Mezhdunarodnoe_chastnoe_pravo_Uchebnik_-_Getman_-_Pavlova_I_V_-_2011_-_640s
.pdf
|
Международное частное право |
350 |
Специфика международного частного валютного права — нормы |
национального валютного законодательства имеют административноправовой характер, но вместе с тем обладают гражданско-правовым эффектом. Действие этих норм распространяется и на правоотношения, которые в соответствии с национальным коллизионным правом подчинены иностранному закону. Проблема применимого права связана с тем, насколько национальные валютные ограничения могут иметь экстерриториальный характер и может ли сделка, подпадающая под валютные ограничения, быть признана действительной в другом государстве. Речь идет не о применении иностранного валютного права, а о признании (непризнании) его гражданско-правовых последствий.
Многие национальные кодификации МЧП не содержат норм, посвященных коллизионному регулированию денежных (валютных) обязательств. Это связано с тем, что валютные правоотношения традиционно включались в сферу публичного права и автоматически предполагали невозможность применения иностранного права. В настоящее время признается, что валютные отношения между частными лицами, связанные с иностранным правопорядком, — сфера действия МЧП. При регулировании частных валютных отношений могут применяться нормы иностранного валютного законодательства.
В законодательстве многих государств есть специальные коллизионные «валютные» привязки — закон валюты долга и закон валюты платежа. Идея валютных привязок — обязательство, выраженное в иностранной валюте, по всем денежным вопросам подчиняется праву того государства, в чьей валюте заключено обязательство: «К денежной единице применяется право государства эмиссии. Влияние, оказываемое валютой на величину долга, определяется по праву, применимому к долгу. Валюта платежа определяется по праву государства, в котором должен быть совершен платеж» (ст. 147 Закона о МЧП Швейцарии). Как правило, приоритет имеет валюта платежа, а не валюта долга. Право места платежа определяет валюту платежа, если стороны не договорились использовать для платежа иную валюту (ст. 126 Закона о МЧП Румынии).
Большинство национальных кодификаций МЧП предусматривает коллизионное регулирование только отдельных вопросов валютных правоотношений — банковские и биржевые сделки (Польша, Украина, Россия), вексельные и чековые отношения (Южная Корея, Китай). Детальное коллизионное регулирование оборота ценных бумаг закреплено в законодательстве Венгрии, Румынии, Швейцарии (специальные разделы в кодификациях МЧП) и США. Большинство коллизионных норм имеет императивный характер. Автономия воли предусматривается довольно редко. Такой подход обусловлен ролью публично-правовых норм в праве эмиссионных ценных бумаг.
Глава 9. Международное частное валютное право
Банковские и биржевые сделки регламентируются в соответствии с общим принципом договорных обязательств, — генеральной коллизионной привязкой выступает автономия воли сторон. Если стороны не выбрали применимое право, суд устанавливает правопорядок, с которым отношение наиболее тесно связано. Наиболее тесная связь устанавливается посредством использования презумпции характерного исполнения. Презумпция характерного предоставления предполагает применение к банковским сделкам права места нахождения банка: «При отсутствии выбора… правом, применяемым к договорам, является право государства, в котором на момент заключения договора проживает, имеет обычное место пребывания, место нахождения или контору… осуществляющее банковские операции финансовое учреждение — в договоре о банковских и кредитных операциях» (ст. 25 Указа о МЧП Венгрии).
Коммерческая деятельность банка в целом регулируется «законом страны, к которой банк принадлежит» (ст. 30 Закона о коллизиях законов Южной Кореи). К отношениям между двумя банками применяется закон того из них, который предоставляет услугу в пользу другого. К договорам о самостоятельных банковских гарантиях применяется закон места нахождения кредитного учреждения (ст. 103 Закона о МЧП Румынии).
Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (11 декабря 1995 г.) установила, что обязательство регулируется правом, выбор которого оговорен, вытекает из условий обязательства либо иным образом согласован между гарантом (эмитентом) и бенефициаром (ст. 21). В отсутствие выбора права обязательство регулируется правом места нахождения коммерческого предприятия гаранта (эмитента), выдавшего гарантию (резервный аккредитив).
