Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем как объекты интеллектуальных прав
.pdf
§ 2. Интеллектуальные права
деятельности (подп. 2 п. 2 ст. 26 ГК РФ) и соответственно быть самостоятельными субъектами как личных неимущественных прав, так
и исключительного права на использование программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральной микросхемы, кроме возможности
определить наследника в отношении исключительного права и указать
лицо, на которое возлагается обязанность по защите личных неимущественных прав после смерти автора.
Создание несовершеннолетним, достигшим 16-летнего возраста, результата интеллектуальной деятельности и осуществление возникших
в связи с этим прав не приводят к эмансипации несовершеннолетнего.
5. Служебным является результат интеллектуальной деятельности,
созданный в связи с выполнением работником своих служебных обязанностей или конкретного задания работодателя. При этом трудовые
обязанности, выполнение которых свидетельствует о создании служебного произведения, могут быть основаны не только на трудовом договоре. Такие обязанности возникают также у лиц, осуществляющих
принудительный труд в местах лишения свободы, а также при фактическом допуске к работе без заключения трудового договора (в том
числе и вопреки требованию ТрК РФ, поскольку нарушение трудового законодательства, по нашему мнению, не влияет на регулирование
вопросов, складывающихся в сфере создания служебных результатов
интеллектуальной деятельности).
Трудовые отношения при отсутствии трудового договора могут быть
установлены исходя из распространения на конкретное лицо правил
внутреннего трудового распорядка, места выполнения работы, графика работы, способа оплаты, соотношения деятельности работодателя с
работой, выполненной физическим лицом. Если с учетом конкретных
обстоятельств дела, несмотря на отсутствие трудового договора с работником, будет признано наличие трудовых отношений, результаты
интеллектуальной деятельности, созданные в рамках таких отношений, можно признать служебными.
6. В отношении любого результата интеллектуальной деятельности (а следовательно, и в отношении программ для ЭВМ, баз данных,
топологий интегральных микросхем) его автору принадлежит право
авторства.
Право на имя, в отличие от права авторства, принадлежит авто-
рам не всех результатов интеллектуальной деятельности, а только тех
121
Глава II. Права на программы для ЭВМ, БД и топологии ИМС
из них, в отношении которых это право прямо поименовано Кодексом. При этом в отношении топологий интегральных микросхем оно
не установлено. С учетом этого автор топологии не вправе требовать
указания своего имени на изготавливаемой правообладателем (который, являясь обладателем исключительного права, может не совпадать
с автором топологии) интегральной микросхеме (по аналогии с указанием автора на экземпляре произведения).
7. Право на неприкосновенность (принадлежащее авторам программ для ЭВМ, баз данных и иных произведений) и правомочие на
переработку, входящее в состав исключительного права на произведение, могут быть разграничены с учетом следующего. В рамках реализации первого из них определяется порядок существования произведения, созданного самим автором. Это произведение в случае, если
с согласия автора в него были внесены изменения, продолжает существовать, но осуществляется использование этого произведения в измененном виде. Соответствующие изменения не приводят к появлению нового произведения, а само право призвано охранять творческий замысел автора.
Реализация же правомочия на переработку произведения (в том
числе на модификацию программы для ЭВМ) предполагает создание
на основе имеющегося произведения (которое само по себе продолжает использоваться и в исходном, неизменном виде) нового произведения. И это новое, производное произведение является само по
себе тоже объектом авторского права, используется при условии соблюдения прав автора первоначального произведения, но пользуется
самостоятельной охраной.
8. Право на обнародование, также принадлежащее лишь авторам
программ для ЭВМ и баз данных, но не топологий, предполагает принадлежность лишь автору права осуществить действие или дать согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение
доступным для всеобщего сведения путем его опубликования.
При этом термин «доступность произведения для всеобщего сведения», используемый в абзаце первом п. 1 ст. 1268 ГК РФ, в этой
статье используется в ином значении, нежели в подп. 11 п. 2 ст. 1270
Кодекса, говорящем о праве на доведение до всеобщего сведения.
В данном случае способ доведения до всеобщего сведения не должен
предполагать возможность всех и каждого получать доступ к произ-
122
§ 2. Интеллектуальные права
ведению из любого места и в любое время по своему выбору: главное – обеспечить возможность доступа к произведению неопределенного круга лиц.
