Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
|
Международное частное право |
420 |
Государства-участники не имеют права устанавливать в нацио- |
нальном законодательстве обязанность провайдеров отслеживать передаваемую или размещаемую информацию, а равно обязанность провайдеров осуществлять поиск фактов, свидетельствующих о незаконном характере действий пользователей. Может быть установлена обязанность провайдеров незамедлительно уведомить компетентные органы власти о фактах незаконной деятельности. Одновременно Директива не затрагивает права государств-участников требовать от провайдеров выполнения установленных национальным законодательством «разумных» обязанностей по выявлению и предотвращению противоправной деятельности»; на провайдеров может быть возложена обязанность по выявлению и предотвращению незаконного доступа к информации, «взлома» сайтов. Провайдер несет ответственность за действия пользователей, если он знает об их незаконной деятельности.
13 |
|
МЕЖДУНАРОДНОЕ |
|
глава |
НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО |
|
|
|
|
Богуславский, М.М. Международное частное право: учебник / М.М. Богуславский. М., 2009.
Гущин, В.В. Наследственное право и процесс: учебник / В.В. Гущин, Ю.А. Дмитриев. М., 2005.
Звеков, В.П. Международное частное право: учебник / В.П. Звеков. М., 2004. Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Феде-
рации / под ред. А.Л. Маковского, Е.А. Суханова. М., 2003.
Ëóíö, Ë.À. Курс международного частного права / Л.А. Лунц. В 3 т. М., 2002. Медведев, И.Г. Международное частное право и нотариальная деятель-
ность / И.Г. Медведев. М., 2005.
Международное частное право: учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2009.
Международное частное право: учебник / под ред. Н.И. Марышевой. М., 2004.
Международное частное право: Иностранное законодательство. М., 2001. Толстых, В.Л. Коллизионное регулирование в международном частном праве: проблемы толкования и применения раздела VI части третьей ГК РФ
/ В.Л. Толстых. М., 2002.
Федосеева, Г.Ю. Международное частное право: учебник / Г.Ю. Федосеева. М., 2007.
13.1 |
Основные проблемы международного |
|
наследственного права |
Международное наследственное право — это совокупность норм, регулирующих наследственные отношения, связанные с правопорядком двух и более государств. Такие отношения входят в сферу действия МЧП. Отношения по наследованию — наиболее «консервативная» сфера гражданского оборота. Они тесно связаны со сложившимися в обществе нравственными представлениями, семейными устоями и национальными традициями. Принципиальные различия национальных материально-правовых норм наследственного права порождают трудноразрешимые коллизионные проблемы:
—определение круга наследников по закону и по завещанию;
—определение круга недостойных наследников;
Международное частное право
422— определение обязательной доли;
—состав наследственного имущества;
—требования к форме завещания;
—наследованием движимого и недвижимого имущества;
—применение принципа единства наследственной массы;
—вопросы действительности завещания.
Наследственное право континентальных стран (Франция, Германия, Италия, Испания, Япония, Бразилия) придерживается концепции наследования как правопреемства (наследники становятся на место наследодателя в отношении его прав и обязанностей). В отдельных случаях наследование представляет собой сингулярное правопреемство: к другим лицам переходит отдельное имущественное право (наследственная трансмиссия, легат).
В большинстве стран общего права (США, Великобритания, Индия, Австралия) при наследовании имеет место не правопреемство, а ликвидация имущества наследодателя. Это осуществляется в рамках особой процедуры («администрирование») и под контролем суда. Наследники не являются преемниками прав и обязанностей наследодателя, имущество которого превращается в особую разновидность доверительной собственности (траст). После завершения процедуры администрирования оставшееся имущество передается наследникам.
Открытие наследства — это юридический факт, в силу которого возникают наследственные правоотношения. Основания открытия наследства — смерть наследодателя или объявление его умершим. На территории России не могут приниматься во внимание иные основания открытия наследства (гражданская смерть или посвящение себя служению религии — Греция).
