Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
Международное частное право
330 |
9.3 |
Риски в международных валютных |
|
|
отношениях |
|
|
|
Участники международных валютных отношений подвергаются разнообразным рискам. Коммерческие риски:
—изменение цены товара после заключения контракта;
—отказ импортера от приема товара, особенно при инкассовой форме расчетов;
—ошибки в документах или оплате товаров;
—злоупотребление или хищение валютных средств, выплата по поддельным банкнотам, чекам;
—неплатежеспособность покупателя или заемщика;
—неустойчивость валютных курсов;
—инфляция;
—колебания процентных ставок.
Особое место среди коммерческих рисков занимают валютные риски — опасность потерь в результате изменения курса валюты цены по отношению к валюте платежа в период между подписанием соглашения и платежом по нему.
Основа валютного риска — изменение реальной стоимости денежного обязательства. Экспортер (кредитор) несет убытки при понижении курса валюты цены по отношению к валюте платежа, так как он получит меньшую стоимость по сравнению с контрактной. Для импортера (должника) валютные риски возникают, если повышается курс валюты цены по отношению к валюте платежа.
В течение длительного времени господствовал принцип, игнорирующий изменение ценности денег, — принцип номинализма. Впервые он был провозглашен в английской судебной практике в деле «Gilbert v. Brett» (1604 г.). Должник, несмотря на изменение золотого содержания денежной единицы, обязан заплатить, а кредитор обязан принять в платеж денежные знаки, являющиеся законным платежным средством к моменту платежа в количестве, составляющем номинальную сумму долга. Английский Акт о переводном векселе (1882 г.), Женевские вексельные конвенции (1930 г.) и Женевские чековые конвенции (1931 г.) устанавливают, что вексель и чек, выписанные в иностранной валюте, предусматривают уплату по курсу на день наступления срока платежа, а не по курсу на день составления векселя или чека. Эти акты предусматривают расчет по номиналу, — при любых изменениях валюты сумма векселя или чека остается неизменной (Л.А. Лунц).
Принцип номинализма приводит к неопределенности ценностного содержания денежных обязательств. Действие этого принципа ставит под угрозу интересы кредитора и стимулирует заключение сделок в «слабых» валютах. В настоящее время принцип номинализ-
Глава 9. Международное частное валютное право
ма является диспозитивным и относится к «подразумеваемым» условиям контракта, — применяется, если в контракте нет специальных защитных оговорок.
В качестве страховочного механизма от инфляционных процессов используются валютно-финансовые условия, являющиеся реквизитом любого внешнеторгового контракта. Валютные условия включают: установление валюты цены и способа ее определения, установление валюты платежа, установление порядка пересчета валют при несовпадении валюты цены и валюты платежа, установление защитных оговорок.
Валюта цены — ýòî валюта, в которой определяются цены на товар (услуги). Валюта платежа — это валюта, в которой должно быть погашено обязательство импортера. Оптимальный вариант — совпадение валюты цены и валюты платежа. При нестабильности валютных курсов валюта цены устанавливается в наиболее устойчивой валюте, а валюта платежа — в валюте импортера. Если за период между подписанием контракта и платежом изменяется курс валюты платежа, то одна сторона несет убытки, другая получает прибыль. Несовпадение валюты цены и валюты платежа — простейший способ страхования валютного риска. Риск снижения валюты цены несет экспортер, риск ее повышения — импортер. Для экспортера выгоднее устанавливать цену в сильной валюте, — ê моменту платежа его выручка будет выше той, которая была на момент заключения сделки. Для импортера выгоднее устанавливать цену в слабой валюте, — при платеже ему придется заплатить меньше, чем на момент заключения контракта.
Развитие международной торговли предполагает необходимость стабилизации ценностного содержания обязательств. В этих целях появились многочисленные защитные оговорки, например золотая оговорка — разновидность защитной оговорки, основанная на фиксации золотого содержания валюты платежа на дату заключения контракта и пересчете суммы платежа пропорционально изменению этого золотого содержания на дату исполнения:
—прямая золотая оговорка — сумма обязательства приравнивалась к весовому количеству золота (уплата 100 долл. США золотой монетой США стандартного веса и пробы на момент заключения договора);
—косвенная золотая оговорка — сумма платежа повышается пропорционально уменьшению золотого содержания валюты или снижается при его повышении (уплата долларами США в сумме, эквивалентной 5 г золота стандартного веса и пробы на момент заключения договора).
