Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем как объекты интеллектуальных прав
.pdf
§ 1. Передача и предоставление исключительных прав
во на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме (применительно к п. 1 ст. 1234 ГК РФ)
или право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (применительно к п. 1 ст. 1235 ГК
РФ). В последнем случае договор о залоге должен предусматривать и обстоятельства, приведенные в подп. 2 п. 6 ст. 1235 и ст. 1236 Кодекса. Таким образом, залог исключительного права осуществляется по модели
одного из двух прямо перечисленных в ГК РФ способов распоряжения
исключительным правом.
Допуская возможность распоряжения исключительным правом путем внесения его в качестве вклада в уставный (складочный) капитал,
Пленумы двух судов высказали мнение о том, что такого рода распоряжение осуществляется не просто по модели договора об отчуждении
права или лицензионного договора (путем включения соответствующих условий в учредительный договор), а путем прямого заключения
одного из этих двух видов договоров.
Таким образом, по сути, хотя декларируется возможность распоряжения исключительным правом и иными, не предусмотренными
ч. 4 ГК РФ способами, тем не менее за основу в любом случае берутся правила, относящиеся к двум упомянутым в Кодексе видам договоров.
По договору об отчуждении исключительного права на программу
для ЭВМ, базу данных или топологию интегральной микросхемы автор (иной правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на соответствующее произведение
или топологию в полном объеме приобретателю такого права. Таким
образом, принадлежащее правообладателю исключительное право на
соответствующий результат интеллектуальной деятельности как оно
есть переходит к новому правообладателю.
Договор об отчуждении исключительного права, по сути, – это комплексное, собирательное понятие, являясь разновидностью различных
традиционных гражданско-правовых договоров (например, купли-продажи или мены – при заключении возмездного договора, дарения – при
заключении безвозмездного).
Соответствующий договор может быть с учетом законодательной
конструкции, заложенной в п. 1 ст. 1234, ст. 1285, 1458 ГК РФ, реальным или консенсуальным.
131
Глава III. Осуществление и защита исключительных прав
Кодекс предусматривает обязательную письменную форму договора об отчуждении исключительного права, несоблюдение которой
влечет ничтожность договора. Кроме того, договор об отчуждении исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ, базу данных или топологию интегральной микросхемы также подлежит
государственной регистрации.
Исключительное право на незарегистрированную программу для
ЭВМ, базу данных или топологию интегральной микросхемы по общему правилу, если договором не установлено иное, переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права. Момент же перехода исключительного
права на зарегистрированную программу, базу или топологию определен Кодексом императивно – оно переходит в момент государственной регистрации соответствующего договора.
Данный вид договора предполагается возмездным, если в нем прямо не предусмотрено обратное. При этом если в возмездном договоре
об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения отсутствуют, договор считается незаключенным.
При существенном нарушении приобретателем обязанности выплатить правообладателю в установленный договором об отчуждении
исключительного права срок вознаграждение за приобретение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на
средство индивидуализации прежний правообладатель вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков, если исключительное право
перешло к его приобретателю. Если право еще не перешло к приобретателю, то при нарушении им обязанности выплатить в установленный
договором срок вознаграждение за приобретение исключительного права правообладатель может отказаться от договора в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением
договора. Вместе с тем данный способ защиты права прежнего правообладателя – не единственный и не обязательный. Он вправе защищать свои права и иными способами, предусмотренными ст. 12 ГК РФ
(но не путем заявления требований, предусмотренных лишь для защиты исключительного права, – так, не может быть заявлено требование
о взыскании компенсации).
132
§ 1. Передача и предоставление исключительных прав
По лицензионному договору одна сторона – автор (иной правообладатель) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне
право использования программы для ЭВМ, базы данных или топологии интегральных микросхем в установленных договором пределах.
Данный договор является специальным видом гражданско-правовых договоров и, по сути, представляет собой разрешение на совершение действий, которые за отсутствием согласия правообладателя
являлись бы нарушением1.
Лицензионный договор, как и договор об отчуждении права, может быть как реальным, так и консенсуальным.
Для топологий интегральных микросхем в обязательном порядке, а для программ для ЭВМ и баз данных по общему правилу предусмотрена письменная форма лицензионного договора (кроме договора о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании – что, представляется, для программ для ЭВМ
и баз данных является малоактуальным (хотя периодические печатные
издания могут быть и электронными)).
Государственной регистрации подлежит лишь лицензионный договор о предоставлении исключительного права на зарегистрированную топологию интегральной микросхемы.
К числу существенных условий лицензионного договора относятся
условия о предмете договора (то есть о конкретном результате интеллектуальной деятельности, исключительное право на который предоставляется), о способах использования такого результата (о конкретных правомочиях, входящих в состав исключительного права, которые предоставляются лицензиату), а в случае, если договор является
возмездным, – о цене договора.
