евроакции представляют собой свободно обращающиеся ценные бумаги транснациональных компаний и обладают теми же характеристиками в отношении валюты выпуска и территории распространения, что и облигации (эмитируются вне национальных рынков).
Глава 9. Международное частное валютное право
Секьютеризация (превращение капитала в форму ценных бумаг) представляет собой глобальное явление. Одно из нововведений международного рынка капиталов — секъюритизация евровалютных займов (переоформление долга в ценные бумаги).
Главным инструментом операций рынка еврокапиталов являются облигации. Рынок еврооблигаций сформировался в 70-х гг. XX в. Международный облигационный рынок можно представить как совокупность двух рынков: рынка иностранных облигаций и рынка собственно международных облигаций — еврооблигаций (eurobond market). Иностранные облигации (foreign bonds) — это разновидность национальных облигаций, но эмитент и инвестор находятся в разных странах. Еврооблигации размещаются на национальных рынках в валюте, являющейся иностранной по отношению к стране размещения.
Новые финансовые инструменты еврорынка возникли в 80-х гг. Это гибрид финансовых документов и ценных бумаг, гарантированных активами банков: форвардный валютный контракт, комбинированный валютный и процентный своп, комбинированный валютный опцион продавца и покупателя.
Â1969 г. крупнейшие операторы еврорынка образовали Ассоциацию международных дилеров облигаций, переименованную в 90-х гг. в Ассоциацию участников международных фондовых рынков (ISMA). ISMA имеет статус специализированной биржи Великобритании, является органом надзора за финансовым рынком и международной саморегулируемой организацией (специализирующейся на рынке евробумаг). ISMA и связанная с ней Международная ассоциация первичных рынков (IPMA) разработали глобальную систему регулирования: правила заключения сделок, этические нормы поведения участников, процедуру сглаживания конфликтов, правила эмиссии, технологию размещения, стандартные формы основных документов, стандартные условия форс-мажора.
Мировой рынок ссудных капиталов находится вне сферы национального контроля. В рамках «группы десяти» в 1979 г. достигнута договоренность о введении международного контроля над еврорынком.
Âсередине 70-х гг. создан Комитет по банковскому регулированию и практике контроля при Банке международных расчетов (Базельский комитет). В 1984 г. Комитет подготовил рекомендации, направленные на повышение ответственности банков за свою деятельность; в 2004 г. принял рамочные правила «Международная конвергенция оценки капитала и нормативов капитала», устанавливающие определенные требования в отношении капитала применительно к кредитным и операционным рискам.
Международный рынок ценных бумаг — это прежде всего первичный рынок, т.е. размещение эмиссий, выраженных в евровалютах,
343
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
344и осуществляемое эмитентами вне рамок национального регулирования. В более широком плане международный рынок ценных бумаг — это совокупность собственно международных и иностранных эмиссий (выпуска ценных бумаг иностранными эмитентами на национальном рынке других стран).
9.9 |
Информационные технологии |
|
в международных валютно-кредитных |
|
операциях |
|
|
Для повышения эффективности международных валютнокредитных операций необходима их максимальная компьютеризация. В настоящее время сложились системы международного обмена информацией: общие сети платежной документации, канал для операций с кредитными платежными средствами (EPS-NET). Применяются международные автоматизированные системы межбанковских расчетов: по торговле ценными бумагами — СЕДЕЛ, по валютным операциям и информационным услугам — «Рейтер монитор сервис». В 1973 г. в Брюсселе было создано акционерное общество — Всемирная межбанковская финансовая телекоммуникационная сеть (СВИФТ), основной задачей которой является скоростная передача банковской и финансовой информации, ее сортировка и архивирование. С 1987 г. СВИФТ обслуживает и небанковские учреждения — брокерские и дилерские фирмы, клиринговые, страховые, финансовые компании.
Обработка информации в системе СВИФТ охватывает контроль, проверку подлинности отправителя и получателя, распределение сообщений по срочности, шифровку информации. Основное достижение СВИФТ — создание и использование стандартов банковской документации, признанной ISO. Унификация банковских документов позволила избежать многих ошибок при международных межбанковских расчетах.
Предпосылка успешного функционирования СВИФТ — стандартизация форматов сообщений, т.е. разработка единого «языка банков». В 1974 г. завершилась разработка типовых сообщений: движение платежей клиентов, межбанковское движение платежей, данные о кредитных и валютных операциях, выписки из текущих счетов банков за один день. В 1988 г. завершена стандартизация операций: продажа и оформление ценных бумаг, инкассовые и аккредитивные операции; балансовый отчет для клиентов; чек/блокирование счета; торговля драгоценными металлами; синдицированный кредит; дорожные чеки; гарантии.
Во второй половине 80-х гг. была разработана система СВИФТ-II (Международная межбанковская организация по валютным и финан-
Глава 9. Международное частное валютное право
совым расчетам по телексу) и новая система СТАРТ (автоматизированная система контроля за правильным осуществлением проводок по счетам). СВИФТ-II не только передает, но и сортирует информацию и организует архив.