Золотая оговорка не смогла стать эффективным способом гарантии ценностного содержания денежных обязательств, — многие
331
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
332государства в одностороннем порядке объявляли ее ничтожной по всем заключенным обязательствам (Германия — 1918 г., Великобритания — 1923 г., США — 1933 г.). Ямайская валютная реформа отменила золотые паритеты стран — членов МВФ и официальную цену золота, золотая оговорка перестала применяться.
Валютная оговорка — условие в соглашении, оговаривающее пересмотр суммы платежа пропорционально изменению курса валюты оговорки с целью страхования экспортера или кредитора от риска обесценения валюты.
Валюта и сумма платежа ставятся в зависимость от более устой- чивой валюты оговорки.
В условиях плавающих валютных курсов получили распространение многовалютные (мультивалютные) оговорки, — сумма денежного обязательства пересчитывается в зависимости от изменения курсового соотношения между валютой платежа и корзиной валют, выбираемых по соглашению сторон. Валютная корзина как метод измерения средневзвешенного курса валюты платежа снижает вероятность изменения суммы платежа. Она в наибольшей степени обеспечивает интересы контрагентов с точки зрения валютного риска, так как включает валюты, имеющие разную степень стабильности.
Практикуются многовалютные оговорки, основанные на международных расчетных валютных единицах — золотом франке, СПЗ, евро. Международные валютные единицы приравнены к определенной валютной корзине:
—с одинаковыми удельными весами (симметричная корзина);
—с разными удельными весами (асимметричная корзина);
—зафиксированы на определенный период применения валютной единицы в качестве валюты оговорки (стандартная корзина);
—меняются в зависимости от рыночных факторов (регулируемая корзина).
Результат, аналогичный многовалютной оговорке, дает использование в качестве валюты цены нескольких валют согласованного набора. Практикуется опцион валюты платежа: в момент заключе- ния контракта цена фиксируется в нескольких валютах, а при наступлении срока платежа экспортер имеет право выбора валюты платежа.
Товарно-ценовая оговорка — условие, включаемое в экономиче-
ские соглашения с целью страхования экспортеров и кредиторов от инфляционного риска:
— оговорка о скользящей цене, повышающейся в зависимости от ценообразующих факторов (эскалаторная оговорка);
Глава 9. Международное частное валютное право
— индексация, основанная на включении в соглашение особой индексной оговорки о пересчете суммы платежа пропорционально изменению индекса цен за период с даты подписания до момента исполнения обязательства (индексная оговорка).
Компенсационные сделки для страхования валютных рисков — сумма кредита увязывается с ценой в определенной валюте товара, поставляемого в счет погашения кредита, с целью избежать изменения этой суммы вследствие колебаний цен и курсов валют.
С 70-х гг. вместо защитных оговорок применяются иные методы покрытия валютного и кредитного рисков: валютные опционы; межбанковские операции «своп»; форвардные валютные операции; валютные фьючерсы.
Методы страхования кредитного риска — хеджирование, гарантии (правительства или банка), специальная система страхования международных кредитов. Для обозначения разных методов страхования рисков путем заключения двух противоположных сделок используется термин «хеджирование» (hedge — ограждать). Хеджирование — страхование рисков от неблагоприятного изменения цен по контрактам и коммерческим операциям, предусматривающим поставки (продажи) товаров будущих периодов. Õåäæ — это срочная сделка с целью страхования потерь. Фирма, продавая реальный товар на бирже или вне ее с поставкой в будущем, одновременно совершает на фьючерсной бирже обратную операцию, т.е. покупает фьючерсный контракт на тот же срок и на то же количество товара. Традиционный вид хеджирования — срочные (форвардные) сделки с иностранной валютой.
9.4 Международные расчетные отношения
Международные расчеты — это регулирование платежей по денежным требованиям и обязательствам, возникающим в сфере международных коммерческих отношений; это платежи по внешнеторговым операциям.
Основными формами международных расчетов являются аванс, открытый счет, банковский перевод, аккредитив, инкассо.
Аванс — предварительная оплата товара, его сущность в том, что экспортер получает кредит от импортера.
