§ 3. Родители и дети

1. Установление и оспаривание отцовства (материнства)

Происхождение детей, удостоверенное в установленном законом порядке, является основанием возникновения прав и обязанностей родителей и детей. Отсюда - важность определения права, регулирующего установление и оспаривание отцовства (материнства), особенно если учесть серьезные расхождения в законодательстве отдельных стран в данной области, различия в положении брачных и внебрачных детей *(165).

1.1. Вопрос о праве, подлежащем применению при определении брачного происхождения ребенка, в большинстве стран решается согласно личному закону супругов в момент рождения ребенка (понимаемому либо как закон гражданства, либо как закон домицилия). Например, в Италии происхождение ребенка устанавливается в соответствии с его национальным законом на момент его рождения (ст. 33 Закона о реформе итальянской системы международного частного права 1995 г.). В Австрии условия брачного происхождения ребенка и его оспаривание определяются согласно личному закону (т.е. закону страны гражданства), который супруги имели в момент рождения ребенка или, если брак был прекращен до этого, на момент прекращения брака. При отличающихся личных законах супругов определяющим является тот личный закон, который более благоприятен для определения брачного происхождения ребенка (§ 21 Закона Австрии о международном частном праве 1978 г.). Очень немногие законы признают в этом случае решающим личный закон ребенка.

Что касается установления происхождения внебрачных детей, то здесь обычно применяются иные коллизионные привязки. В приведенном законе Австрии (§ 25) условия установления и признания отцовства применительно к внебрачному ребенку определяются, как общее правило, согласно его личному закону на момент рождения. Право, согласно которому отцовство было установлено, признается определяющим и для его оспаривания. Некоторые законы последнего времени предусматривают несколько возможных привязок. Так, в Законе Кореи о международном частном праве возникновение отношений родителей и внебрачных детей подчиняется личному закону матери в момент рождения ребенка. Но оно может быть подчинено и личному закону отца или праву обычного места жительства ребенка. Новейшая кодификация - Закон Бельгии о международном частном праве 2004 г. - подчиняет установление и оспаривание отцовства или материнства личному закону истца (ранее определяющим признавался закон супруга матери ребенка). Личному закону ребенка на момент его рождения подчинено установление и оспаривание отцовства и в Законе Украины 2005 г. (личным законом является, как правило, закон страны гражданства). Как видно, более широко стала применяться в законодательстве привязка к праву ребенка (в некоторых странах, например, в Эстонии, это право понимается как право страны, где ребенок имеет место жительства).

Из международных договоров назовем, например, Европейскую конвенцию о правовом статусе внебрачных детей от 15 октября 1975 г. (ее ратифицировало 21 государство; подписали, но не ратифицировали 4). Согласно конвенции родство ребенка, рожденного вне брака, с матерью устанавливается в силу одного лишь факта рождения ребенка (ст. 2), родство его с отцом устанавливается в результате добровольного признания либо в силу судебного решения. Это положение конвенции, как указывалось в объяснительном докладе к конвенции, несовместимо с положениями внутреннего законодательства страны - участницы конвенции, которые ограничивали бы возможность отыскания отцовства. Во внутреннем законодательстве должны быть предусмотрены способы и формы добровольного признания отцовства, признание может быть осуществлено путем подачи заявления отцом в суд, нотариат, органы защиты несовершеннолетних и т.д. Отец и мать ребенка, рожденного вне брака, имеют согласно конвенции те же самые обязанности по содержанию этого ребенка, что и родители ребенка, рожденного в браке (ст. 6). В случае последующего брака между отцом и матерью внебрачного ребенка последний получает правовой статус ребенка, рожденного в браке. Таким образом, конвенция, прямо регулирующая определенные семейные отношения, была направлена на уравнивание правового статуса внебрачных детей и детей, рожденных в браке, и призвана способствовать гармонизации семейного законодательства стран-участниц.

1.2. В России регулирование коллизий в данной области с принятием СК РФ претерпело серьезные изменения. Если ранее установление отцовства, независимо от гражданства родителей и ребенка и места их жительства, производилось в РСФСР по российскому законодательству, то сейчас установление и оспаривание отцовства подчиняется законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению (ст. 162 СК РФ).

Согласно ст. 12 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" ребенок, родители которого на момент его рождения состоят в гражданстве России, является российским гражданином независимо от места рождения. Гражданство родителей, таким образом, автоматически распространяется на родившегося ребенка и является его гражданством по рождению. Для детей, лишь один из родителей которых является российским гражданином, действуют следующие правила названного закона:

1) если второй родитель - лицо без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно, ребенок является российским гражданином независимо от места рождения;

2) если второй родитель - гражданин иностранного государства, ребенок приобретает российское гражданство, если он родился на территории России либо иначе стал бы лицом без гражданства.

