Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем как объекты интеллектуальных прав
.pdf
§ 2. Интеллектуальные права
пляров программ для ЭВМ или баз данных возможность использовать
эти произведения в смысле ст. 1229 и 1270 ГК РФ, оно лишь допускает пользование соответствующим экземпляром в порядке, предусмотренном ст. 1280 Кодекса. Владелец экземпляра не вправе выходить за
пределы правомочий, составляющих право пользователя, и в отношении его, так же как и в отношении всех третьих лиц, действует запрет использовать произведение без согласия автора (иного правообладателя)1.
В.А. Дозорцев разделяет лиц, владеющих экземплярами произведения, которым для извлечения полезных свойств этих экземпляров
необходимо осуществлять регулируемые законом действия (владельцы
экземпляров программ для ЭВМ и баз данных), – их он именует «пользователями», и лиц, которым для извлечения таких свойств действия,
регулируемые законом, совершать не требуется, – эту группу лиц он
именует «потребителями» объекта исключительного права2.
Вместе с тем, как представляется, правовая природа отношений,
как в рамках первой группы, так и в рамках второй, одна и та же: –
соответствующему лицу принадлежит право собственности на материальный носитель, на котором зафиксирован экземпляр произведения. Это лицо вправе принадлежащей ему вещью (материальным
носителем) владеть, пользоваться и распоряжаться. Отличие лишь
в том, что в случае, если такой вещью является материальный носитель, на котором зафиксирован экземпляр программы для ЭВМ или
базы данных, порядок пользования ею прописан в законе. С учетом
этого полагаем нецелесообразным терминологически разделять пользователей экземпляров различных видов объектов авторско-правовой охраны.
В силу закона (ст. 1280 Кодекса) право пользования принадлежит лицу, которому принадлежит экземпляр программы для ЭВМ или базы данных, при этом оно следует за таким экземпляром – при его перепродаже
(ином отчуждении) право пользования прежнего владельца экземпляра
прекращается, право пользования нового владельца возникает. Кроме того, и здесь можно согласиться с мнением Л. Бентли и Б. Шермана3, помимо лиц, получивших соответствующие экземпляры по договору о пе-
1
Cornu G. Ор. cit. С. 705.
2
См.: Дозорцев В.А. Указ. соч. С. 48–49, 291.
3
См.: Бентли Л., Шерман Б. Указ. соч. С. 381.
111
Глава II. Права на программы для ЭВМ, БД и топологии ИМС
редаче вещных прав на них, такое же право возникает у лиц, которым по
лицензионному договору были предоставлены какие-либо правомочия
по использованию программы для ЭВМ и базы данных и которым в рамках соответствующего лицензионного договора передан материальный
носитель с записанной на нем программой или базой.
Небезынтересным является вопрос о том, возникает ли право пользования у владельца экземпляра автоматически, уже в силу самого владения, или же требуется соблюдение каких-либо дополнительных формальностей, подписание соответствующего договора.
В международной практике встречаются оба варианта. Так, например, в Великобритании считается, что поскольку пользователь программы получает право копирования, ему для этого требуется получение лицензии или какого-либо рода разрешения. В США же наоборот,
владелец экземпляра программы не нуждается в лицензии для получения права создать копию программы или адаптировать ее, если, делая
это, он совершает необходимые действия для пользования программой на соответствующей машине. В праве Европейского Союза также по общему правилу копирование и адаптация программы не требуют согласия правообладателя, если они необходимы для пользования
программой владельцем ее экземпляра в соответствии с назначением
этой программы, включая исправление ошибок1.
В.А. Хохлов полагает, что в России по общему правилу для свободного использования программного продукта требуется согласие автора (правообладателя)2. С.А. Судариков также полагает, что для получения прав пользователя программы требуется заключение лицензионного договора3.
Вместе с тем, если проанализировать текст закона, а именно п. 1
ст. 1280 ГК РФ, становится видно, что пользование программой или
базой осуществляется «без разрешения автора или иного правообладателя», то есть соответствующее право пользователь получает в силу
закона в момент, когда он правомерно становится владельцем соответствующего экземпляра.
