Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
|
Международное частное право |
|
|
|
|
440 |
2) власти государства пребывания обязаны известить консула об от- |
|
|
крытии наследства в пользу гражданина государства аккредитования; |
|
|
3) консул имеет право представлять интересы граждан своего |
|
|
государства, претендующих на долю в наследственном имуществе в |
|
|
государстве пребывания; |
|
|
4) консул является законным представителем граждан своего го- |
|
|
сударства по вопросам наследования в судах и других органах госу- |
|
|
дарства пребывания. |
|
|
Представительство консула продолжается до тех пор, пока сам |
|
|
наследник не возьмет на себя защиту своих прав или не назначит |
|
|
своего представителя. В судебной практике некоторых штатов США, |
|
|
требующих личного участия наследника при рассмотрении наслед- |
|
|
ственных дел, принимается как соответствующее интересам на- |
|
|
следников, проживающих за границей, их представление консулами |
|
|
(Л.П. Ануфриева). |
|
|
13.5 |
|
|
Коллизионное регулирование |
|
|
|
наследственных правоотношений |
|
|
в российском законодательстве |
|
В российской доктрине и практике наследование традиционно |
|
|
трактуется как разновидность универсального правопреемства, при |
|
|
котором наследник при принятии наследства становится носителем |
|
|
прав и обязанностей наследодателя в целом и не может принять лишь |
|
|
их часть, а от остальных отказаться (Г.Ф. Шершеневич, К.П. Победо- |
|
|
носцев, Б.Б. Черепахин). |
|
|
Коллизионные нормы, относящиеся к наследственному стату- |
|
|
ту, сосредоточены в ст. 1224 ГК РФ: «Отношения по наследованию |
|
|
определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее |
|
|
место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей». |
|
|
Указанная статья устанавливает «цепочку» коллизионных норм. |
|
|
Основная коллизионная привязка наследственных отношений — |
|
|
закон последнего места жительства наследодателя. Это общая кол- |
|
|
лизионная привязка для наследования движимого имущества, уста- |
|
|
новления круга наследников, определения условий перехода прав на |
|
|
наследуемое имущество, принятия наследства и установления его |
|
|
состава. Данная норма используется, если кредиторы наследодателя |
|
|
предъявили иск к наследникам до принятия наследства. |
|
|
Наследование недвижимого имущества определяется по праву |
|
|
страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого |
|
|
имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской |
|
|
Федерации, — по российскому праву. |
|
Глава 13. Международное наследственное право
Общий статут наследования — право страны последнего места жительства наследодателя. Место жительства в российском законодательстве определяется как место, где лицо постоянно или преимущественно проживает (ст. 20 ГК РФ). По общему правилу квалификация понятия «место жительства» осуществляется в соответствии с российским правом (ст. 1187). Правопорядок, регулирующий отношения по наследованию, не тождествен личному закону наследодателя (ст. 1195), хотя может совпадать с ним.
Специальная норма абз. 2 п. 1 ст. 1224 посвящена наследованию недвижимого имущества, в том числе внесенного в Государственный реестр. В первом случае компетентным правопорядком будет правопорядок страны места нахождения имущества, во втором — российское право. Законодательно закреплена дифференциация регулирования в зависимости от категории вещей — движимых и недвижимых (условных недвижимостей). Вместо исходного начала единства наследственной массы и применения общего коллизионного принципа к наследованию установлено расщепление коллизионной привязки применительно к разным частям наследства.
Для особой разновидности недвижимости — объектов, внесенных в Государственный реестр, — установлена привязка к российскому праву. Речь идет об имуществе, которое квалифицируется как недвижимое в силу указания закона. В отношении таких объектов ст. 1224 использует не принцип места нахождения вещи, а закон места государственной регистрации. Эта привязка представляет собой исклю- чение из общего правила об определении правопорядка, применимого к вещным правам (ст. 1207).
В доктрине отмечается, что коллизионные нормы п. 1 ст. 1224 фактически лишают наследство таких его важнейших характеристик, как единство и целостность (М.С. Абраменков). Для целей регулирования отношений по наследованию целесообразно использовать единую коллизионную привязку. Коллизионно-правовое регулирование наследственных отношений на основе дифференциации имущества не соответствует современным направлениям развития МЧП и порождает серьезные практические проблемы. Единый принцип установления наследственного статута в максимальной степени отвечает сущности наследования как универсального правопреемства.