Если оба родителя, проживающие в России, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства, ребенок приобретает российское гражданство, если он родился на территории РФ, а государства, гражданами которого являются его родители, не предоставляют ему своего гражданства. Находящийся на территории России ребенок, родители которого неизвестны, регистрируется в органах загса как российский гражданин, если родители не объявятся в течение 6 месяцев со дня обнаружения ребенка, так как презюмируется, что его родители - граждане России. Российское гражданство согласно ст. 17 названного закона получают и родившиеся на территории России дети граждан других государств (бывших союзных республик, входивших в состав СССР по состоянию на 1 сентября 1991 г., или других иностранных государств), если эти государства не предоставляют ребенку своего гражданства. Гражданами России являются также родившиеся на ее территории дети, родители которых являются лицами без гражданства. Следует также иметь в виду норму ст. 13 этого закона, согласно которой лица, родившиеся 30 декабря 1922 г. и позднее и утратившие гражданство бывшего СССР, считаются состоявшими в гражданстве РСФСР по рождению, если родились на территории РСФСР или если хотя бы один из родителей на момент рождения ребенка был гражданином СССР и постоянно проживал на территории РСФСР. Под территорией РСФСР в данном случае понимается территория РСФСР по состоянию на дату их рождения.

Таким образом, дети получают защиту по нормам законодательства страны своего гражданства в момент рождения, что, как отмечалось, принято и в ряде иностранных государств.

Например, в Москве у российской гражданки, не состоящей в браке, родился ребенок. В силу ст. 12 Федерального закона "О гражданстве Российской Федерации" он является по рождению российским гражданином. При отсутствии совместного заявления родителей ребенка и предъявлении матерью иска к предполагаемому отцу - гражданину Украины об установлении отцовства суд в силу ст. 162 СК РФ рассмотрит иск с применением российского законодательства.

Применение же иностранного законодательства вытекает, например, из следующих обстоятельств.

В Германии у немецкой гражданки, не состоящей в браке, родился ребенок. Предполагаемый отец ребенка (российский гражданин) отказался его признать и уехал на родину. Мать ребенка обратилась в суд г. Санкт-Петербурга по месту жительства ответчика с иском об установлении отцовства. Поскольку ребенок по рождению является гражданином Германии, суд при рассмотрении дела должен применить законодательство этой страны, регулирующее установление отцовства.

Если по рождению ребенок является иностранным гражданином, последующее изменение его гражданства, в результате чего он становится, например, российским гражданином, не должно влиять на подлежащее применению право, поскольку закон формулирует коллизионную привязку исходя именно из гражданства ребенка по рождению.

1.3. Установление или оспаривание отцовства на территории России осуществляется в порядке, предусмотренном российским законодательством: применению подлежат правила гл. 10 СК РФ, определяющие процедуру установления или оспаривания отцовства - административную и судебную. Это относится и к тем случаям, когда в силу п. 1 ст. 162 СК РФ применению подлежит иностранное семейное право.

Когда российское законодательство допускает установление отцовства в органах записи актов гражданского состояния, например, при установлении отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, путем подачи ими совместного заявления в загс, родители ребенка, проживающие за пределами территории России, вправе обращаться с таким заявлением в дипломатические представительства или консульские учреждения России. Право консулов регистрировать установление отцовства предусмотрено и в ст. 5 Федерального закона "Об актах гражданского состояния". Однако законодательство (ст. 162 СК РФ) допускает установление отцовства в указанном порядке, если хотя бы один из родителей является российским гражданином.

1.4. Договоры о правовой помощи, как и российское законодательство, предписывают применение законодательства государства, гражданином которого является ребенок по рождению (договоры РФ с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Грузией, Кубой, Латвией, Монголией и др.). Так же решен вопрос и в ст. 31 Минской конвенции 1993 г. Следует, однако, иметь в виду, что Кишиневская конвенция 2002 г. внесла некоторые изменения в регулирование установления и оспаривания отцовства (это одно из двух изменений коллизионных норм семейного права Минской конвенции): согласно ст. 34 определяющим считается законодательство Договаривающейся Стороны, гражданином которой является ребенок, и лишь при невозможности определения его принадлежности к гражданству - законодательство Стороны, гражданином которой ребенок является по рождению. Привязка к закону гражданства ребенка по рождению, таким образом, превратилась в субсидиарную, а основной стала привязка к гражданству ребенка (имеется, по-видимому, в виду случай, когда гражданство ребенка изменяется уже после его рождения).

Некоторые двусторонние договоры, например, Договор с Румынией о правовой помощи 1958 г. предусматривают применение законов того из договаривающихся государств, гражданином которого является ребенок (без указания на гражданство "по рождению"). Поэтому в отношении ребенка, являющегося по рождению российским гражданином, но к моменту рассмотрения ходатайства об установлении отцовства ставшего румынским гражданином, следует применять не российское, а румынское законодательство.