В 1993 г. введено новое поколение финансовых интерфейсов — SWIFT Aliance, которое основано на открытых системах, служит единой платформой для всех средств финансовой связи и предоставляет потребителям стратегическую альтернативу параллельно предыдущим системам интерфейсов.
Использование СВИФТ способствует совершенствованию международных расчетных, валютных, кредитных операций:
—налажен и ускорен обмен информацией между банками и финансовыми учреждениями более 160 стран по телекоммуникационным линиям связи и автоматизированы их межбанковские операции;
—осуществляются безбумажные международные финансовобанковские операции с максимальным сокращением операционных расходов. Бумажные документы заменяются электронными;
—СВИФТ обеспечивает безопасность межбанковских операций, используя разные комбинации средств страхования риска. Уменьшаются банковские риски, связанные с потерей документов, ошибочной адресацией, фальсификацией платежных документов.
9.10 Международное вексельное право
Вексель — оборотная ордерная неэмиссионная ценная бумага; документ, содержащий безусловный приказ кредитора (трассанта) об уплате в указанный в векселе срок определенной суммы денег названному в векселе лицу (ремитенту). Это письменное долговое обязательство. Ответственность за оплату векселя несет акцептант (импортер или банк). Необходимыми свойствами векселя, обусловливающими его специфику, являются абстрактность, бесспорность, обращаемость. Вексель представляет собой абстрактное обязательство, оторванное от оснований его возникновения, и обладает способностью выступать в качестве всеобщего эквивалента (денежной единицы).
7 июля 1930 г. на Женевской международной конференции были подписаны:
—Конвенция, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселе;
—Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях;
—Конвенция о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей.
345
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
346 |
Женевская конвенция о простом и переводном векселе утвердила |
Единообразный вексельный закон (Приложение к Конвенции). Государства англосаксонской системы права не участвуют в Же-
невских вексельных конвенциях. В них действует вексельное законодательство, основанное на Законе Великобритании о переводных векселях (1882 г.) (Австралия, Израиль, Индия, Канада). В государствах этой группы действует англо-американская система вексельного права.
Можно выделить группу государств, вексельное законодательство которых основано на нормах Французского торгового кодекса (ФТК) (1807 г.): Боливия, Венесуэла, Иран, Испания, Таиланд. Эти страны образуют систему «старофранцузского» вексельного права.
Вексель — безусловное денежное обязательство. Приказ трассанта переводного векселя и обязательство векселедателя простого векселя не могут быть ограничены никакими условиями. Всякое ограничительное условие считается ненаписанным. В тексте векселя не допускаются ссылки на основания его выдачи.
Одна из важных особенностей векселя — индоссамент: передаточ- ная надпись, в соответствии с которой вексель может быть передан любому другому лицу. Индоссамент придает векселю свойство передаваемости. Индоссамент ничем не обусловлен; всякое ограничивающее его условие считается ненаписанным. Число индоссаментов не ограничено. Индоссамент — это односторонняя сделка, цель которой — передача права собственности на ордерную ценную бумагу.
Вексель — строго формальный документ, содержащий исчерпывающий перечень реквизитов, указанных в Единообразном вексельном законе 1930 г. (ст. 1). Документ, в котором отсутствует какойлибо реквизит, признается недействительным.
Основные различия между женевским и англо-американским типами векселей:
— женевский вексель содержит «вексельную метку», англоамериканский вексель не содержит такого реквизита;
— женевский вексель содержит указание, кому или по чьему приказу должен быть совершен платеж, англо-американский вексель может быть выставлен на предъявителя;
— женевский вексель должен содержать способы обозначения срока платежа, англо-американский вексель предполагает любой способ обозначения срока платежа;
— женевский вексель — это ордерная ценная бумага, англоамериканский вексель — это оборотный документ.
Предметом регулирования Конвенции ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях (г. НьюЙорк, 9 декабря 1988 г.) являются международный переводной вексель и международный простой вексель. Конвенция затрагивает
Глава 9. Международное частное валютное право
только сферу международных векселей, участниками которых выступают лица, принадлежащие к разным государствам.
Международный переводной вексель — это вексель, в котором названы по крайней мере два из нижеперечисленных пяти мест и они находятся в разных государствах:
—место выставления переводного векселя;
—место, указанное рядом с подписью векселедателя;
—место, указанное рядом с наименованием плательщика;
—место, указанное рядом с наименованием получателя;
—место платежа.
Международный простой вексель — это вексель, в котором названы как минимум два из нижеперечисленных четырех мест и указано, что такие места находятся на территории разных государств:
—место выставления векселя;
—место, указанное рядом с подписью векселедателя;
—место, указанное рядом с наименованием получателя;
—место платежа.
Положения Конвенции 1988 г. имеют компромиссный характер:
âодних случаях учитываются положения женевских конвенций,
âдругих — англо-американское вексельное регулирование, в третьих — Конвенция вносит новеллы в вексельное право. Конвенция ЮНСИТРАЛ не применяется к чекам, поскольку (следуя традициям континентального права) не рассматривает чек как разновидность векселя (в отличие от общего права).