9. Корреспондирующее праву на обнародование право на отзыв
Кодекс предоставляет авторам баз данных, но не программ для ЭВМ,
что, как представляется, не может быть признано обоснованным, поскольку режим правовой охраны программ для ЭВМ схож с режимом
правовой охраны баз данных, не имеет принципиальных различий
(включая наличие у владельцев экземпляров как программ для ЭВМ,
так и баз данных прав пользователей).
10. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности предполагает возможность автора (иного правообладателя) использовать такой результат в любой форме и любым не противоречащим закону способом. При этом и для исключительного права на
программу для ЭВМ, базу данных, и для исключительного права на топологию интегральной микросхемы Кодекс определяет лишь примерный, открытый перечень правомочий, входящих в его состав.
11. Правомочие на воспроизведение предполагает право на изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме. При этом реализацией права на
воспроизведение является изготовление экземпляров этого произведения в любой объективной форме (независимо от изначальной).
Так, программа для ЭВМ, база данных (а равно любое иное произведение) в электронной форме, в бумажной форме – это одно и то же
произведение.
12. При разграничении правомочия на воспроизведение экземпляров произведения (в том числе в форме, отличной от изначальной)
и правомочия на переработку, сопряженную со сменой формы, главным является не разница формы нового, производного произведения
с той формой произведения, в которой его изначально создал автор,
а привнесение в первоначальное произведение чего-то дополнительного, изменение изначального творческого замысла автора.
13. Запись произведения в память электронной вычислительной машины также является воспроизведением, кроме случаев, предусмотренных Кодексом. Так, не является таковой временная запись в память
ЭВМ, которая составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное
123
Глава II. Права на программы для ЭВМ, БД и топологии ИМС
использование записи или правомерное доведение до всеобщего сведения. При этом, в части записи программы для ЭВМ или базы данных в память компьютера, под данное исключение подпадает только
технический процесс введения рабочей копии программы или базы,
хранящейся на жестком диске пользователя, в оперативную память
ЭВМ (то есть создание в компьютере второй – технической – копии).
Первоначальная же запись в компьютер, на его жесткий диск, несомненно, воспроизведением является, но в случаях, предусмотренных
ст. 1280 ГК РФ, может быть признана правомерной.
14. Правомочие распространения произведения охватывает не только случаи отчуждения его экземпляра в любой форме, но предложение к продаже такого экземпляра лицами, осуществляющими реализацию экземпляров произведения путем заключения договоров розничной купли-продажи.
15. Правомочие на прокат охватывает любые случаи предоставления экземпляров произведения во временное владение и пользование
независимо от наличия или отсутствия цели извлечения прибыли и от
того, осуществляет ли лицо, предоставляющее такие экземпляры, сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской
деятельности (поскольку положения ст. 1270 ГК РФ являются специальными по отношению к положениям ст. 626 Кодекса).
Кроме того, правомочием на прокат охватываются также случаи
сдачи в прокат компьютеров с установленным на них программным
обеспечением.
16. Правомочие на импорт предполагает возможность лишь автора
или иного правообладателя осуществлять ввоз на территорию Российской Федерации экземпляров программ для ЭВМ и баз данных. При
этом под ввозом экземпляров следует понимать их перемещение через
таможенную границу Российской Федерации, а не через государственную. Термин «ввоз» в подп. 4 п. 2 ст. 1270 ГК РФ используется в своем
юридическом значении: в силу подп. 7 п. 1 ст. 11 Таможенного кодекса Российской Федерации ввоз товаров и (или) транспортных средств
на таможенную территорию Российской Федерации – это фактическое
пересечение товарами и (или) транспортными средствами таможенной
границы и все последующие предусмотренные этим Кодексом действия с товарами и (или) транспортными средствами до их выпуска таможенными органами.
124
§ 2. Интеллектуальные права
17. Под переработкой произведения понимаются любые действия
в отношении имеющегося произведения, приводящие к созданию нового произведения. Основной смысл данного правомочия в регулировании вопросов, возникающих в связи с созданием нового произведения, но при этом закон не определяет, в обязательном ли порядке
должно продолжить свое существование изначальное, исходное произведение.
При этом вряд ли можно кроме как переработкой (по смыслу действующего законодательного регулирования) назвать внесение в произведение самим автором существенных корректив в оригинальное
произведение, приводящих к его изменению, но не к возникновению
второго произведения (когда старое произведение, по сути, заменяется
новым): дописывание отдельных глав к литературному произведению
самим автором, изменение картины путем нанесения на нее автором
новых мазков, изменение самим автором программы для ЭВМ или
базы данных (исправление имеющихся недочетов, улучшение функциональности программы, сопряженное с изменениями в ее код, в том
числе автоматически, через сеть, вносимые в программные продукты,
находящиеся у пользователей).
