Избранное Кругликова

Необходимо установить уголовную ответственность не за

«получение дохода», а за само сводничество20 и сутенерство,

если это деяние сопряжено с получением дохода в крупном размере либо повлекло тяжкие последствия для потерпевшего.

Отметим также низкую результативность ст. 241, равно как и ст. 242 («Незаконное распространение порнографических материалов или предметов»): за год в России было возбуждено по этим статьям всего 14 уголовных дел, а до суда дошли вообще единицы. Не лучше обстояло дело и в период действия УК 1960 г.

6. В заключение заметим, что императивные нормы международного уголовного права, не имеющие прямого аналога в виде воспроизводящих их норм в нашем внутринациональном законодательстве, должны найти свое отражение путем введения в

Уголовный кодекс специальных статей, предусматривающих уголовную ответственность: за обращение в рабство, а также за работорговлю, вербовку людей для эксплуатации и саму эксплуатацию, равно как за сводничество и сутенерство. Характерное для современной России обнищание людей облегчает превращение их в объекты рабства и работорговли21.

Следует приветствовать организационные усилия, предпринимаемые странами Европы и остального мира по созданию прочных правовых основ для пресечения рабства и работорговли. В частности, в 1999-2000 гг. странами ОБСЕ разработаны и взяты обязательства по борьбе с торговлей людьми; в 2000 г. подписаны Конвенция и Протокол по торговле людьми. Определенные подвижки произошли и в России: созданы комиссия по положению женщин при Правительстве РФ и внутриведомственная комиссия МВД по борьбе с насилием против женщин и торговлей людьми (2001-2002 гг.). Всё это свидетельствует о происходящем осознании всей остроты и важности данной проблемы.

20Прежний Уголовный кодекс РСФСР 1960 г. в ст. 226 устанавливал ответственность за «сводничество с корыстной целью».

21См. также: Забрянский Г. И. Транснациональная преступность: понятие, виды, распространенность //Современные проблемы борьбы с транснациональной преступностью. С. 24.

501

Миграционные процессы и проблемы ответственности*

Миграция (от лат. migratio) – переселение, передвижение, перемещение1 (населения, капитала, животных и т.д.). В российском законодательстве под нею понимают территориальные перемещения населения (физических лиц), сопровождающиеся изменением места пребывания, места жительства людей. Различают миграцию добровольную и вынужденную, внешнюю и внутреннюю. Внутренняя миграция – перемещение людей в пределах территории России с целью постоянного или временного изменения места жительства. Речь идет, например, о переселении граждан на «большую землю» из районов Крайнего Севера, Сибири и Дальнего Востока; о перемещениях людей при чрезвычайных ситуациях природного, техногенного и иного характера, из мест вооруженных конфликтов и т. д. Внешней признают миграцию, осуществляемую с той же целью, но связанную с перемещением людей из России в другие государства (эмиграция) и из других государств в Россию (иммиграция).

Нельзя сказать, что государство не проявляет тревогу и озабоченность в связи со сложившимся положением: принята Концепция государственного регулирования миграционных процессов в Российской Федерации, одобренная распоряжением Правительства от 1 марта 2003 г. № 256-р.2. На протяжении ряда лет предпринималась попытка принять Федеральный закон о миграции.

Проект такого закона был в свое время (1999-2000 гг.) разработан рядом субъектов Федерации (Адыгея, Краснодарский край) и по замыслу его составителей должен был стать базовым, основополагающим нормативным правовым актом в сфере

* Юридические записки Ярославского государственного университета. Вып. 9. Ярославль: ЯрГУ, 2005.

1См.: Краткий словарь иностранных слов /сост. С. М. Локшина. М., 1978.

С. 171.

2Собрание законодательства Российской Федерации. 2003. № 10. Ст.923.

502

регулирования всех миграционных отношений в России. Иначе говоря – представлять собой комплексный законодательный акт, системно регулирующий все миграционные процессы. В декабре 2000 г. этот документ поступил в Федеральное Собрание РФ, но получил ряд отрицательных отзывов, в т.ч. Правительства РФ, основные возражения которого сводились к следующему. Вопервых, признано неверным утверждение составителей законопроекта, что его реализация не потребует дополнительных финансовых затрат из федерального бюджета. Так, для создания Центрального банка данных о миграции в РФ (что предполагает регистрацию мигрантов) ориентировочно необходимо в год до 6 млрд. рублей. Для депортации и высылки временных иммигрантов из России потребуется еще примерно 4,5 млрд. рублей ежегодно. Итого – только по двум позициям – затраты составят более 10 млрд. рублей; следовательно, необходимо определить, за счет каких средств будет осуществляться финансирование закона в случае его принятия. Во-вторых, большинство вопросов предлагаемого нормативно-правового акта уже урегулировано рядом законов – о Государственной границе РФ, о праве граждан России на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства

впределах РФ, о беженцах, о порядке выезда из РФ.