При этом договор предполагается возмездным, если в нем прямо
не указано иное.
Традиционно выделяют два вида определения порядка выплаты
вознаграждения в договоре:
– «паушальный» платеж (под которым понимается выплата единовременной суммы или ее разбивка на части, выплачиваемые в определенных в договоре размерах в установленные сроки);
– «роялти» (периодические отчисления в виде процента от дохода
лицензиата, при этом в договоре должны быть решены вопросы о ба-
1
См.: Бентли Л., Шерман. Б. Указ. соч. С. 443.
133
Глава III. Осуществление и защита исключительных прав
зе роялти (доходы, с которых взимаются отчисления) и ставке роялти
(проценте от суммы))1.
Возможно использование смешанной системы или определение
суммы подлежащего уплате вознаграждения в иной форме.
Также к числу подлежащих согласованию (но не являющихся существенными, так как отсутствие их согласования в договоре восполняется Кодексом) условий договора ГК РФ относит условие о территории, на которой допускается использование соответствующего
результата интеллектуальной деятельности (если такая территория
не указана, то признается, что территорией использования результата интеллектуальной деятельности является территория Российской
Федерации), и о сроке, на который заключается лицензионный договор (который не может превышать срок действия исключительного права; если срок не согласован, договор считается заключенным на пять лет).
По общему правилу лицензионный договор не предусматривает
обязанности лицензиата реально начать использование произведения. Для лицензионных договоров о предоставлении права использования произведений исключением является издательский лицензионный договор (ст. 1287 ГК РФ), особенностью которого является
обязанность издателя начать использование произведения не позднее
срока, установленного в договоре.
Кодекс предусматривает возможность заключения лицензионных
договоров двух видов: предусматривающих простую (неисключительную) лицензию и исключительную (причем если в договоре не установлено иное, лицензия предполагается неисключительной).
Договор, предусматривающий простую (неисключительную) лицензию, предполагает предоставление лицензиату права использования программы для ЭВМ, базы данных или топологии интегральной
микросхемы с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий
другим лицам (и, естественно, с сохранением за собой права само-
1
При этом следует учитывать, что согласно позиции ВС РФ и ВАС РФ, изложенной в п. 13.7 Постановления № 5/29, даже если порядок исчисления вознаграждения
определен в форме роялти, а соответствующее использование не осуществлялось и,
следовательно, база роялти отсутствует, лицензиат должен уплатить лицензиару сумму вознаграждения, но уже не в определенных договором размерах, а исходя из цены,
которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.
134
§ 1. Передача и предоставление исключительных прав
стоятельного использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности).
Договор, предусматривающий исключительную лицензию, предполагает предоставление лицензиату права использования программы для ЭВМ, базы данных или топологии интегральной микросхемы
без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам
(но с сохранением по общему правилу, если иное не установлено договором, права самостоятельного использования соответствующего
результата интеллектуальной деятельности1).
При этом особенностью исключительной лицензии является также
то, что лицензиат по соответствующему договору вправе защищать свои
нарушенные третьими лицами права наравне с правообладателем.
Лицензионный договор о предоставлении права использования
зарегистрированной топологии интегральной микросхемы (в отличие от договора о предоставлении права использования зарегистрированной программы для ЭВМ или базы данных) должен быть зарегистрирован.
Особым видом лицензионного договора о предоставлении исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных является
договор, предусмотренный п. 3 ст. 1286 ГК РФ.
Он предполагает ряд особенностей по сравнению с обычными лицензионными договорами.
Во-первых, такой договор заключается не с любым третьим лицом, а лишь с лицом, являющимся правомерным владельцем экземпляра программы для ЭВМ или базы данных (с учетом этого априори
невозможным в силу природы возникающих отношений является заключение лицензиатом сублицензионного договора). При этом договор заключается пользователем напрямую с правообладателем (а не с
лицом, от которого произошло отчуждение пользователю экземпляра программы или базы).
Во-вторых, данный договор является договором присоединения.
Соответственно на него распространяются положения ст. 428 ГК РФ.
При этом пользователь программы для ЭВМ или базы данных по общему правилу лишен возможности влиять на условия договора.
В-третьих, указанный договор заключается в особой форме и особым способом – он заключается посредством совершения конклю-
1
См., например, п. 14 Постановления № 5/29.
135
Глава III. Осуществление и защита исключительных прав
дентных действий, начало использования программы или базы означает согласие на заключение договора1.
В-четвертых, условием такого лицензионного договора не может
быть условие о территории (если только не считать территорией пределы компьютера пользователя, на который устанавливается программа для ЭВМ или база данных). Пользование программой или базой допускается на той территории, на которой находится компьютер пользователя (в том числе переносной).