9.11Международное чековое право
Чек представляет собой один из видов ценных бумаг и один из видов платежных документов. Чек — оборотная неэмиссионная ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (п. 1 ст. 877 ГК РФ). Чек имеет много общих черт с векселем. Их принципиальные отличия:
1)вексель — орудие коммерческого кредита, кредитная ценная бумага; чек — орудие банковского кредита;
2)срок обращения векселя определяется по договоренности между векселедателем и первым векселедержателем, срок платежа по чеку в большинстве случаев составляет несколько дней;
3)обязательство плательщика по переводному векселю абстрактно по своей природе и возникает на основе односторонней сделки плательщика. Обязательство плательщика по чеку возникает на основе договора между ним и чекодателем;
347
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
348 |
4) плательщиком по векселю может быть любое лицо. Платель- |
щиком по чеку всегда выступает банк; 5) вексель может содержать указание на процентную ставку. Ука-
зание процентной ставки в чеке запрещено чековым законодательством.
В первой половине XX в. была предпринята попытка унификации чекового права — в 1931 г. приняты Женевские чековые конвенции:
— устанавливающая единообразный закон о чеках;
— имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о че- ках;
— о гербовом сборе в отношении чеков.
Женевская конвенция, устанавливающая единообразный закон о чеках, утвердила Единообразный чековый закон (приложение к Конвенции). Круг участников в значительной степени совпадает с участниками Женевских вексельных конвенций.
В государствах англосаксонской системы права действует чековое законодательство, основанное на Законе Великобритании о переводных векселях (1882 г.). Чек рассматривается как разновидность переводного векселя (переводный вексель, выставленный на банк).
Чек, выставленный на основе Женевских чековых конвенций, именуется «женевский чек». Основные различия между женевским и англо-американским типами чеков:
— женевский чек содержит «чековую метку»; англо-американский чек не имеет такого реквизита;
— женевский чек должен быть предъявлен к платежу в сроки, указанные в Конвенции; англо-американский чек предполагает предъявление к платежу в «разумный срок»;
— исполнение обязательства по женевскому чеку может быть гарантировано посредством аваля; англо-американскому чековому праву аваль неизвестен;
— чекодатель женевского чека отвечает за платеж; чекодатель англо-американского чека может освободить себя от ответственности за платеж.
Чек — ценная бумага, удостоверяющая безусловное абстрактное денежное обязательство. Это письменное предложение (приказ) че- кодателя плательщику произвести платеж чекодержателю в размере указанной денежной суммы. Отношения между чекодателем и банком строятся на основе чекового договора. Предложение (приказ) чекодателя не может быть ограничено никакими условиями. Всякое ограничительное условие считается ненаписанным.
Чек и чековые обязательства характеризуются односторонним характером, формализмом, денежным содержанием, безусловностью и бесспорностью. Чек — средство расчета, а не платежа. Выдача чека
Глава 9. Международное частное валютное право
не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Чек — строго формальный юридический документ, перечень реквизитов которого содержится в Едином чековом законе. Документ, в котором отсутствует какой-либо реквизит, чеком не является.
Чек оплачивается по предъявлении. На нем делается специальная надпись — «ависто», подтверждающая необходимость его оплаты по предъявлении или по истечении определенного срока со дня предъявления. Все права по чеку могут быть переданы посредством передаточной надписи — индоссамента, проставляемого на оборотной стороне чека.
Индоссамент может быть совершен в пользу чекодателя либо всякого другого обязанного лица. Индоссамент должен быть ничем не обусловленным. Всякое ограничивающее его условие считается ненаписанным. Частичный индоссамент недействителен. Недействительным является индоссамент плательщика. Индоссамент должен быть написан на чеке или на присоединенном к нему листе (аллонже).
Платеж по чеку может быть гарантирован любым лицом, кроме плательщика по чеку. Гарантия выражается словами «аваль», «гарантирован» и сопровождается подписью авалиста. Аваль — это особый способ обеспечения исполнения денежного обязательства, который применяется исключительно в вексельных и чековых отношениях. Платеж по чеку может быть полностью или частично обеспечен посредством аваля. Аваль проставляется на чеке или на дополнительном листе (аллонже). Авалист отвечает так же, как и тот, за кого он дал аваль.
Женевские конвенции не требуют указания в чеке валюты платежа. Это связано с «оговоркой эффективного платежа», включение которой в чек позволяет оплачивать его в соответствующей валюте. Если в чеке такая оговорка отсутствует, чековая сумма может быть выплачена в валюте страны места платежа.
Одновременно с проектом Конвенции о международном векселе в рамках ЮНСИТРАЛ был разработан проект Конвенции о международном чеке. В 1988 г. Конвенция о международном чеке одобрена Генеральной Ассамблеей ООН.
9.12 |
Коллизионное регулирование |
|
в международном частном валютном праве |
Практически все отношения в МЧП (за исключением личных неимущественных, да и то не всегда) сопровождаются денежными обязательствами. В связи с этим выделяется валютный статут сделки — совокупность вопросов, определяющих правовой статус денежных обязательств в правоотношении.
349
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18