Договор, который может быть заключен с пользователем программы или базы на основании п. 3 ст. 1286 ГК РФ, предполагает поми-
1
Computer Law. Р. 213.
2
См.: Хохлов В.А. Указ. соч. С. 221.
3
См.: Судариков С.А. Указ. соч. С. 175–176.
112
§ 2. Интеллектуальные права
мо прав, принадлежащих пользователю в силу ст. 1280 Кодекса, предоставление ему права на совершение с программой или базой иных
обусловленных договором действий (то есть действий не по пользованию, а по использованию программы, охватываемых исключительным
правом). Если пользователю не предполагается в упрощенном порядке (а именно в этом упрощенном порядке заключения лицензионного
договора и есть смысл п. 3 ст. 1286 Кодекса) предоставить какие-либо
правомочия, входящие в состав исключительного права, заключение
какого-либо договора с пользователем не требуется1. Кроме того, и это
следует из подп. 1 п.1 ст. 1280 ГК РФ, договором с пользователем (если
он будет заключен) может быть изменено предусмотренное законом
регулирование права пользователя на адаптацию программы, осуществление действий, необходимых для ее функционирования, и исправление явных ошибок. Иные особенности договора, который возможно заключить с пользователем в упрощенной форме, будут рассмотрены далее в главе, посвященной передаче прав на программы для ЭВМ,
базы данных и топологии интегральных микросхем.
В состав правомочий пользователя входит право на внесение в программу для ЭВМ или базу данных изменений исключительно в целях
их функционирования на технических средствах пользователя и осуществление действий, необходимых для функционирования таких программы или базы данных в соответствии с их назначением, в том числе
запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществление исправления явных ошибок, если
иное не предусмотрено договором с правообладателем.
В части, касающейся записи и хранения в памяти ЭВМ программы
для ЭВМ или базы данных, реализуется основное правомочие владельца экземпляра, по сути, ради которого правомочия этого лица специально прописываются в законе, поскольку именно эти действия необходимо совершить каждому владельцу экземпляра любой программы или базы для того, чтобы получить возможность извлекать из этой
программы или базы полезные свойства. Иные правомочия пользователя также ряду пользователей необходимы, но лишь это необходимо абсолютно всем из них. Данное правомочие является изъятием из правомочия на воспроизведение, входящего в состав исключительного права.
1
Полагаем, указанное согласуется и с п. 38.2 Постановления № 5/29.
113
Глава II. Права на программы для ЭВМ, БД и топологии ИМС
В отношении программы для ЭВМ указанные в пп. 1 п. 1 ст. 1280
ГК РФ действия пользователь вправе совершать не только для извлечения полезных свойств этой программы (то есть для работы с ней),
но и для изучения, исследования или испытания функционирования
такой программы в целях определения идей и принципов, лежащих
в основе любого элемента программы для ЭВМ.
Пользователю принадлежит правомочие на адаптацию программы, под которой понимается внесение изменений, осуществляемых
исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или
базы данных на конкретных технических средствах пользователя или
под управлением конкретных программ пользователя.
Полагаем возможным согласиться с мнением В.А. Хохлова, утверждающего, что с точки зрения существа изменений, производимых
с программой для ЭВМ или базой данных в рамках реализации правомочия пользователя на адаптацию, существенных различий с изменениями, которые являются реализацией входящего в состав исключительного права правомочия на модификацию, нет. И в том, и в другом
случае в программу или базу вносятся изменения. Адаптация является частным случаем модификации. Отделение случаев адаптации от
случаев модификации программы или базы осуществляется в первую
очередь по цели вносимых в программу или базу данных изменений –
адаптацией будут признаны лишь те действия, которые осуществляются исключительно в целях их функционирования на конкретных технических средствах конкретного пользователя.