Коллизионная привязка, определяющая способность лица к составлению и отмене завещания (в том числе в отношении недвижимого имущества), форму завещания или акта его отмены, — право страны места жительства завещателя на момент составления акта (п. 2 ст. 1224). Завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права. Эта коллизионная
441
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
442норма отличается от общего коллизионного правила, определяющего наследственный статут.
Для определения завещательной дееспособности не имеют значе- ния следующие моменты:
1)совершение завещания не в стране места жительства завещателя, а в стране его временного пребывания или даже вне территории какого-либо государства (на морском судне в открытом море);
2)право страны места жительства завещателя в момент составления завещания может не совпадать с его личным законом;
3)отношения по наследованию могут определяться другим правопорядком (не тем, который определяет завещательную способность лица), если место жительства в момент составления завещания не совпадает с последним местом жительства завещателя или с местом нахождения недвижимости.
13.6 |
Режим «выморочного» имущества |
|
в международном частном праве |
|
|
Выморочное имущество — это имущество, которое осталось после смерти лица, не оставившего наследников ни по закону, ни по завещанию.
Материальное наследственное право практически всех государств устанавливает — такое имущество поступает в казну: «Если после наследодателя не осталось ни супруга, ни родственников той степени родства, которая дает право на наследование, если все лица, имеющие право на наследство, отказались от наследства либо никто из лиц, имеющих право на наследство, неизвестен или не заявляет о своих правах, наследственное имущество, которое находится в Квебеке, переходит в силу закона к государству» (ГК Квебека).
Институт наследования выморочного имущества нацелен на предотвращение утраты права собственности на наследственное имущество и признания его бесхозяйным, что может повлечь за собой повреждение или уничтожение имущества. В национальном законодательстве объяснение права государства на наследование такого имущества принципиально различно:
1)концепция перехода выморочного имущества в собственность государства как бесхозяйного имущества (Франция, Англия, США). Приобретение имущества как бесхозяйного имеет первоначальный, а не производный характер, следовательно, выморочное имущество переходит государству свободным от каких-либо обременений и долгов. Наследственные права государства возникают по «праву оккупации»;
2)концепция перехода выморочного имущества в собственность государства по праву наследования (Бельгия, ФРГ, Испания). Обо-
Глава 13. Международное наследственное право
снование этой концепции — определение наследования как универсального правопреемства. Государство входит в круг наследников по закону. При отсутствии иных наследников или невозможности наследовать государство призывается к наследованию. Эта концепция вытекает из свойства государства быть субъектом частноправовых отношений (Г.С. Лиманский, А.Я. Сивоконь). В данном случае имеет место ответственность государства по долгам наследодателя, поскольку приобретение имущества по праву наследования — это производный способ перехода права собственности.
Различное обоснование права государства на наследование выморочного имущества имеет практическое значение, если такое имущество принадлежит иностранцу:
1)если считать, что выморочное имущество переходит в собственность государства по праву наследования, это означает, что государство может претендовать на всю наследственную массу, где бы она ни находилась и в чем бы ни заключалась. Судьба выморочного имущества должна регулироваться общим статутом наследования или правом места нахождения вещи: «Если на наследство… не имеется наследников, или если оно поступает какому-либо территориальному публичноправовому образованию как наследнику по закону, то это (определяется)… правом того государства, в котором находится имущество наследодателя на момент его смерти» (§ 29 Закона о МЧП Австрии);
2)если считать, что наследственные права государства возникли по «праву оккупации», то выморочное имущество переходит в собственность того государства, где гражданин умер либо где имущество находится. Государству перейдет только то имущество, которое находится на территории этого государства: «Имущественные права, находящиеся на территории Государства, которые принадлежат иностранцу, не имеющему наследников, переходят к Государству» (ст. 17.2 Закона о МЧП ОАЭ).