Витоге законопроект не был принят, что, однако, не сняло проблему совершенствования миграционного законодательства, особенно касающегося иммиграции, то есть перемещения людей

вРоссию из других государств.

Действительно, ежегодно в Российскую Федерацию прибывает до 20 миллионов иностранных граждан и лиц без гражданства: в качестве туристов; членов морских экипажей заходящих в порты кораблей; лиц, желающих получить образование или работу в России; беженцев; вынужденных переселенцев; родственников или членов семей граждан России и т. д. Не все из них прибывают в нашу страну на законных основаниях и добровольно покидают ее по окончании срока пребывания: в настоящее время свыше 5 млн. иммигрантов находятся в РФ на нелегальном положении, в Ярославской области в 2004 г. выявлено 120 документов, удостоверяющих личность, с признаками подделки. Часть иммигрантов не соблюдают правила пребывания на территории нашей страны, о чем свидетельствуют и данные по Ярославской области.

503

Так, в 2004 г. в рамках оперативно-профилактических мероприятий, таких как «Иностранец», «Сфера», «Трудовой мигрант», «Вихрь-Антитеррор», были осуществлены проверки многих гостиниц, общежитий, жилого фонда, рынков и т. д. В ходе их за различные нарушения правил пребывания в России привлечено к административной ответственности более 7,5 тыс. иностранных граждан, а также 48 должностных лиц и 313 владельцев жилой площади; по судебному решению было выдворено из РФ 236 иностранцев3. Приведенные цифры свидетельствуют о явном неблагополучии в сфере миграционных отношений.

Всилу сказанного возникла потребность внести ряд изменений

идополнений в действующие нормативные правовые акты. Они коснулись и административного, и уголовного законодательства4.

Нововведения в КоАП РФ затронули диспозиции двух статей (из 14) гл.18 «Административные правонарушения в области защиты Государственной границы Российской Федерации и обеспечения режима пребывания иностранных граждан или лиц без гражданства на территории Российской Федерации». Одно изменение (ст. 18.12) носит чисто технический характер – уточнено название контролирующего и надзирающего органа в сфере миграции.

Вторая статья (ст. 18.11) подверглась более кардинальным изменениям. Прежде всего, в ней появилось две части, что было обусловлено стремлением законодателя регламентировать и дифференцировать ответственность в зависимости от субъекта правонарушения. Так, в ч. 2 установлена наказуемость для должностных и иных лиц за непредставление или несвоевременное представление (по требованию вышеупомянутого федерального органа исполнительной власти или его территориального органа) установленных законодательством документов или информации об иностранных гражданах или лицах без гражданства, в отношении

3Аргументы и факты. 2005. 26 янв.

4См.: Федеральный закон «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации, Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (принят Государственной Думой 15 декабря 2004 г., вступил в действие по истечении 30 дней со дня его официального опубликования) //Российская газета. 2004. 30 дек.

504

которых осуществляется иммиграционный контроль, а в ч. 1 – за определенного рода нарушения самим иммигрантом.

Норма ч. 1 статьи существовала и ранее, но заметно расширен (с трех до восьми) круг видов правонарушений. Ныне наказуемо уклонение иммигранта от прохождения иммиграционного контроля и медицинского освидетельствования; от проживания в месте временного содержания при посте иммиграционного контроля, а равно в месте, определенном для временного пребывания территориальным органом федерального органа исполнительной власти по контролю и надзору в сфере миграции; от идентификации личности.

Административно наказуемы по ч. 1 статьи также: нарушение правил проживания в указанных местах; уклонение от представления сведений во время определения статуса иммигранта; представление в этот период недостоверных сведений.

Наконец, следует упомянуть о нововведении в УК РФ – ст. 3221 «Организация незаконной миграции».

Ее первая особенность в том, что в ней идет речь о таком виде отношений, как внешняя миграция, причем в форме иммиграции, то есть имеет место несовпадение наименования статьи и содержания ее диспозиции – первое из них шире. Такой вывод следует из того, что в статье речь идет об организации незаконной миграции а) иностранных граждан или б) лиц без гражданства. В этой связи возникает первый вопрос: имеет ли в виду ст. 3221 любых лиц без гражданства как объекта организации незаконной миграции либо же определенную их часть? Дело в том, что гл.2 Уголовного кодекса различает две категории лиц без гражданства: 1) постоянно проживающие в Российской Федерации и 2) не проживающие постоянно в Российской Федерации (ст. 12). Первые из них по уголовно-правовому статусу приравниваются к гражданам нашей страны. Скажем, они также подлежат уголовной ответственности по УК РФ за преступления, совершенные вне пределов России, в то время как лица без гражданства, постоянно не проживающие в нашей стране, за такого рода деяния, как и иностранные граждане, могут быть наказуемыми по УК нашего государства лишь при особых обстоятельствах, оговоренных в ч. 3 ст. 12: а) если преступление направлено против интересов Российской Федерации и б) в случаях, предусмотренных между-

505

народным договором РФ (то есть при совершении деяний международного характера или международных преступлений).