Пользователь вправе изготовить копию программы для ЭВМ или
базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра
в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы
данных не может быть использована в иных целях, чем цели, указанные
в подп. 1 п. 1 ст. 1280 Кодекса, и должна быть уничтожена, если владение
экземпляром таких программы или базы данных перестало быть правомерным (ст. 1280 ГК РФ, п. 36 Постановления № 5/29).
Пользователю программы для ЭВМ принадлежит правомочие декомпилировать ее, то есть воспроизвести и преобразовать объектный
код в исходный текст, или поручить иным лицам осуществить эти
действия.
114
§ 2. Интеллектуальные права
Предоставление пользователю правомочия на декомпиляцию обусловлено необходимостью предоставить возможность иным лицам
создавать свои собственные программные продукты, которые будут
иметь возможность нормально функционировать с конкретной уже существующей программой. Как образно выразились Л. Бентли и Б. Шерман, подобно тому, как производитель запасных частей для автомобиля не может выпускать детали произвольных размеров или формы,
так и разработчик программного обеспечения, другой компьютерной техники, которой предстоит работать вместе с ранее созданными программами, должен неукоснительно следить за тем, чтобы его
продукция отвечала уже действующим в данной сфере стандартам.
Обеспечение совместимости своего продукта с созданными ранее может быть достигнуто при ознакомлении со скрытой информацией,
содержащейся в этих созданных ранее продуктах1.
Вместе с тем с учетом того, что декомпилирование существенно
упрощает не только законное создание новых программ, взаимодействующих с исходной, но и незаконное создание программ на основе
исходной, правомочие декомпилировать программу ограничено рядом условий:
– информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;
– указанные действия осуществляются в отношении только тех
частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы
для достижения способности к взаимодействию;
– информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, когда это необходимо для достижения способности
к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ
с другими программами, а также не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей
с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления
другого действия, нарушающего исключительное право на программу для ЭВМ.
1
См.: Бентли Л., Шерман Б. Указ. соч. С. 382–384.
115
Глава II. Права на программы для ЭВМ, БД и топологии ИМС
Указанные условия, ограничивающие правомочие на декомпиляцию в России, корреспондируют ограничениям такого правомочия,
установленным в Европейском Союзе1.
Перечень указанных правомочий, входящих в состав права пользования программой для ЭВМ или базой данных и принадлежащих
владельцу экземпляра программы или базы в силу закона, является
исчерпывающим.
Полагаем, следует согласиться с Л. Бентли и Б. Шерманом2 в том,
что по общему правилу перечень этих правомочий не может быть сужен договором с правообладателем. Единственное правомочие, которое может быть изменено правообладателем, предусмотрено подп. 1
п. 1 ст. 1280 ГК РФ.
Принадлежность владельцу экземпляра программы для ЭВМ или
базы данных права пользования этой программой или базой не препятствует дальнейшему распоряжению таким экземпляром3. Полагаем, такой вывод следует из того, что на экземпляр программы для
ЭВМ или базы данных, как и на экземпляры иных произведений, действует принцип исчерпания прав (ст. 1272 ГК РФ), который выводит
из-под контроля правообладателя дальнейшее распоряжение экземпляром любого произведения и не делает исключения для экземпляра программы или базы.
Вместе с тем лицо в случае продажи принадлежавшего ему экземпляра (или иного отчуждения) утрачивает права пользователя и должно, в частности, удалить его из памяти своего компьютера, поскольку
хранение программы для ЭВМ или базы данных в такой памяти перестает быть правомерным.
Как уже отмечалось ранее, на базу данных кроме авторских прав могут возникать и смежные права (независимые как от авторских прав
на саму базу (как на составное произведение), так и от авторских прав
на отдельные материалы, составляющие ее содержание).
1
См., например: Computer Law. Р. 227.
2
См.: Бентли Л., Шерман Б. Указ. соч. С. 380.
3
См., например: Симкин Л.С. Программы для ЭВМ: Правовая охрана (правовые
средства против компьютерного пиратства). М.: Городец, 1998. С. 50–51; Хохлов В.А.