Судебная практика Англии использует категорию наследственного статута, несмотря на то что общая концепция перехода выморочного имущества к государству обосновывается с помощью теории оккупации. К движимому выморочному имуществу, которое находится в Англии, применяется закон домицилия: если лицо домицилировано в Англии — английское право, если за границей — закон государства, к праву которого коллизионная норма страны домицилия умершего отсылает решение вопроса о судьбе выморочного имущества. Во Франции имущество иностранного гражданина переходит к государству по праву оккупации и на основании принципа публичного порядка.
Практически общепризнанно, что судьба выморочного имущества определяется правом того государства, на чьей территории имущество находится, и зависит от того, какой концепции перехода
443
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
444выморочного имущества придерживается данное государство. Даже если государство придерживается концепции перехода по праву наследования, недвижимость в любом случае становится собственностью того государства, на чьей территории она находится. Движимые вещи либо передаются государству гражданства умершего, либо поступают в казну государства их места нахождения.
Âотечественной доктрине отстаивается точка зрения, что «переход к государству выморочного имущества носит все черты наследственного права»:
— происходит в силу смерти лица;
— распространяется на все имущество как на единое целое (универсальный характер преемства);
— связан с ответственностью по долгам, обременяющим наследство;
— считается совершившимся в момент открытия наследства. Показательна ответственность государства по долгам наследода-
теля, вытекающая из того, что переход к государству выморочного имущества является правопреемством, тогда как приобретение государством бесхозяйного имущества имеет не производный, а первоначальный характер (И.С. Перетерский, С.Б. Крылов). Ýòà позиция закреплена законодательно — п. 2 ст. 1151 ГК РФ устанавливает, что выморочное имущество в виде расположенного на территории России жилого помещения переходит в порядке наследования по закону в собственность муниципального образования, в котором данное жилое помещение расположено, а если оно расположено в субъекте Российской Федерации — городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге, — в собственность такого субъекта Федерации. Данное жилое помещение включается в соответствующий жилищный фонд социального использования. Иное выморочное имущество переходит в порядке наследования по закону в собственность Российской Федерации.
Âсовременном праве судьба выморочного имущества, принадлежащего иностранцам, регулируется в основном в договорах о правовой помощи. Договоры содержат унифицированные материальные нормы:
— выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти;
— выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.
Эти материальные нормы, непосредственно разрешающие судьбу выморочного имущества, связаны с установленными в договорах коллизионными принципами регулирования наследственных отношений, — наследование движимого имущества подчиняется личному закону наследодателя, а наследование недвижимости — закону места нахождения вещи.
14 МЕЖДУНАРОДНОЕ СЕМЕЙНОЕ
глава ПРАВО
Богуславский, М.М. Международное частное право: учебник / М.М. Богуславский. М., 2009.
Звеков, В.П. Международное частное право / В.П. Звеков. М., 2004. Канашевский, В.А. Международное частное право / В.А. Канашевский.
Ì., 2006.
Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерцаии / под общ. ред. Л.М. Пчелинцевой. М., 2004.
Международное частное право : учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой. М., 2009.
Международное частное право : учебник / под ред. Н.И. Марышевой. М., 2004.
Международное частное право: иностранное законодательство / сост. А.Н. Жильцов, А.И. Муранов. М., 2001.
Федосеева, Г.Ю. Международное частное право / Г.Ю. Федосеева. М., 2007.
14.1 |
Основные проблемы международного |
|
семейного права |
Брачно-семейные отношения представляют собой комплексные отношения личного неимущественного и имущественного характера, основанные на родственных связях. В большинстве современных государств семейное право отделено от гражданского, кодифицировано и представляет собой самостоятельную отрасль права (Россия, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки).
Основными источниками регулирования брачно-семейных отношений в странах континентальной Европы являются специальные разделы ГК (Германия, Италия, Швейцария) или специальные законы о браке и семье (Венгрия, Польша, Чехия). Во Франции в 1998 г. был принят Семейный кодекс. В Великобритании действуют более 15 специальных законов по отдельным вопросам брачно-семейных отношений.
В нормативных актах большинства государств отсутствует законодательное определение брака. Принято определение, что брак — это
Международное частное право
446юридически оформленный добровольный союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи и презюмирующий совместное сожительство с ведением общего хозяйства. Следует оговориться, что такое определение брака соответствует праву далеко не всех государств (например, законодательство которых допускает однополые или полигамные браки).