Если несколько лиц, последовательно призываемых к наследованию, погибают при одном и том же несчастном случае, возникают сложности с установлением момента смерти каждого. Для решения этой проблемы ФГК закрепляет несколько презумпций: «Если несколько лиц, последовательно призываемых к наследованию… погибают при одном и том же несчастном случае, причем нельзя установить, которое из этих лиц умерло первым, то предположение о том, кто пережил других, устанавливается обстоятельствами дела, а если эти обстоятельства неизвестны, то сообразно с силой, присущей возрасту и полу. Если те, кто погиб совместно, не достигли 15-летнего возраста, то предполагается, что старший по возрасту пережил других. Если все они были старше 60 лет, то предполагается, что младший по возрасту пережил других. Если одни не достигли 15-летнего возраста, а другие были старше 60 лет, то предполагается, что первые пережили вторых».
Глава 13. Международное наследственное право
В США применяется понятие «момент открытия наследства», т.е. день, час и минута. Последовательность смертей не важна, если наследник не пережил наследодателя на определенное время («часовое пережитие»). При наличии доказательств, что одно лицо пережило другое на какое-то время, наследование происходит в обычном порядке (на основе правила «О смерти в быстрой последовательности»).
Наследование по завещанию является основным видом наследования. Исходное начало наследования по завещанию и в континентальном, и в общем праве — сочетание двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи. Практически везде завещание понимается как односторонняя сделка, волевой акт наследодателя.
Âподавляющем большинстве стран существует понятие обязательной доли — ограничение принципа свободы завещания в пользу членов семьи наследодателя.
Во Франции «свободная доля» — это доля, доступная собственнику для завещательных распоряжений и прижизненных дарений; остальное имущество подлежит распределению между близкими родственниками наследодателя (дети и родители). Размер свободной доли зависит от количества детей — чем больше детей, тем меньше размер этой доли.
ÂАнглии нет понятия обязательной доли. До 1938 г. наследодатель мог лишить семью права на наследство; в настоящее время переживший супруг, бывший супруг, не вступивший в новый брак, и дети наследодателя (в том числе внебрачные) имеют право на получение «разумного содержания» из наследственного имущества.
Требования к завещанию:
— простая письменная форма (олографическое завещание): «Испанцы могут совершать олографическое завещание… даже в странах, чьи законы не допускают упомянутое завещание» (ст. 732 ГК Испании). Никто, кроме завещателя, не вправе подписывать завещание, даже если наследодатель присутствует при этом. Однако завещание не может быть признано недействительным, если необходимая подпись выполнена в начале завещания, между строк, после преамбулы, на оборотной стороне листа (Закон Канады о реформировании наследственного права (1994 г.));
— обязательное удостоверение в установленном законом порядке (у нотариуса, в иных компетентных органах) или завещание в виде публичного акта: «Завещание, совершенное португальским гражданином в иностранном государстве с соблюдением компетентного иностранного закона, влечет последствия в Португалии, только если была соблюдена какая-либо торжественная форма его совершения или одобрения» (ст. 2223 ГК Португалии).
423
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
424 |
Законодательство большинства стран предусматривает возмож- |
ность составления тайных (закрытых) завещаний (Испания, Франция, Россия). В некоторых странах разрешены совместные завещания (Англия, Шотландия, Германия, Австрия и др.); большинство стран запрещают такие завещания (Франция, Италия, Нидерланды): «Не является действительным в Испании совместное завещание… которое испанцы составляют за границей, даже если его разрешают законы государства, где оно было составлено» (ст. 773 ГК Испании).
Наследование по закону имеет субсидиарное значение и производится, если:
— завещание отсутствует, отменено, признано недействительным;
— по завещанию наследуется только часть наследственной массы;
— существуют лица, имеющие право на обязательную долю в наследстве;
— наследник по завещанию отказался от наследства. Определение круга наследников по закону основано на принци-
пах родства, брака и государственной принадлежности наследодателя. На основе первого принципа призываются родственники наследодателя, второго — переживший супруг, третьего — государство, гражданином которого был наследодатель или в котором он постоянно проживал.