Статья 3221 УК никаких различий между названными разновидностями лиц без гражданства не проводит. Однако вряд ли можно считать объектом преступного воздействия организатора (организации незаконной миграции – въезда, пребывания, транзитного проезда через территорию России) лиц без гражданства, постоянно проживающих на территории нашей страны. Они, как и граждане Российской Федерации, имеют право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства в пределах России (ч. 1 ст. 27 Конституции РФ), поскольку находятся на территории России на законном основании. Правда, в ч. 2 ст. 27 Конституции содержится положение, в определенной мере колеблющее изложенный нами вывод: там оговорено право лишь гражданина РФ «беспрепятственно возвращаться в Российскую Федерацию». Как нам представляется, налицо сбой технического плана, а не сущностного. Ибо если государство соглашается с тем, что лицо без гражданства постоянно проживает в России, оно не может чинить ему препятствия к возвращению в случае временного выезда в другую страну, скажем, для посещения находящихся там его детей, культовых мест или по служебным делам.

Вместе с тем, представлялось бы желательным более четко законодательно определиться с правовым статусом обеих категорий лиц без гражданства. В этом плане вряд ли удачно решение, принятое в упоминавшемся законе о правовом положении иностранных граждан в РФ. В п. 1 ст. 2 «Основные понятия» выражения «иностранный гражданин» и «лицо без гражданства» жестко различаются, а далее в п. 2 сказано: «В целях настоящего Федерального закона понятие «иностранный гражданин» включает в себя понятие «лицо без гражданства», за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан».

В свете сказанного возникает еще один вопрос: должны ли лица без гражданства, постоянно проживающие в РФ, отражаться в учете Центрального банка данных о миграции и, соответственно, находиться под надзором и контролем территориального органа по контролю и надзору в сфере миграции? Думается, ответ на этот

506

вопрос должен быть положительным (ведь это все же не граждане России) и, следовательно, эти лица обязаны следовать миграционным правилам, а в случае их нарушения возможна административная ответственность таких лиц (например, при уклонении от представления сведений о перемене места жительства, фамилии, имени либо представлении недостоверных сведений).

Необходимо обратить внимание на то, что норма ст. 3221 УК преследует в уголовно-правовом порядке не самих иммигрантов, то есть лиц, перемещающихся или переместившихся в Россию, а организаторов, поскольку объективную сторону преступного поведения составляет организация незаконной миграции.

Данный термин для обозначения вида деятельности используется в уголовном законодательстве в ряде статей. Во всех случаях, как это следует, в частности, из текста ст. 208, 210, 239 и др. УК, под организацией понимается создание чего-либо (формирования, банды, преступной организации, объединения, притона и т.д.). В ст. 3221 УК под организацией понимается деятельность не по созданию предмета, объединения, а по набору (путем рекламирования, агитации, записи, сбора денег и т.д.) упомянутых категорий лиц, осуществлению акций по их перемещению в Россию и пребыванию на ее территории либо транзиту через территорию Российской Федерации, то есть по организации деятельности.

Состав преступления – формальный, то есть последствия деятельности по организации незаконной миграции в качестве обязательного признака не предусмотрены. Отсюда преступление следует полагать оконченным с момента совершения самих по себе действий – набора иностранных граждан либо лиц без гражданства для незаконного въезда на территорию Российской Федерации, противоправного перемещения их через границу, незаконных пребывания или транзитного проезда через территорию РФ, и т.д.

Организация миграции уголовно наказуема, если она направлена на незаконные: 1) въезд в Россию, 2) пребывание в ней, 3) транзитный проезд через территорию России.

Таким образом, наказуема организация не любой, а незаконной миграции в любой из трех упомянутых выше форм. В целом под нею понимаются осуществляемые с нарушением установ-

507

ленных правил территориальные перемещения людей, сопровождающиеся изменением их места жительства или места пребывания.

Диспозиция статьи носит бланкетный характер, поэтому необходима ссылка на соответствующий нормативный правовой акт, его статью, пункт, предписывающие поступать иностранному гражданину или лицу без гражданства соответствующим образом при въезде в Россию, в период пребывания на ее территории либо транзитного проезда. Таким актом выступает прежде всего Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»5. В соответствии с ним незаконным будет, например, въезд без визы (ст. 5), без документов или с фальшивыми документами (ст. 9,10).