Согласно ст. 27, 28 Унифицированных правил для гарантий по первому требованию (1992 г.) стороны могут избрать любое право, регулирующее их правоотношения по гарантии. Если стороны не выбрали применимое право, гарантия подчиняется праву места коммер- ческой деятельности гаранта или инструктирующей стороны. Если гарант имеет более одного места коммерческой деятельности, гарантия подчиняется праву места нахождения филиала, выдавшего гарантию.
Отношения по переводу средств детальным образом регламентируются в законодательстве США (ст. 4А-507 ЕТК США). Генеральная коллизионная привязка к правам и обязанностям, вытекающим из платежного поручения, — автономия воли сторон. Право, избранное сторонами, регулирует их «права и обязанности независимо от того, существует ли разумная связь платежного поручения и перевода средств с этой юрисдикцией». Если перевод средств осуществляется с использованием нескольких национальных систем перевода
351
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
Международное частное право
352средств, применяется право, имеющее наиболее тесную связь со спорным вопросом».
Сходное регулирование предусмотрено в Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международных кредитовых переводах 1992 г.: «Права и обязанности, вытекающие из платежного поручения, регулируются правом, выбранным сторонами. При отсутствии договоренности применяется право государства банка — получателя платежа».
Правом, наиболее тесно связанным с биржевыми сделками, счи- тается право страны места нахождения биржи: «К обязательствам из биржевых договоров применяется право, действующее в месте нахождения биржи, кроме случаев, когда стороны произвели выбор права» (ст. 28 Закона о МЧП Польши). Правила биржевых торгов, установленные в месте нахождения биржи, не могут быть изменены, даже если стороны оговорили применение права другого государства: «Постановления, относящиеся к биржевым местам и помещениям, и ко всяким помещениям, где происходит официальная котировка бумаг государственных и на предъявителя, относятся к международному публичному порядку» (ст. 243 Кодекса Бустаманте).
Эмиссия ценных бумаг регулируется правом государства, на территории которого они были выпущены (ст. 10.3 ГК Испании). Обязательства, отличные от основного обязательства по эмиссионным ценным бумагам, регулируются правом государства, на территории которого каждое из обязательств было принято (ст. 59 Закона о реформе МЧП Италии).
Основная коллизионная привязка по всем иным вопросам оборота ценных бумаг — закон страны эмитента («право юрисдикции, на территории которой организован эмитент, включая его коллизионные нормы» — США, «закон, применимый к организационному статусу юридического лица-эмитента» — Румыния).
Субсидиарные коллизионные привязки:
—право места исполнения — наличие и объем обязательств по ценным бумагам (Венгрия);
—закон места платежа — условия и последствия передачи ордерных ценных бумаг (Румыния);
—закон места нахождения ценной бумаги на предъявителя на момент передачи — отношения между последующими владельцами, между владельцами и третьими лицами (Румыния);
—право государства обычного пребывания залогодержателя — залог прав из ценных бумаг (Швейцария);
—закон места приобретения документа — вопросы, относящиеся
êприобретению документа на предъявителя (Южная Корея). Автономия воли сторон допускается:
—к залогу прав из ценных бумаг, кроме отношений с третьими лицами (Швейцария);
Глава 9. Международное частное валютное право
—к товарораспорядительным документам. Вещные права на товарораспорядительные документы и товар определяются по праву, применимому к документу как к движимой вещи (Румыния, Швейцария).
К обязательствам из векселей, чеков, других предъявительских или ордерных ценных бумаг не применяются общие правила коллизионного регулирования договорных обязательств (ст. 37 Вводного закона к ГГУ).
Постановления, относящиеся к подделке, краже, растрате или утере ценных бумаг или бумаг на предъявителя, относятся к международному публичному порядку. Принятие мер, предписанных законом места, в котором произошло такое событие, не освобождает от обязанности принять иные меры, установленные законом места, где котируются ценные бумаги, и законом места их оплаты (ст. 272, 273 Кодекса Бустаманте).