В ФРГ и Швейцарии порядок призвания родственников к наследованию определяется системой «парантелл»:
— наследодатель и его потомки;
— родители наследодателя и их нисходящие;
— дедушки и бабушки наследодателя по отцовской и материнской линии и их нисходящие.
Законодательство ФРГ не ограничивает число парантелл; наследниками могут стать самые дальние родственники. В Швейцарии круг наследников по закону ограничен тремя парантеллами. Переживший супруг не включается ни в одну из парантелл, но призывается к наследованию наряду с родственниками, входящими в состав первых трех парантелл, устраняя от наследования всех остальных.
В Англии привилегированное положение в ряду наследников по закону занимает переживший супруг. При наличии нисходящих переживший супруг имеет право на получение фиксированной денежной суммы, установление размера которой — компетенция лордаканцлера. Если все наследственное имущество меньше установленной денежной суммы, оно полностью переходит к пережившему супругу.
Если пережившего супруга нет, наследование происходит последовательно по очередям:
— нисходящие наследодателя;
Глава 13. Международное наследственное право
— родители наследодателя;
— полнородные братья и сестры;
— неполнородные братья и сестры;
— дедушка и бабушка (по отцовской и материнской линии);
— полнородные дяди и тетки;
— неполнородные дяди и тетки.
Âнаследственном праве большинства государств закреплен институт недостойного наследника. Недостойные наследники отстраняются от наследования на основаниях, указанных в законе.
По законодательству Ирана объявление лица недостойным наследником осуществляется в рамках регламентации наследования по закону (варасат). Права наследования лишены иноверцы и лица, совершившие умышленное убийство наследодателя (за исключением необходимой самообороны). Не могут наследовать супруги, если в суде один из них обвинил другого в супружеской измене.
Закон Испании о наследовании (1981 г.) определяет круг лиц, не имеющих права наследовать ни но закону, ни по завещанию:
— родители, бросившие своих детей или заставляющие своих до- черей заниматься проституцией либо совершившие против них акты насилия;
— лица, осужденные за действия, направленные против наследодателя, его супруга, нисходящих или восходящих родственников;
— лица, клеветнически обвинившие наследодателя в совершении преступления, по которому он был осужден к каторжным работам или пожизненному заключению;
— совершеннолетний наследник, который, зная о насильственной смерти наследодателя, не заявил о ней органам следствия в течение месяца со дня смерти наследодателя.
Один из самых сложных вопросов международного наследственного права — определение понятий движимого и недвижимого имущества.
Âангло-американском праве исторически сложилось деление имущества на реальное (real property) и персональное (personal property). Определение реального имущества сформулировано в английском Законе о собственности (1925 г.) — это земля, материальные вещи, неразрывно связанные с землей и составляющие единое целое. Приравненные в России в порядке правовой фикции к недвижимости космические объекты, самолеты и корабли, к реальному имуществу ни в Англии, ни в США не относятся, — они считаются особым видом движимого имущества, подлежащим регистрации (В.Б. Паничкин, О.Ю. Боровик).
ГК Италии дает исчерпывающий перечень объектов, относящихся к недвижимому имуществу: земля, водные источники и ручьи,
425
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
426деревья, строения и другие сооружения, соединенные с землей постоянно или на определенное время, все, что естественным или искусственным образом оказывается в земле. Все остальное имущество считается движимым.
При рассмотрении споров из наследственных правоотношений во многих случаях возникает проблема оговорки о публичном порядке: при определении наследственных долей отдельных наследников, круга недостойных и обязательных наследников. В государствах общего и континентального права не могут применяться положения мусульманского права, устанавливающие наследственные привилегии в силу старшинства или принадлежности к мужскому полу (наследник получает двойную долю наследства по сравнению с наследницами).