Указ. соч. С. 223–224.
В США ограничение права на дальнейшее распространение экземпляра программы для ЭВМ или базы данных возможно при условии указания на это в соответствующем договоре (См.: Луцкер А.П. Указ. соч. С. 63).
116
§ 2. Интеллектуальные права
Изготовителю базы данных (как физическому, так и юридическому лицу) принадлежит неимущественное право на указание на экземплярах базы данных и (или) их упаковках своего имени или наименования.
Как и в целом смежное право на базу данных, так и право на указание имени в частности, принадлежащее изготовителю такой базы,
носят самостоятельный характер от авторского права и соответственно от права на имя автора.
В связи с этим на экземпляре базы данных, охраняемом смежным
правом, имя или название ее изготовителя должно указываться независимо от указания на этом же экземпляре имени автора этой базы данных (указываемом, если такая база охраняется авторским правом).
При этом закон устанавливает презумпцию: при отсутствии доказательств иного изготовителем базы данных признается гражданин или
юридическое лицо, имя или наименование которых указано обычным
образом на экземпляре базы данных и (или) его упаковке.
Изготовителю базы данных принадлежит исключительное право
извлекать из базы данных материалы и осуществлять их последующее
использование в любой форме и любым способом.
Под извлечением материалов понимается перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых
технических средств и в любой форме.
Можно согласиться с мнением В.О. Калятина, утверждающего, что
понятие извлечения материалов охватывает, исходя из изложенного в законе его содержания, и перенос этих материалов с изменением
способа их записи, формата и других технических параметров. Переносом на информационный носитель должна быть признана и распечатка на бумаге материалов, входящих в базу данных, копирование их
в цифровой форме и т.д.
1
Само по себе извлечение материалов из базы данных, без последующего их использования, не охватывается исключительным правом
изготовителя базы данных2.
1
См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части четвер-
той (постатейный) / Отв. ред. Л.А. Трахтенгерц.
2
См.: Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Комментарий к части четвертой Гражданского
кодекса Российской Федерации (постатейный).
117
Глава II. Права на программы для ЭВМ, БД и топологии ИМС
При этом следует учитывать, что исключительное право изготовителя базы данных не запрещает использование материалов, составляющих содержание этой базы, если такое использование не сопряжено
с извлечением этих материалов именно из конкретной базы данных.
Не запрещается самостоятельный поиск и подбор аналогичных материалов из иных источников. Так, существование базы данных российского законодательства или базы данных судебных актов не препятствует самостоятельному составлению иной базы данных с такими
же материалами (при отсутствии нарушения авторских прав), извлекая их не из конкретной базы данных, а, например, из Российской газеты или Собрания законодательства Российской Федерации (в которых публикуются федеральные законы) или с интернет-сайтов арбитражных судов (на которых доступны судебные акты).
Исключительным правом охватывается извлечение и использование всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов. Кодекс не содержит указания на то, какую
часть материалов следует считать существенной, но представляется
возможным согласиться с тем, что, как и в праве Европейского Союза, из которого российское право на базу данных заимствовано, существенность заимствования должна оцениваться не только с качественной, но и с количественной стороны1.
Лицо, правомерно пользующееся базой данных (то есть пользователь – лицо, которое правомерно владеет экземпляром базы данных),
вправе без разрешения правообладателя извлекать из такой базы данных материалы и осуществлять их последующее использование (п. 3
ст. 1334 Кодекса). При этом такое использование допускается только
в личных, научных, образовательных и иных некоммерческих целях,
только в объеме, оправданном указанными целями, и только в той мере, в какой такие действия не нарушают авторские права изготовителя
базы данных и других лиц (последнее указание в ст. 1334 ГК РФ излишне, поскольку очевидно, что ограничение смежного права на базу данных никоим образом не ограничивает авторское право на нее). Кроме
того, если использование материалов, извлеченных из базы данных,
осуществляется способом, предполагающим получение к ним доступа неограниченного круга лиц, оно должно сопровождаться указанием на базу данных, из которой эти материалы извлечены.