В 2006 г. Гаагская конференция по международному частному праву приняла Конвенцию о праве, применимом к определенным правам на ценные бумаги, находящиеся во владении посредника. Конвенция регулирует вопросы, касающиеся ценных бумаг, которые находятся во владении посредника.
Термин «ценные бумаги» охватывает все активы, которые являются финансовыми по своей природе (ст. 1). Конвенция применяется во всех случаях, связанных с «выбором между правом различных государств». Право, определенное в соответствии с Конвенцией, — это применимое право, регулирующее вопросы, указанные в исчерпывающем перечне (ст. 2.1):
—природа прав, возникающих в результате зачисления ценных бумаг на счет;
—правовая природа и последствия в отношении посредника и третьих лиц сделки по отчуждению ценных бумаг, находящихся во владении посредника;
—требования в отношении окончательного оформления сделки по отчуждению;
—приоритет в отношениях между заявителем и лицом, которое добросовестно и возмездно приобрело права на ценные бумаги («добросовестный» или «защищенный» покупатель);
—последствия решения о приоритете;
—обязанности посредника перед любым лицом, помимо владельца счета;
—требования реализации права на ценные бумаги;
—последствия обеспечительного интереса в отношении посред-
ника и третьих лиц.
353
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
354 |
Статья 4 — ключевое положение Конвенции. В ней устанавлива- |
ется основная коллизионная норма для определения права, применимого ко всем вопросам сферы действия Конвенции, — автономия воли сторон. Варианты выбора права:
— стороны в явно выраженной форме договорятся о праве, регулирующем заключаемый ими договор об открытии счета (общее соглашение о применимом праве);
— если владелец счета и его посредник в явно выраженной форме договорятся о том, что право конкретного государства будет регулировать все вопросы сферы действия Конвенции, то такое право регулирует все эти вопросы независимо от того, было ли отдельно выбрано право, которое в целом регулирует договор счета.
Выбор права сторонами признается, если в момент согласования применимого права у соответствующего посредника в государстве, чье право выбрано, есть офис, который отвечает требованию о «допустимом офисе». Если основная коллизионная норма не применяется, Конвенция предусматривает три соподчиненных альтернативных коллизионных правила:
1) право места нахождения офиса, который в письменном договоре счета в явной и однозначной форме указан в качестве офиса, через который соответствующий посредник заключил договор счета;
2) право места учреждения или создания соответствующего посредника;
3) право основного места коммерческой деятельности соответствующего посредника.
В отношении векселя и чека большинство государств, придерживающихся «женевской» системы, не устанавливают специального коллизионного регулирования. Исходя из общего принципа примата международного права, Женевские вексельные и чековые конвенции — часть национальной правовой системы. Их положения могут непосредственно применяться в национальных судах и арбитражах (ст. 59 Закона о реформе МЧП Италии).
Основное содержание Женевских вексельных конвенций составляют унифицированные коллизионные нормы диспозитивного характера. Система основных коллизионных привязок:
— способность лица обязываться по переводному и простому векселю определяется его национальным законом. Возможно применение отсылок обеих степеней;
— лицо, не обладающее способностью обязываться по векселю на основании своего национального закона, несет ответственность, если подпись совершена на территории страны, по законодательству которой это лицо обладает такой способностью;
Глава 9. Международное частное валютное право
—форма простого или переводного векселя определяется зако- 355 ном страны, где вексель выставлен;
—форма обязательства по переводному и простому векселю определяется законом той страны, на территории которой обязатель-
ство подписано;
—если обязательство по векселю не имеет силы по закону государства места подписания, но соответствует законодательству государства, где подписано последующее обязательство, то последнее обязательство признается действительным;
—каждое государство-участник имеет право установить, что обязательство по векселю, принятое его гражданином за границей, действительно в отношении другого его гражданина на территории этого государства, если обязательство принято в форме, соответствующей национальному законодательству;
—обязательства акцептанта переводного векселя или лица, подписавшего простой вексель, подчиняются закону места платежа по этим документам;
—сроки для предъявления иска в порядке регресса определяются для всех лиц, поставивших свои подписи, законом места составления документа;
—приобретение держателем переводного векселя права требования, на основании которого выдан документ, решается по закону места составления документа;
—форма и сроки протеста, формы других действий, необходимых для осуществления или сохранения прав по переводному или простому векселю, определяются законом той страны, на территории которой должен быть совершен протест или соответствующие действия;
—последствия утраты или похищения векселя подчиняются закону той страны, где вексель должен быть оплачен.