13.2 |
Коллизионное регулирование |
|
в международном наследственном праве |
По общему правилу в сфере наследственных прав иностранцы должны пользоваться национальным режимом: «Иностранцы призываются к наследствам, на которые не имеется завещания, и открывшимся в Чили, тем же образом и согласно тем же правилам, что и чилийцы» (ст. 997 ГК Чили). Во многих государствах предоставление иностранцам национального режима обусловлено наличием взаимности: «В отсутствие международной взаимности являются не[право]способными наследовать по завещанию или без завещания… иностранцы, которые согласно законам своей страны не могут завещать или оставить без завещания свои имущества в пользу мексиканцев» (ст. 1328 ГК Мексики).
В США (Калифорния, Невада, Айова) действуют законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества признается за проживающими за границей иностранцами только при наличии взаимности. Бремя доказывания взаимности возлагается на призываемого к наследованию иностранца: он должен доказать (в данном конкретном процессе, независимо от того, было ли это доказано в другом аналогичном процессе), что государство его проживания предоставляет американским гражданам право наследования находящегося на территории этого государства имущества.
Суды США в наследственных делах иногда придерживаются практики валютной взаимности: для признания прав наследования в отношении находящихся в США денежных сумм выставляется требование представить доказательство того, что американец из государства проживания наследника-иностранца также может полу-
Глава 13. Международное наследственное право
чить причитающиеся ему наследственные суммы путем перевода их
âÑØÀ.
Âдоктрине выработано понятие «наследственный статут» правоотношения (статут наследования) — определяемое на основании
коллизионной нормы право, подлежащее применению ко всей совокупности наследственных отношений, связанных с иностранным правопорядком. Законодательство отдельных стран устанавливает единый статут наследования — вся совокупность наследственных отношений, связанных с иностранным правопорядком, регулируется на основе единой коллизионной привязки:
1)закон страны гражданства наследодателя: «Наследственные отношения определяются по праву государства, гражданином которого являлся наследодатель на момент своей смерти» (ст. 28 ГК Греции). Это коллизионное начало является наиболее распространенным (Япония, Балканские страны, Алжир);
2)закон страны последнего места жительства наследодателя: «Наследование определяется, каким бы ни было местонахождение имуществ, законом последнего места жительства наследодателя» (ст. 2100 ГК Перу);
3)закон страны места нахождения наследства: «Закон места нахождения наследственных имуществ на момент кончины лица, о наследовании после которого идет речь, определяет все относящееся к наследованию по закону и по завещанию» (ст. 2400 ГК Уругвая).
Тунисский законодатель установил альтернативное применение трех коллизионных начал: «Наследование подчиняется внутреннему закону государства, гражданство которого имел наследодатель на момент смерти, или закону государства его последнего места жительства, или закону государства, в котором он оставил после себя имущества» (ст. 54 Кодекса МЧП).
Основная коллизионная привязка наследственных отношений — личный закон наследодателя. В связи с этим возникает проблема перемены домицилия «с обманной целью»: опекун намеренно меняет место жительства несовершеннолетнего, чтобы изменить распределение наследства в случае его смерти. В деле Potinger v. Wightman (1918 г.) решение английского суда основано на доктрине обхода закона. Утверждалось, что когда ребенок поражен смертельной болезнью и его мать покидает место своего пребывания с «обманной целью» наследовать его имущество, она не имеет действительного намерения переменить свой домицилий: «Домицилий будет счи- таться обманным, если нельзя найти никакой иной причины для его перемены, кроме намерения обеспечить для себя преимущества
âправопреемстве в отношении движимого имущества ее детей» (М. Вольф).
427
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
428 |
Наследование открывается в момент смерти лица по его послед- |
нему месту жительства (Чили). Открытие наследства, принятие и раздел наследственного имущества подчиняются праву места нахождения имущества (Турция). Вопросы покупки наследства или распоряжения ожидаемым наследством подчиняются личному закону наследодателя на момент его смерти (Венгрия).