Брачно-семейные отношения, связанные с иностранным правопорядком, являются составной частью международных гражданских правоотношений. В законодательстве некоторых государств особо выделяются «иностранные» (между иностранцами) и «смешанные» (между иностранцами и собственными гражданами) браки. Брачносемейные отношения в максимальной степени связаны с национальными традициями, религией, бытовыми и этническими обычаями. Семейное право разных стран принципиально отличается и с большим трудом поддается унификации.
ÂÑØÀ брачно-семейный статус лиц и связанные с ним особенности регулируются правом штата, устремлениям которого был бы нанесен «серьезный ущерб, если бы его право не было применено к конкретному вопросу. Этот штат определяется посредством оценивания силы и уместности имеющих отношение к делу… отношений каждого штата… со спором, сторонами и лицом, чей статус рассматривается… устремлений поддержать действительность доброволь-
но принятых обязательств, защищать детей, несовершеннолетних и иных нуждающихся в защите, а также оберегать семейные ценности и стабильность» (ст. 3519 ГК штата Луизиана).
Понятие «брак» в немецком материальном праве означает официально заключенный с соблюдением определенных формальностей союз между мужчиной и женщиной для совместного проживания и создания семьи. С точки зрения немецкого коллизионного права, под это понятие подпадает сожительство, не оформленное официально и имеющее временный характер. Немецкий законодатель учитывает, что иностранное право (статут места совершения брака или статут последствий брака) может иначе решать этот вопрос и включать в понятие «брак» временное сожительство, которое не является браком с точки зрения немецкого материального права.
Вопрос о том, какая форма совместной жизни признается в каче- стве брака, решается на основе закона существа отношения (статута места совершения брака).
Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи:
—форма и условия заключения брака;
—расовые и религиозные ограничения;
—запреты на браки с иностранцами;
Глава 14. Международное семейное право
— необходимость разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак;
— личный закон (главенство) мужа;
— заключение брака по доверенности и через представителя;
— полигамия и моногамия;
— однополые браки;
— ответственность за отказ вступить в обещанный брак;
— «хромающие браки».
Доктрина и судебная практика некоторых государств при разрешении споров в области семейных отношений, связанных с иностранным правопорядком, применяют теорию расщепления статутов: единый семейный (брачный) статут, статут общих последствий брака, статут права на имя (изменение фамилии вследствие вступления в брак), статут заключения брака, статут расторжения брака, статут имущественных отношений супругов. Эта теория позволяет более детально регулировать все вопросы брачно-семейных отношений. Почти все аспекты брачно-семейных отношений регулируются посредством «цепочки» коллизионных норм.
Âсфере брачно-семейных отношений, связанных с иностранным правопорядком, часто возникает необходимость решения предварительного коллизионного вопроса (вопрос о действительности брака для решения вопроса о судьбе ребенка в случае прекращения брака), проблемы адаптации коллизионных норм, множественности коллизионных привязок, «хромающих» отношений, интерперсональных коллизий, применения оговорки о публичном порядке.
Âкачестве примера разрешения интерперсональных коллизий можно привести положения ст. 16 ГК Испании: «Право вдовства, регулируемое в арагонском Своде, принадлежит супругам, подчиненным имущественному брачному режиму упомянутого Свода, даже после изменения их гражданско-правовой области. Право вдовства не может быть противопоставляемо добросовестному приобретателю… имуществ, которые не располагаются на территории, где признается такое право, если договор был заключен за пределами упомянутой территории… Вдовий узуфрукт также приходится пережившему супругу, если ранее умерший [супруг] принадлежал к арагонской гражданско-правовой области на момент своей смерти».
Доктрина выделяет наиболее многочисленные коллизионные привязки для установления применимого права в брачно-семейных отношениях: закон места заключения брака; личный закон супругов; личный закон ребенка; закон компетентности учреждения; закон страны совместного проживания супругов; закон места заключения брачного договора. Все эти привязки должны по возможности единообразно применяться при регулировании брачно-семейных отноше-
447
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
448ний («статут семейного права»). Закон суда, как правило, выступает
âкачестве вспомогательного средства, если привязка к иностранному праву не позволяет достичь должных правовых последствий, направленных на установление «принципа наибольшего благоприятствования» для более «слабой» стороны.