Основное содержание Женевских чековых конвенций — унифицированные коллизионные нормы, устанавливающие систему регулирования чекового права:
—право лица обязываться по чеку определяется его национальным законом; возможно применение отсылок обеих степеней;
—если лицо не вправе обязываться по чеку по своему национальному праву, оно может обязываться по чеку за границей, если это позволяет законодательство данного иностранного государства;
—круг лиц, на которых может быть выставлен чек, определяется по праву страны, где чек должен быть оплачен;
—форма чека и порядок возникновения чековых обязательств определяются по праву страны, где чек был подписан. При этом достаточно соблюдения формы, требуемой законодательством страны места платежа;
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18
|
Международное частное право |
356 |
— срок для предоставления чека к оплате регулируется правом |
места платежа;
— возможность оплаты чека по предъявлению, право на акцепт чека и получение частичного платежа, право на отзыв чека определяются по закону места платежа;
— последствия утери или кражи чека регулируются законом места платежа;
— формы и сроки протеста и других действий, необходимых для осуществления или сохранения прав по чеку, определяются законом того государства, на территории которого должен быть совершен протест и соответствующие действия.
В российском законодательстве отсутствует коллизионное регулирование частных валютных отношений, связанных с иностранным правопорядком. Это серьезный недостаток нашего законодательства.
Правовой статус векселя определен в ст. 142—149 ГК РФ. Коллизионное регулирование вексельных отношений отсутствует. Поскольку Россия является участницей Женевских вексельных конвенций и Конвенции ЮНСИТРАЛ, можно сделать вывод, что к вексельным отношениям, связанным с иностранным правопорядком в соответствии со ст. 7 ГК РФ, непосредственно применяются нормы этих международных соглашений.
Расчеты с применением чека регулируются ст. 877—885 ГК РФ. Коллизионное регулирование вопросов чекового права отсутствует. Поскольку Россия не участвует в Женевских чековых конвенциях (правда, положения ГК РФ о расчетах чеками соответствуют нормам конвенций), по-видимому, коллизионное регулирование этих проблем возможно на основе применения аналогии — Женевских вексельных конвенций.
10 |
МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО |
ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ |
|
глава |
СОБСТВЕННОСТИ |
|
|
|
|
Ануфриева, Л.П. Международное частное право : учебник в 3 т. Т. 1: Особенная часть / Л.П. Ануфриева. М., 2000.
Богуславский, М.М. Международное частное право / М.М. Богуславский. М., 2009.
Гаврилов, Э.П. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая / Э.П. Гаврилов, О.А. Городов, С.П. Гришаев. М., 2007.
Ëóíö, Ë.À. Курс международного частного права / Л.А. Лунц. В 3 т. М., 2002. Международное частное право : учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой.
Ì., 2009.
Международное частное право : учебник / под ред. Н.И. Марышевой. М., 2004.
Международное частное право: Иностранное законодательство. М., 2001.
10.1 |
Понятие и особенности интеллектуальной |
|
собственности |
|
|
На международно-правовом уровне понятие «интеллектуальная собственность» закреплено в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности (г. Стокгольм, 14 июля 1967 г.) (ст. 2): «Интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к:
—литературным, художественным и научным произведениям;
—исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио-
èтелевизионным передачам;
—изобретениям во всех областях человеческой деятельности;
—научным открытиям;
—промышленным образцам;
—товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;
—защите против недобросовестной конкуренции,
—а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях».
|
Международное частное право |
358 |
Интеллектуальная собственность подразделяется на две катего- |
рии: промышленная собственность (изобретения (патенты), товарные знаки, промышленные образцы и географические указания места происхождения), авторское право (литературные и художественные произведения, музыкальные произведения, произведения изобразительного искусства, архитектурные сооружения). Смежные права включают права артистов-исполнителей на их исполнения, права производителей фонограмм на их записи и права вещательных организаций на их радио- и телевизионные программы.