Указанные действия являются переработкой (или модификацией
в случае с программами для ЭВМ или базами данных), несмотря на
то что первоначальное произведение в отдельных случаях фактически утрачивается.
В случае с модификацией программ для ЭВМ или баз данных, как
правило, изменения, производимые автором программы или базы,
предлагается их пользователям внести в уже существующие экземпляры, установленные на компьютерах пользователей, а также в программы и базы, права на которые переданы третьим лицам по договору.
Вместе с тем, учитывая, что модифицированная программа или база –
это новое произведение, для лиц, согласившихся на внесение улучшений в программы или базы, с которыми к этому моменту заключен лицензионный договор, потребуется заключение нового лицензионного
договора о предоставлении исключительных прав уже на новую программу для ЭВМ или базу данных. Пользователи, согласившиеся на
внесение улучшений в программу для ЭВМ или базу данных, окажутся в ситуации, когда они не являются владельцами экземпляра новой
программы или базы, – принадлежащий им материальный носитель
125
Глава II. Права на программы для ЭВМ, БД и топологии ИМС
с зафиксированным на нем экземпляром произведения будет различаться с записанным в память компьютера экземпляром.
Решением данного вопроса, по мнению автора, могло бы послужить законодательное закрепление отдельного правомочия автора программы или базы, отличающегося от права на неприкосновенность
(как права на защиту от изменений) и правомочия на переработку
(как, в обычной ситуации, предполагающего создание производного произведения с сохранением исходного), которое могло бы принадлежать только автору и предполагало бы возможность изменения
исходного произведения с заменой его новым произведением (заменой не только фактической, но и юридической – в рамках уже заключенных договоров). При этом несомненно, что замена исходной программы новой у пользователя или лицензиата может производиться
лишь с их согласия.
18. При реализации правообладателем правомочия на доведение
до всеобщего сведения, входящего в состав исключительного права на
использование произведения, как полагает автор, лица, скачавшие из
компьютерной сети на свою ЭВМ экземпляр правомерно доведенного до всеобщего сведения произведения, становятся собственниками
соответствующего экземпляра и в силу этого на основании ст. 1280 ГК
РФ получают право пользования этой программой (но не получают ни
в каком объеме исключительное право на само произведение).
19. Единственным существенным отличием исключительного права на топологию интегральной микросхемы от исключительного права
на произведение является то, что использованием топологии признаются лишь те действия, которые направлены на извлечения прибыли (в отличие от использования произведения, которым признаются
действия в отношении этого произведения независимо от того, преследуют ли они цель извлечения прибыли или нет).
20. Правомочие на воспроизведение топологии в целом аналогично
такому же правомочию, входящему в состав исключительного права на
произведение. Кодекс лишь дополнительно в отношении топологий
прямо указывает, что воспроизведение той их части, которая не является оригинальной, не охватывается исключительным правом. Вместе
с тем, по мнению автора, применительно к произведениям воспроизведение и их части, не носящей творческого характера, не будет признаваться использованием (например, использование названия про-
126
§ 2. Интеллектуальные права
изведения, не носящего творческого характера, использование частей
произведения, которые являются воспроизведением текстов судебных
актов и т.п.), поэтому данное законодательное уточнение по сравнению с регулированием правомочия на воспроизведение произведения
не является существенным.
21. Единственным отличием (кроме цели совершаемых действий)
правомочия на ввоз, продажу и иное введение в гражданский оборот
топологии, или интегральной микросхемы, в которую включена эта
топология, или изделия, включающего в себя эту интегральную микросхему, от правомочия на распространение экземпляров произведений и на их импорт является то, что в отношении топологий интегральных микросхем действует не национальный принцип исчерпания права (как для произведений), а международный.
22. Отдельным видом прав на программу для ЭВМ или базу данных являются права пользователя программы или базы, то есть лица,
правомерно владеющего экземпляром программы или базы, которые
определены в ст. 1280 ГК РФ. Суть такого права состоит в предоставлении пользователю (владельцу экземпляра) возможности нормального функционирования этих программы или базы на принадлежащем ему компьютере, для того чтобы иметь возможность извлекать
полезные свойства из соответствующего экземпляра, не нанося при
этом неоправданного ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не ущемляя необоснованным образом законные интересы автора (иного правообладателя).