Открытый счет — это периодические платежи после получения товара. Особенность расчетов в форме открытого счета заключается в том, что движение товаров опережает движение денег.
333
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
334Банковский перевод — это поручение одного банка другому выплатить переводополучателю определенную сумму либо перевод денежных средств со счета и по поручению перевододателя в пользу переводополучателя. В английском праве банковский перевод представляет собой «последовательность операций, осуществляемых различными банками, действующими в качестве представителей». В соответствии с ЕТК США «перевод средств» означает «серию сделок, начиная с платежного поручения инициатора, предпринятых с целью осуществления платежа бенефициару».
Унификация правил в области кредитовых (банковских) переводов — Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по электронному переводу средств (1987 г.) и Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах (1992 г.).
Типовой закон 1992 г. определяет кредитовый перевод как ряд операций, начиная с платежного поручения перевододателя, осуществляемых с целью передачи средств в распоряжение бенефициара. Платежное поручение — это безусловный приказ в любой форме банкуполучателю передать в распоряжение бенефициара установленную или подлежащую установлению денежную сумму (ст. 26). Основной признак международного характера кредитового перевода — банки- участники расположены на территории разных государств. Типовой закон регулирует международные переводы, осуществляемые посредством платежных поручений, когда «банк-отправитель и банкполучатель находятся в разных государствах».
Виды международных кредитовых переводов:
—почтовый перевод (почтовое платежное поручение);
—телеграфный перевод (телеграфное или телексное платежное поручение);
—перевод по системе SWIFT (платежное поручение по системе SWIFT).
Аккредитив — это сделка, обособленная от международного коммерческого контракта, на котором основан аккредитив. Расчеты в форме документарных аккредитивов имеют абстрактный характер (юридически не зависят от лежащего в их основе договора куплипродажи). Аккредитив — наиболее дорогостоящая и сложная форма расчетов. По операциям с аккредитивами все заинтересованные стороны имеют дело только с документами, но не с товарами, услугами или другими видами исполнения обязательств.
Отношения по аккредитивной сделке регламентируются Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (в ред. 1993 г.) и Унифицированными правилами для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (1996 г.). Унифицированные правила — составная часть каждого документар-
Глава 9. Международное частное валютное право
ного аккредитива и действуют как условия контракта. Стороны вправе урегулировать отношения по аккредитивной сделке иначе, чем это установлено в Правилах.
Виды аккредитивов:
—отзывные и безотзывные;
—подтвержденные и неподтвержденные;
—покрытые и непокрытые;
—переводные и непереводные;
—возобновляемые (револьверные) и невозобновляемые;
—кумулятивные и некумулятивные;
—обычные и резервные;
—«аккредитивы с красной оговоркой» («досрочно открываемые аккредитивы»).
Инкассовая форма расчетов — это банковская операция, при которой банк по поручению клиента получает платеж от импортера за отгруженные в его адрес товары или оказанные услуги и зачисляет эти деньги на счет экспортера.
Международные расчеты по инкассо регулируются Унифицированными правилами по инкассо 1996 г. По своей правовой природе этот документ обладает теми же характеристиками, что Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов.
Виды инкассовых операций: «чистое инкассо» и «документарное инкассо». Чистое инкассо — инкассо финансовых документов (векселя, чеки и другие документы, используемые для получения денежного платежа), не сопровождаемых коммерческими документами (счета-фактуры, транспортные документы, товарораспорядительные документы). Документарное инкассо:
—инкассо финансовых документов, сопровождаемых коммерче- скими документами;
—инкассо коммерческих документов, не сопровождаемых финансовыми документами.
Особенность юридической природы инкассо — инкассирующий банк несет ответственность только за выдачу документов импортеруплательщику против платежа или акцепта и не отвечает ни за проверку принятых на инкассо документов, ни за платеж или акцепт. Это подчеркивается в Унифицированных правилах.
Правовой режим банковских гарантий регулируется Конвенцией ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (11 декабря 1995 г.), основная цель которой — единообразное правовое регулирование института собственно банковской гарантии и института резервного аккредитива. В Конвенции используется термин «обязательство», охватывающий оба института.