Для урегулирования отношений, связанных с интеллектуальной собственностью, используется авторское и патентное законодательство, законодательство по защите от недобросовестной конкуренции. Объекты права интеллектуальной собственности — все права, относящиеся к изобретениям, открытиям, промышленным образцам, товарным знакам, фирменным наименованиям; защита против недобросовестной конкуренции; права на литературные, художественные и научные произведения; другие права, связанные с интеллектуальной деятельностью.
Объекты права интеллектуальной собственности представляют собой бестелесные, нематериальные вещи. Необходимо проводить разграничение между разными видами бестелесных вещей — правами требования и объектами права интеллектуальной собственности. Источник прав требования — обязательство, и его неисполнение влечет за собой возможность требовать совершения определенных действий. Источник права интеллектуальной собственности — непосредственная интеллектуальная деятельность. Основным видом прав на интеллектуальную собственность являются «исключительные права», имеющие особый правовой статус.
Существуют две основные ветви исключительных прав, которым присущи свои системы охраны: форма как результат творческой деятельности (охраняется авторским правом) и существо творческой деятельности (охраняется правом промышленной собственности). Соответственно действуют две системы охраны: фактологическая (авторское право — возникает в силу факта создания произведения) и регистрационная (право промышленной собственности — специальные действия по обособлению результата). Установилась третья система охраны результатов интеллектуальной деятельности, относящаяся к секретам производства (ноу-хау). Охрана распространяется на содержание объекта, но осуществляется без регистрации. «В рамках фактологической системы охраны существует «факторегистрационная» подсистема (охрана компьютерных программ)» (В.П. Звеков).
Право интеллектуальной собственности имеет территориальный характер, оно возникает, признается и защищается только на терри-
Глава 10. Международное право интеллектуальной собственности
тории того государства, где создано произведение, зарегистрировано изобретение или открыт секрет производства (в праве промышленной собственности территориальный характер проявляется более рельефно, чем в авторском). В одном из решений Верховного cуда США отмечается, что «защита авторских прав носит территориальный характер. Права, дарованные Законом США об авторском праве, не распространяются далее границ государства».
Принцип территориальности — одно из основополагающих начал праваинтеллектуальнойсобственности.Международныедоговорывобласти охраны интеллектуальной собственности придерживаются принципа территориальности (Парижская конвенция по охране промышленной собственности (г. Париж, 20 марта 1883 г.), Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (г. Берн, 9 сентября 1886 г.)). Международные соглашения одновременно являются единственным способом преодоления территориального характера права интеллектуальной собственности. Договоры о взаимном признании и защите прав на результаты творческой деятельности декларируют признание и защиту прав интеллектуальной собственности, возникших в иностранном государстве на основе иностранного закона.
Важную роль в становлении международного права интеллектуальной собственности сыграло заключение Стокгольмской конвенции 1967 г., в соответствии с которой была учреждена ВОИС — единый центр международного сотрудничества в области охраны интеллектуальной собственности, он имеет статус специализированного учреждения ООН.
Интеллектуальная собственность имеет двойственную сущность — она одновременно является и результатом творческой деятельности, и товаром (это проявляется в делении прав автора на имущественные и неимущественные). Двойственная сущность прав интеллектуальной собственности — причина того, что данная сфера регулируется как законодательством об авторском праве и праве промышленной собственности, так и правилами международной торговли. Данная специфика послужила причиной принятия в рамках ВТО Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (г. Марракеш, 15 апреля 1994 г.) (ТРИПС/TRIPS). Соглашение ТРИПС — это свод правил по торговле и инвестициям в идеи и творческую деятельность, в котором оговаривается, как интеллектуальная собственность должна быть защищена в процессе осуществления торговых операций. Под «интеллектуальной собственностью» понимаются авторские права, торговые марки, географические названия, используемые для наименования товаров, промышленные образцы (дизайны), топологии интегральных микросхем и нераскрытая информация, например торговые секреты.
359
1
2
3
4
5
6
7
8
9
10
11
12
13
14
15
16
17
18