Одна из специальных проблем в области наследования — проблема завещательной дееспособности. Сложность этой проблемы связана с ее двойственностью: завещательная дееспособность — одно из проявлений дееспособности физического лица (входит в содержание его личного статута), но в то же время относится только к сфере наследственных отношений (Н.И. Марышева). Общая коллизионная привязка — личный закон наследодателя:
1) закон страны гражданства:
— на момент составления завещания: «Способность делать, изменять или отзывать какое-либо распоряжение на случай смерти… определяются личным законом их автора на момент заявления. Тот, кто приобрел новый личный закон после того, как он сделал распоряжение, сохраняет способность, необходимую для отзыва распоряжения согласно предыдущему закону» (ст. 63 ГК Португалии). Данное начало закреплено в законодательстве Италии, Японии;
— на момент смерти наследодателя: «Существенные положения, регулирующие завещательные и иные распоряжения, получающие действие после смерти, регулируются правом государства, гражданином которого лицо, делающее такие распоряжения, является на момент своей смерти (ст. 17 Закона о МЧП ОАЭ);
2) закон страны постоянного места жительства наследодателя в момент составления завещания или в момент смерти: «Лицо является способным составлять завещание, если на момент составления завещания оно обладало этой способностью согласно праву штата, в котором оно было домицилировано либо на этот момент, либо на момент смерти» (ст. 3529 ГК штата Луизиана);
3) альтернативное применение закона гражданства и закона домицилия: «Лицо вправе сделать распоряжение на случай смерти, если на момент распоряжения оно способно к этому по праву государства своего места жительства или обычного пребывания либо по праву одного из государств, гражданином которых оно является» (ст. 94 Закона о МЧП Швейцарии);
4) альтернативное применение закона гражданства и закона домицилия по указанию наследодателя: «Лицо может указать для регулирования в целом наследования после него на закон какого-либо государства; это указание имеет действие, только если лицо на момент смерти обладало гражданством этого государства или имело там свое
Глава 13. Международное наследственное право
место жительства. Это указание должно быть выражено в каком-либо заявлении, облеченном в форму распоряжения на случай смерти» (ст. 1044 Кодекса Буркина-Фасо);
5)альтернативное применение закона гражданства, закона домицилия и закона места нахождения недвижимого имущества по указанию наследодателя: «Лицо может указать в завещании право, применимое к наследованию его имущества, при условии, что этим правом является право страны его гражданства или его домицилия на момент осуществления выбора права или на момент его смерти либо право места нахождения принадлежащего ему недвижимого имущества, но лишь применительно к наследованию этого недвижимого имущества» (ст. 3098 ГК Квебека);
6)право любого государства по выбору наследодателя: «Завещатель вправе подчинить передачу своего имущества в порядке наследования иному закону, чем тот, который назван в статье 66, но не вправе исключить применение императивных норм последнего» (ст. 67 Закона о МЧП Румынии).
Вопросы толкования завещания, его действительность с точки зрения содержания, вопросы пороков и умаления свободы выражения воли (юридический акт совершен по ошибке, вследствие сообщения неверных сведений, обмана, принуждения или недолжного внимания) предполагают самостоятельное коллизионное регулирование:
1)общий статут наследования (основной правопорядок, применимый к наследованию в целом): «Действительность составления распоряжения на случай смерти и его обязательность подчиняются тому праву, которое на момент распоряжения подлежало бы применению к правопреемству по случаю смерти» (ст. 26.5 Вводного закона
êÃÃÓ);
2)закон страны гражданства наследодателя на момент составления завещания: «Последствия пороков волеизъявления определяются правом государства, гражданином которого был наследодатель в момент волеизъявления» (ст. 17 Закона о МЧП Чехии);
3)альтернативно закон страны гражданства наследодателя на момент составления завещания или на момент его смерти: «Требования
êдействительности носящего характер последней воли распоряжения, наследственного договора или договора об отказе от наследства определяются согласно личному закону наследодателя на момент юридического действия. Если по нему действительность [таким действиям] не придается, но придается по личному закону наследодателя на момент его смерти, то действует последний» (§ 30.1 Закона о МЧП Австрии);
4)закон страны места жительства наследодателя:
429
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18