Попытки унификации брачно-семейных отношений, связанных с иностранным правопорядком, предпринимаются с начала XX в. Разработан комплекс Гаагских конвенций по вопросам семейного права: об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов (1902 г.); о праве, применимом к алиментным обязательствам (1972 г.); о сотрудничестве в области иностранного усыновления 1993 г.; об алиментных обязательствах и других формах содержания семьи 2007 г. (около 50 соглашений). Основной недостаток Гаагских конвенций — ограниченный круг участников. Многие из них так и не вступили в силу, поскольку не набрали необходимого количества ратификаций.
На региональном уровне следует отметить Конвенции Европейского Союза и его органов по семейному праву: о репатриации несовершеннолетних (ETS ¹ 71) (г. Гаага, 28 мая 1970 г.); о правовом статусе внебрачных детей (ETS ¹ 85) (г. Страсбург, 15 октября 1975 г.); об усыновлении детей (г. Страсбург, 2008 г.) Наличие комплекса универсальных и региональных международных соглашений, регулирующих брачно-семейные отношения, породило термин «международное семейное право», который, правда, употребляется пока не слишком широко.
ÂСК РФ нет специальной нормы о правовом статусе иностранных граждан и лиц без гражданства в России в брачно-семейных отношениях. Их правовое положение определено Конституцией РФ. В СК РФ произведена кодификация правовых норм, относящихся к брачно-семейным отношениям с участием иностранцев и апатридов.
Âразд. VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных лиц и лиц без гражданства» предусмотрены основания и условия применения российского семейного законодательства и норм иностранного семейного права к семейным отношениям с участием иностранных лиц и лиц без гражданства, к семейным отношениям российских граждан, если эти отношения связаны с территорией иностранного государства. В случае решения коллизионного вопроса в пользу иностранного права определен порядок установления содержания иностранного семейного
права (ст. 166). Это является обязанностью суда и иных компетентных органов Российской Федерации.
Содержание иностранного семейного права устанавливается с учетом его официального толкования, практикой применения и
Глава 14. Международное семейное право
доктриной в соответствующем иностранном государстве. За судом закреплено право обращаться в Министерство юстиции РФ, другие компетентные органы и привлекать экспертов в целях установления содержания иностранных правовых норм. Стороны также вправе предпринимать предусмотренные в законодательстве действия в целях оказания суду помощи при установлении содержания иностранного семейного права. СК РФ содержит оговорку о публичном порядке (ст. 167) — нормы иностранного семейного права не применяются, если их применение противоречит основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В подобных случаях применяются нормы российского права.
14.2 Заключение брака
Порядок заключения брака и его основные формы определяются по-разному: только гражданская форма (Франция, ФРГ, Япония); только религиозная (Израиль, Иран, отдельные штаты США и провинции Канады); альтернативно или та, или другая (Великобритания, Испания, Дания); одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии).
В ГК Испании установлено: «Любой испанец может заключить брак внутри или за пределами Испании: перед судьей, мэром или должностным лицом, обозначенным настоящим Кодексом; в предусмотренной законным образом религиозной форме. Он также может заключить брак за пределами Испании согласно форме, установленной законом места совершения брака» (ст. 49).
Альтернативная религиозная форма заключения брака предполагает обязательное внесение записи о совершенном браке в реестр или книгу записей актов гражданского состояния. Лица, желающие заключить такой брак, обязаны получить в компетентных органах подтверждение соблюдения требуемых законом условий вступления в брак (Великобритания, Италия, Польша): «Брак за границей двух португальцев или португальца (португалки) и иностранки (иностранца) может быть совершен… перед служителями католического культа; в любом случае браку должна предшествовать процедура публикаций. Брак за границей двух португальцев или португальца (португалки) и иностранки (иностранца) сообразно каноническим законам рассматривается как католический брак, какой бы ни была правовая форма совершения этого действия согласно местному закону, и основанием для его записи служит согласие регистратуры приходской церкви» (ст. 51 ГК Португалии).
449
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18