335
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
336 |
9.5 |
Право международного оборота ценных |
|
|
бумаг. Рынок ценных бумаг |
|
|
|
Ценные бумаги представляют собой фондовые ценности; оборот ценных бумаг (рынок ценных бумаг) — это фондовый рынок. В цивилизованной рыночной экономике рынок ценных бумаг является основным механизмом перераспределения денежных накоплений. Функционирование фондового рынка реализуется через движение ценных бумаг, т.е. фиктивного капитала. Российское законодательство не выделяет «право ценных бумаг» как самостоятельную отрасль права. В зарубежной доктрине и практике это понятие используется давно и имеет четкое определение.
Основу нормативного регулирования отношений на рынке ценных бумаг составляет гражданское законодательство. Не меньшее влияние на отношения, складывающиеся по поводу ценных бумаг, оказывают нормы финансового права. В отечественной доктрине высказывается мнение о наличии в современной правовой системе самостоятельного института — фондового права. Основная составляющая часть фондового права — законодательство о рынке ценных бумаг (Э.Э. Эмирсултанова).
С точки зрения МЧП в его систему можно включить нормы фондового права, которые регулируют частные отношения по поводу оборота фондовых ценностей, связанные с правопорядком двух и более государств. Преждевременно говорить о наличии в системе МЧП «международного частного фондового права», но можно прогнозировать его становление и развитие. В настоящее время в рамках МЧП можно выделить «право международного оборота ценных бумаг».
Рынок ценных бумаг (security market) — это система, внутри которой происходит купля-продажа ценных бумаг. Первичный рынок ценных бумаг (primary security market) — это рынок, где происходит размещение вновь выпущенных ценных бумаг. Согласно эмиссионному соглашению инвестиционный банк размещает ценные бумаги либо в качестве покупателя, либо в качестве агента. Обязательное условие эмиссионного соглашения — «оговорка о выходе с рынка», которая позволяет аннулировать соглашение в случае неблагоприятного развития событий (по не зависящим от сторон причинам).
Инвесторы делятся на два класса: индивидуальные и институциональные. Первые вкладывают свои денежные средства в ценные бумаги самостоятельно или через институциональных инвесторов, которые выступают в роли посредников. Институциональные инвесторы: коммерческие и инвестиционные банки, страховые общества, пенсионные и паевые инвестиционные фонды.
Глава 9. Международное частное валютное право
Государство, органы регионального и муниципального управления, юридические лица выходят на первичный рынок облигаций в качестве эмитентов. Цель эмитента на первичном рынке — размещение запланированного транша по максимально возможной цене; цель инвестора — купить дешевле надежные ценные бумаги, чтобы получить доход. Цели эмитентов и инвесторов на первичном рынке противоположны. Конкретная цена размещения — плод компромисса. На рынке ценных бумаг имеет место «конфликт представлений».
Первичный рынок ценных бумаг порождает вторичный; вместе они образуют целостную систему. Вторичный рынок ценных бумаг — это механизм перераспределения инвестиционных потоков в рыноч- ной экономике. Вторичный рынок представлен фондовой биржей. Сюда поступают ценные бумаги, прошедшие через первичный внебиржевой рынок. В некоторых странах (например, во Франции) на вторичный рынок частично поступает первичная эмиссия ценных бумаг.
Фондовая биржа — традиционно и постоянно действующий рынок ценных бумаг с определенным местом и временем по их продажепокупке. Основными географическими центрами биржевой торговли являются Нью-Йорк, Лондон, Цюрих, Люксембург, Токио, Сингапур.
Кроме первичного и вторичного рынков ценных бумаг существует внебиржевой рынок («рынок через прилавок» — уличный). Впервые организация, официально занимающаяся проблемами рынка «через прилавок», была зарегистрирована в США в 1933 г. Выделение внебиржевого рынка — это создание нового канала финансирования средних и мелких компаний. Первичный и вторичный (биржевой) рынки в силу дороговизны и жесткости условий не позволяют им реализовать свои ценные бумаги. Рынок «через прилавок» служит источником финансирования таких компаний.
9.6 Классификация и виды ценных бумаг
Ценная бумага (security, financial asset, paper) — это документ, удостоверяющий имущественные, заемные, иные права и обязательства, реализация которых возможна при его предъявлении, а передача — при смене права собственности на этот документ. Атрибуты ценной бумаги:
—имущественные права, отношения займа, иные права и обязательства;
—способность быть объектом гражданско-правовых сделок;
—стоимость ценной бумаги.