В-пятых, иначе определяется срок действия данного договора – он
действует до продажи или иного отчуждения экземпляра программы
для ЭВМ или базы данных (то есть до тех пор, пока лицо не перестанет быть пользователем).
В-шестых, такой договор является безвозмездным (возмездным может быть договор отчуждения пользователю экземпляра программы
для ЭВМ или базы данных, но не лицензионный договор).
В-седьмых, не является существенным условием данного договора условие о предмете – предметом договора является программа для
ЭВМ или база данных, пользователем которых является лицензиат.
В литературе встречается точка зрения о том, что возможно заключить данный лицензионный договор лишь для того, чтобы предоставить пользователю правомочия пользователя, так, как они определены ст. 1280 ГК РФ2. Как уже оценивалось в настоящей работе, данное
понимание лицензионного договора, предусмотренное п. 3 ст. 1286
Кодекса, представляется ошибочным.
При этом основная причина невозможности поддержать точку зрения о том, что по данному договору передаются права, предусмотренные ст. 1280 ГК РФ, заключается в том, что это противоречило бы самой сути лицензионного договора, по которому в силу п. 1 ст. 1235
Кодекса предоставляются правомочия, входящие в состав исключительного права. Пользователь же на основании ст. 1280 ГК РФ получает не правомочия, входящие в состав исключительного права, а права
пользователя (причем получает их в силу закона, а не договора, договора для этого не требуется).
1
В.А. Хохлов, по сути, выделяет лишь эти первые три особенности (см.: Хохлов В.А.
Указ. соч. С. 226–227).
2
См., например: Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Комментарий к части четвертой Гра-
жданского кодекса Российской Федерации (постатейный).
136
§ 1. Передача и предоставление исключительных прав
Таким образом, представляется, смысл данного лицензионного договора в ином: этим договором, заключаемым в упрощенной форме1,
пользователю могут быть предоставлены определенные правомочия,
входящие в состав исключительного права. Так, например, ему может
быть в определенных этим договором объемах предоставлено правомочие на воспроизведение – в случае, если предполагается воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных не на одном компьютере пользователя, а на большем их количестве.
Кроме того, с учетом положений подп. 1 п. 1 ст. 1280 ГК РФ данным договором может быть изменено правомочие пользователя на
внесение в программу для ЭВМ или базу данных изменений исключительно в целях их функционирования на технических средствах
пользователя и осуществление действий, необходимых для функционирования таких программы или базы данных в соответствии с
их назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществление исправления явных ошибок.
Специальная ответственность за неисполнение или ненадлежащее
исполнение договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора ч. 4 ГК РФ по общему правилу не установлена.
Подлежат применению общие положения ГК РФ за неисполнение или
ненадлежащее исполнение гражданско-правовых договоров.
Вместе с тем Кодексом установлены определенные особенности.
Помимо уже упоминавшегося права требовать в судебном порядке
перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков, если исключительное право перешло к его приобретателю (при существенном нарушении приобретателем обязанности
выплатить правообладателю в установленный договором об отчуждении исключительного права срок вознаграждение), Кодексом предусмотрено право лицензиара при нарушении лицензиатом обязанности уплатить в установленный лицензионным договором срок вознаграждение за предоставление права использования объекта авторских
или смежных прав отказаться в одностороннем порядке от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных
расторжением такого договора (при этом по смыслу, выявленному
в п. 16 Постановления № 5/29, данное право на односторонний отказ
1
См., например, п. 38.2 Постановления № 5/29.
137
Глава III. Осуществление и защита исключительных прав
лицензиара от лицензионного договора не зависит от продолжительности допущенной просрочки).
Так, ответственность автора по договору об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных (как и на
иные виды произведений) и по лицензионному договору ограничена
суммой реального ущерба, причиненного другой стороне, если договором не предусмотрен меньший размер ответственности автора (п. 1
ст. 1290 ГК РФ).
Кроме того, ГК РФ содержит попытку решения вопроса об ответственности лицензиата за использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации за пределами правомочий, переданных по лицензионному договору (ранее в практике
судов общей юрисдикции и арбитражных судов неоднозначно решался вопрос о том, применяются ли в данном случае специальные меры
ответственности, предусмотренные законодательством о защите интеллектуальных прав, – в первую очередь о том, подлежит ли взысканию за такое нарушение сумма компенсации).
В п. 3 ст. 1237 ГК РФ содержится положение о том, что использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации способом, не предусмотренным лицензионным договором, либо по прекращении действия такого договора, либо иным
образом за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору, влечет ответственность за нарушение исключительного права на
результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, установленную самим Кодексом, другими законами или
договором.