23. По смыслу п. 1 ст. 1280 ГК РФ пользователь программы для
ЭВМ или базы данных, то есть лицо, правомерно владеющее экземпляром такой программы или базы, получает право пользования в силу
закона – в момент, когда он правомерно становится владельцем соответствующего экземпляра.
Для получения права пользования программой для ЭВМ или базой
данных не требуется заключения договора с правообладателем.
24. На базу данных кроме авторских прав могут возникать и смежные права (независимые как от авторских прав на саму базу (как на
составное произведение), так и от авторских прав на отдельные материалы, составляющие ее содержание).
Изготовителю базы данных принадлежит неимущественное право
на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего
127
Глава II. Права на программы для ЭВМ, БД и топологии ИМС
имени или наименования, а также исключительное право извлекать
из базы данных материалы и осуществлять их последующее использование в любой форме и любым способом. При этом исключительное
право изготовителя базы данных не запрещает использование материалов, составляющих содержание этой базы, если такое использование
не сопряжено с извлечением этих материалов именно из конкретной
базы данных. Не запрещается самостоятельный поиск и подбор аналогичных материалов из иных источников.
Гл а В а III. ос у щ е с т В л е н и е и з а щ и т а и с к л ю ч и т е л ь н ы х
П р а В н а и с П о л ь з о В а н и е П р о Г р а м м д л я эВм, б а з д а н н ы х
и т о П о л о Г и й и н т е Г р а л ь н ы х м и к р о с х е м
§ 1. Передача и предоставление исключительных прав
на использование программ для ЭВМ, баз данных
и топологий интегральных микросхем
В силу ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться
принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права)
или предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации в установленных договором пределах (лицензионный договор).
Законодательное регулирование права автора (иного правообладателя) на распоряжение принадлежащим ему исключительным правом на использование программы для ЭВМ, базы данных (как объекта авторского права и как объекта смежных прав), топологии интегральной микросхемы, с одной стороны, создает возможность для
оборота исключительного права, для предоставления иным лицам,
нежели первоначальному правообладателю, права осуществлять действия по использованию результатов интеллектуальной деятельности, а с другой стороны, несет и определенную социальную нагрузку – в виде обеспечения наибольшей защищенности автора (как заведомо более слабого участника гражданских правоотношений) от
действий его потенциальных контрагентов1.
1
См., например: Дозорцев А. Указ. соч. С. 24–25.
129
Глава III. Осуществление и защита исключительных прав
Кодекс прямо предусматривает регулирование двух видов договоров, в рамках которых осуществляется распоряжение исключительным
правом: договора об отчуждении исключительного права (по которому
правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему
исключительное право на результат интеллектуальной деятельности
или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне)
и лицензионного договора (по которому обладатель исключительного
права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации предоставляет или обязуется предоставить другой стороне право использования такого результата или такого средства в предусмотренных законом пределах).
Полагаем, следует согласиться с В.А. Хохловым, утверждающим,
что распоряжение исключительным правом допустимо и иными способами – путем заключения непоименованного в ст. 1233 ГК РФ договора1. С одной стороны, п. 1 этой статьи прямо указывает на то, что
перечень видов договоров о распоряжении исключительным правом
не носит исчерпывающий характер, с другой стороны, в силу п. 2 данной статьи к договорам о распоряжении таким правом подлежат применению положения ст. 307–453 Кодекса, а значит, и ст. 421 о возможности заключения непоименованного в законе договора.
Вместе с тем нельзя не отметить, что судебная практика, не отрицая
возможности распоряжения исключительным правом в иных формах,
исходит из того, что любое распоряжение таким правом осуществляется либо по модели договора об отчуждении права, либо по модели
лицензионного договора.
Так, например, в период действия Закона об авторском праве Президиум ВАС РФ при рассмотрения конкретного дела (Постановление от 27 мая 2003 г. № 3034/03) указал, что при распоряжении исключительным правом путем его внесения в качестве вклада в простое товарищество заключаемый договор должен предусматривать
все существенные условия, которые закон определил для авторских
договоров.
Анализируя вопрос о содержании договора о залоге, предметом которого является исключительное право, Пленум ВС РФ и Пленум ВАС
РФ в Постановлении № 5/29 пришли к выводу о том, что в договоре
о залоге должно быть определено: заложено ли исключительное пра-
1
См.: Хохлов В.А. Указ. соч. С. 150.
130
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]