Пребывание в России будет считаться незаконным не только в том случае, когда иностранный гражданин или лицо без гражданства осуществили незаконный (нелегальный) въезд в нашу страну, но и когда сам въезд был законным, но затем пребывание в России приобрело противоправный характер. Например, по окончании срока пребывания в РФ лицо не выехало за ее пределы, перейдя на нелегальное положение. Следовательно, вполне мыслимо, что виновный в организации незаконной миграции специализируется на противоправной иммиграции в форме создания условий для нелегального пребывания на территории России.

Срок временного пребывания иностранного гражданина и лица без гражданства в РФ определяется сроком действия выданной ему визы. В тех случаях, когда получения визы не требуется, срок пребывания упомянутых лиц не может превышать трех месяцев (90 суток). По истечении сроков лицо обязано покинуть Россию, если на момент истечения их им не получено разрешение на продление срока пребывания либо разрешение на временное проживание. Продление возможно, в частности, при заключении трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) – на срок действия заключенного договора, но не более чем на 1 год.

Разрешение на временное проживание выдается сроком на три года в пределах квоты, утверждаемой ежегодно Правительством Российской Федерации по предложениям исполнительных орга-

5 Собрание законодательства РФ. 2002. № 30. Ст.3032.

508

нов государственной власти субъектов Федерации с учетом демографической ситуации в соответствующем субъекте РФ и возможностей данного субъекта по обустройству иностранных граждан. Разрешение не выдается, а ранее выданное разрешение аннулируется, если претендент на временное проживание:

-выступает за насильственное изменение основ конституционного строя Российской Федерации, иными действиями создает угрозу безопасности РФ или граждан РФ;

-финансирует, планирует террористические (экстремистские) акты, оказывает содействие в совершении таких актов или совершает их, а равно иными действиями поддерживает террористическую (экстремистскую) деятельность;

-подвергался (в течение 5 лет, предшествовавших дню подачи заявления о выдаче разрешения) административному выдворению за пределы РФ либо депортации;

-представил поддельные или подложные документы либо сообщил о себе заведомо ложные сведения;

-осужден вступившим в законную силу приговором суда за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления либо преступления, рецидив которого признан опасным;

-имеет непогашенную или неснятую судимость за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления на территории РФ либо за ее пределами, признаваемого таковым в соответствии с российским законодательством;

-неоднократно (два и более раза) в течение года привлекался

кадминистративной ответственности за нарушение законодательства РФ в части обеспечения режима пребывания (проживания) иностранных граждан и лиц без гражданства в России;

-не может представить доказательств возможности содержать себя и членов своей семьи в РФ в пределах прожиточного минимума, не прибегая к помощи государства, за исключением случая, если иностранный гражданин признан нетрудоспособным;

-по истечении 3 лет со дня въезда не имеет в РФ жилого помещения на основаниях, предусмотренных российским законодательством;

-выехал из России в иностранное государство для постоянного проживания;

-находился за пределами РФ более 6 месяцев;

509

-заключил брак с гражданином России, послуживший основанием для получения разрешения на временное проживание,

иэтот брак признан судом недействительным;

-является больным наркоманией, либо не имеет сертификата об отсутствии у него заболевания, вызываемого ВИЧ-инфекцией, либо страдает одним из инфекционных заболеваний, которые представляют опасность для окружающих.

По прошествии не менее 1 года с момента выдачи разрешения на временное проживание, иностранный гражданин и лицо без гражданства могут по ходатайству получить вид на жительство сроком на 5 лет с возможным дальнейшим продлением его на тот же срок (ст. 8). По тем же основаниям, что названы в законе применительно к разрешению на временное проживание, мыслим отказ в выдаче либо аннулирование вида на жительство.

Иностранные граждане и лица без гражданства имеют право на свободу передвижения в личных или деловых целях в пределах Российской Федерации на основании имеющихся у них документов, за исключением посещения режимных территорий, объектов. Но они не вправе по собственному усмотрению менять место своего проживания в пределах субъекта РФ, на территории которого им разрешено временное проживание, или избирать место проживания вне пределов указанного субъекта РФ (ст. 11).

Особо следует остановиться на условиях участия иностранных граждан и лиц без гражданства в трудовых отношениях, ибо в последние годы именно в этой сфере стало больше контактов и вместе с тем допускаться все больше нарушений установленного порядка. Так, в Ярославской области в 2004 г. оформлено и выдано 691 подтверждение на право трудовой деятельности (разрешений на работу) иностранным гражданам. Но в результате

проверок работодателей составлено 43 протокола об административном правонарушении, аннулировано 8 разрешений на работу6. К сожалению, как правило в таких случаях в тени остаются лица, занимавшиеся организацией незаконной миграции иностранной рабочей силы.

Иностранный гражданин (лицо без гражданства) имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разре-

6 См.: Аргументы и факты. 2005. 26 янв.

510