Таким образом, установлено, что в трех определенных Кодексом
случаях если лицензиатом допускается нарушение условий лицензионного договора путем выхода за пределы прав, предоставленных по
такому договору, подлежит применению как договорная (за нарушение условия договора о соответствующих пределах1), так и внедоговорная ответственность (за использование результата интеллектуаль-
1
Здесь нельзя согласиться с Э.П. Гавриловым (см., например: Гаврилов Э.П., Ере-
менко В.И. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный)), утверждающим, что ошибочным является указание Кодекса
о возможности применения в данном случае договорной ответственности по причине
того, что договором не может быть установлена ответственность за внедоговорное использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализа-
138
§ 1. Передача и предоставление исключительных прав
ной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя). При этом Кодекс не содержит четкого регулирования
вопроса о том, каким образом сочетаются договорная и внедоговорная ответственности: применяются ли они независимо друг от друга
(своего рода штрафной характер ответственности), или условие договора об установлении договорной ответственности за такие нарушения исключает применение внедоговорной ответственности, или они
сочетаются иным образом.
Пленумы ВС РФ и ВАС РФ, анализируя п. 3 ст. 1237 ГК РФ в п. 15
Постановления № 5/29, пришли к выводу о том, что договорная ответственность носит, по сути, зачетный характер – договорная ответственность учитывается при определении размера денежной компенсации в случае ее взыскания1.
Особым видом договоров, заключаемых в отношении объектов авторского права (еще не существующих на момент заключения договора), является договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ), по которому
одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика)
создать обусловленное договором произведение науки, литературы или
искусства на материальном носителе или в иной форме.
Положения о договоре авторского заказа, представляется, распространяются и на программы для ЭВМ, к которым в силу п. 1 ст. 1259
Кодекса применяются положения, относящиеся к охране литературных произведений. При этом ст. 1296 ГК РФ, регулирующая отдельные вопросы, связанные с программами для ЭВМ и базами данных,
не препятствует применению к этим объектам авторского права положений ст. 1287–1290 Кодекса.
Данными статьями определяются взаимоотношения автора и заказчика по поводу создания произведения, а ст. 1296 Кодекса регулируются взаимоотношения этих лиц по поводу уже созданной программы
ции, – в данном случае речь идет о договорной ответственности за нарушение одного
из условий договора.
1
Представляется, именно это имелось в виду в указанном Постановлении, а не,
как пишет Э.П. Гаврилов (см.: Гаврилов Э.П. Комментарий к постановлению Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 26 марта
2009 года № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие
части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Хозяйство и право.
2009. № 9. С. 39), то, что размер взыскиваемой компенсации должен равняться сумме,
определенной договором.
139
Глава III. Осуществление и защита исключительных прав
для ЭВМ или базы данных (таким образом, ст. 1296 ГК РФ является
специальной по отношению к ст. 1287 Кодекса лишь в части, регулирующей права на уже созданное произведение).
Положения Закона об авторском праве лишь фрагментарно регулировали отношения, складывающиеся в связи с заключением договоров авторского заказа (или, как они назывались в Законе об авторском
праве, авторских договоров заказа). По сути нормы непосредственно о таком виде авторского договора ограничивались лишь указанием на обязанность автора создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику и обязанность заказчика
выплатить автору аванс в счет обусловленного договором вознаграждения (ст. 33 Закона об авторском праве), а также на обязанность автора возместить реальный ущерб, причиненный заказчику, в случае,
если автор не представил заказанное произведение (п. 2 ст. 34 Закона
об авторском праве).
В связи с этим в судебной практике анализировался вопрос о соотношении п. 5 ст. 31 Закона об авторском праве, предусматривавшего, что
предметом авторского договора не могут быть права на использование
произведений, которые автор может создать в будущем, с положениями
Закона о договоре авторского заказа (по которому на момент заключения договора соответствующее произведение еще не создано).
Так, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 10 августа 2005 г. № А56-10018/2005, оценивая заключенный
между автором и ответчиком по делу договор, признал, что договор,
предусматривающий обязанность автора в течение года с момента подписания договора создать произведение и передать издательству исключительные имущественные права на его использование, ничтожен на основании ст. 168 ГК РФ как противоречащий п. 5 ст. 31 Закона об авторском праве.
Таким образом, фактически суд пришел к выводу о том, что правило, предусмотренное указанным пунктом, распространяется на любые
авторские договоры, в том числе и на авторские договоры заказа, что,
по сути, лишает смысла само заключение таких договоров.
Цель заключения авторского договора заказа, несомненно, как раз
и состоит в том, чтобы заказчик после того, как автор исполнит соответствующий договор, уже в силу этого договора получил исключительное право на соответствующее произведение.
140
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]