Последовательность действий по выпуску и размещению серии ценных бумаг называется эмиссией. Лицом, инициирующим эмис-
337
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
338сию ценных бумаг и несущим от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг, является эмитент. Эмиссионная ценная бумага — это ценная бумага, которая размещается серийно и имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения данной бумаги.
Âнастоящее время ценные бумаги существуют в основном в виде записей на счетах, которые ведутся на электронных носителях информации. При совершении сделки владельцу выдается сертификат, удостоверяющий право собственности на приобретенную ценную бумагу. Сертификат эмиссионной ценной бумаги — документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий право собственности на указанное в сертификате количество ценных бумаг.
«Классические» ценные бумаги:
—акция (stocks, shares) — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция — обособленный титул собственности, долевая рыночная ценная бумага. Норма дивидендного дохода акции, или
ååдоходность, выражает годовую отдачу, которую приносит дивиденд инвестору. Дивиденд (dividend) — часть чистой прибыли акционерного общества, распределяемая среди акционеров пропорционально числу акций, находящихся в их собственности.
Обыкновенная (обычная, простая) акция дает право голоса на собрании акционеров, размер дохода (дивиденда) зависит от результатов деятельности акционерного общества и колебания прибыли. Держатели этих акций имеют право на остающиеся активы в случае ликвидации акционерного общества.
Привилегированные акции имеют какие-либо привилегии по отношению к обыкновенным. Обычно это заранее объявляемый, регулярно выплачиваемый дивиденд и приоритет на получение имущества в случае ликвидации акционерного общества. Привилегированная акция не дает ее владельцу права голоса, но гарантирует фиксированный доход независимо от результатов деятельности общества;
—облигация (bonds, obligations) — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента в предусмотренный срок номинальной стоимости и зафиксированного процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может быть и неэмиссионной. Облигация является свидетельством о предоставлении займа, дающим ее владельцу право на получение ежегодного фиксированного дохода (твердого процента). Облигация — ценная бумага, удостоверяющая отношение займа
Глава 9. Международное частное валютное право
между держателем облигации — кредитором и лицом, ее выписавшим, — заемщиком. Облигации являются долговыми рыночными ценными бумагами;
— вексель (bills) — ценная бумага, обязательство одной стороны заплатить некоторую сумму денег другой стороне по достижении определенной даты в будущем. Вексель — неэмиссионная ценная бумага (исключение — серийно выпускаемые финансовые векселя). Вексель считается инструментом коммерческого кредита.
Производные ценные бумаги возникли в процессе развития рынка ценных бумаг. Их можно рассматривать как документальное оформление контрактов, связанных с «классическими» ценными бумагами. Эти ценные бумаги получили название деривативы (derivative) и бывают следующих видов:
—опцион — сделка, дающая право его владельцу купить или продать определенное количество ценных бумаг по фиксированной цене
âтечение оговоренного срока, т.е. право на продажу или покупку ценной бумаги в определенный срок по фиксированной цене в обмен на премию. Фиксированная цена — это цена исполнения; дата, когда кончается срок действия опциона, — дата истечения срока опциона. Покупая опцион, покупатель платит его продавцу премию (цену опциона);
—финансовый фьючерс — контракт (обязательство, а не право выбора, в отличие от опциона) на покупку или продажу стандартного количества определенного вида ценных бумаг на определенную дату
âбудущем по цене, установленной при заключении сделки, т.е. обязательство на поставку ценной бумаги в определенный срок в будущем;
—варранты — ценные бумаги, которые дают своему владельцу право в будущем купить по заранее установленной цене определенное количество ценных бумаг. Это право приобрести пакет акций создаваемого акционерного общества по фиксированной цене в течение определенного срока;
—депозитарная расписка — ценная бумага, представляющая собой банковское свидетельство косвенного владения акциями иностранных фирм. Акции хранятся на депозите в банке страны, где зарегистрирован эмитент;
Депозитарные расписки (ADR/АДР) — свободно обращающиеся расписки на иностранные акции, депонированные в банке США. АДР — расписка, представляющая акции корпорации, зарегистрированной за пределами США. Операции с АДР производятся вместо операций с ценными бумагами, которые хранятся в банке или у попе- чителя. Держатели АДР сохраняют права акционеров ценных бумаг
âстране их эмиссии.
339
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18