1
См., например: Bainbridge D. Intellectual property. Harlow, 1999. Р. 231–232.
118
§ 2. Интеллектуальные права
Исключительное право изготовителя базы данных действует на
территории Российской Федерации, если: 1) изготовитель базы данных является гражданином Российской Федерации или российским
юридическим лицом; 2) он является иностранным гражданином или
иностранным юридическим лицом при условии, что законодательством соответствующего иностранного государства предоставляется на
его территории охрана исключительному праву изготовителя базы данных, изготовителем которой является гражданин Российской Федерации или российское юридическое лицо; 3) в иных случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации. Если
изготовитель базы данных является лицом без гражданства, в зависимости от того, имеет это лицо место жительства на территории Российской Федерации или иностранного государства, к нему применяются правила, относящиеся к гражданам Российской Федерации или
иностранным гражданам.
По проанализированным в настоящей главе вопросам могут быть
сформулированы следующие выводы.
1. Личные неимущественные права на результат интеллектуальной
деятельности принадлежат его автору, такие права неотчуждаемы и непередаваемы. В силу закона отказ от них ничтожен. В отличие от них
исключительное право на результат интеллектуальной деятельности
является имущественным правом, как таковое оно отчуждаемо.
Действующим законодательством отказ от исключительного права, так же как и от личных неимущественных прав, не допускается –
в силу ст. 9 ГК РФ отказ от осуществления права влечет прекращение этого права лишь в случаях, предусмотренных законом, а такого последствия для отказа от осуществления исключительного права
не установлено. Кроме того, отказ от исключительного права, если
бы он был возможен, влек бы переход соответствующего результата
интеллектуальной деятельности в общественное достояние. Вместе с
тем случаи такого перехода в настоящее время исчерпывающим образом прописаны законодателем, и такого основания перехода результата интеллектуальной деятельности в общественное достояние, как
отказ от исключительного права на него, не предусмотрено.
2. Первоначальным обладателем личных неимущественных прав
по общему правилу является физическое лицо – автор, чьим непо-
119
Глава II. Права на программы для ЭВМ, БД и топологии ИМС
средственным творческим трудом создана программа для ЭВМ, база данных или топология интегральной микросхемы. Юридическое
лицо может считаться таковым в России, только если соответствующий результат интеллектуальной деятельности создан за пределами
Российской Федерации (но на основании международно-правовых
норм в ней охраняется), а законодательством страны создания этого результата допускается возникновение личных неимущественных
прав у юридических лиц.
3. Если программа для ЭВМ, база данных или топология интегральной микросхемы создана совместным творческим трудом двух и более
физических лиц, такие лица признаются соавторами всего результата
интеллектуальной деятельности в целом.
Основанием для возникновения соавторства является совместный
творческий труд в решении поставленной задачи. Заключения специального соглашения между будущими авторами о создании результата
интеллектуальной деятельности в соавторстве не требуется – единство
творческого замысла может достигаться и иными путями: например,
заключением всеми авторами соглашения с единым координатором,
не являющимся автором, или заданием работодателя, данным своим
работникам (будущим соавторам).
4. Первоначальное исключительное право, как и личные неимущественные права, возникает у физического лица в силу факта создания результата интеллектуальной деятельности вне зависимости от
возраста лица, состояния его дееспособности. Вместе с тем и от возраста, и от дееспособности лица зависит его возможность самостоятельно осуществлять принадлежащие ему права.
По смыслу ст. 28 ГК РФ малолетние вправе самостоятельно использовать результат интеллектуальной деятельности способами, не требующими совершения сделок. Осуществление исключительного права
способами, требующими совершения сделок (а равно распоряжение
исключительным правом), за малолетних производится установленными законом лицами.
В отношении сделок по поводу использования результатов интеллектуальной деятельности для ограниченно дееспособных, а также недееспособных установлен такой же режим, как и для малолетних.
Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно осуществлять все права автора результата интеллектуальной
120
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]