Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Политическая медиация. Учебное пособие
.pdf
лением юридических прав и обязанностей и в других случаях. В то же
время юридический конфликт может быть сопряжен и с отступлениями сторонами (стороной) конфликта от установленного законом порядка.
Экскузивные преступления (от лат. «excuso» — извинять, осво-
бождать) — правонарушения, которые допускают извинение, то есть
утрачивают общественную опасность в результате прощения
in camera — лат. — при закрытых дверях, негласно
Inter alea — лат. — среди прочего, в том числе
ne bis in idem — «не дважды за одно и то же». Принцип права, не по-
зволяющий дважды судить и наказывать человека за деяние, которое
уже повлекло вынесение в его отношении обвинительного или оправдательного приговора. Согласно п. 1 ст. 4 Протокола № 7 к Конвенции
о защите прав и основных свобод, «…никакое лицо не должно быть повторно судимо или наказано в уголовном порядке в юрисдикции одного и того же государства за преступление, за которое оно уже было
окончательно оправдано или осуждено в соответствии с законом или
процессуально-уголовным законодательством этого государства…»
Экстернализация — медиационная техника, которая заключается
в персонализировании конфликта и вынесению его вовне.
Электронная медиация — дистанционная медиация с использова-
нием интернет-технологий и других технических средств связи, применяемая медиатором в спорах между лицами и организациями, которые
удалены друг от друга или в силу иных причин не могут принимать непосредственное участие в процедурах медиации, а также в ситуациях,
где значимость спора не оправдывает стоимость личного присутствия
медиатора. Электронная медиация может также использоваться в качестве предварительной фазы основного процесса медиации в ситуациях,
где важную роль играет фактор времени, для начала подготовки сторон
и проведения основной процедуры.
Эхо-техника — медиационная техника, которая заключается в реф-
лектированном слушании и повторении слов говорящего.
331
ПРИЛОЖЕНИЯ
Приложение 1
Общие положения о медиации
1
Процедура медиации (медиация) — способ урегулирования споров при содействии и деятельном участии нейтрального посредника (медиатора) на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения, отражающего интересы всех сторон спора.
Процедуру медиации регулирует Федеральный закон Российской Федерации от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования
споров с участием посредника (процедуре медиации)». Указанным законом
процедура медиации условно делится на внесудебную, досудебную и судебную. Медиация может проводиться:
1) во внесудебном порядке — в случае, когда у спорящих сторон возникают
затруднения в урегулировании спора, а обращаться в суд у них намерения нет;
2) в досудебном порядке — в случаях, предусмотренных законом, или на основании внесенной в договор или в иное юридически обязательное соглашение, заключенное между участниками спора, медиативной оговорки о необходимости урегулирования разногласий путем применения процедуры медиации;
3) в рамках судебного процесса — в случае, когда стороны имеют право на
любой стадии судебного разбирательства прервать процесс и обратиться к процедуре медиации, а на суд возлагается обязанность предложить сторонам использовать процедуру медиации.
Регулирование внесудебной медиации минимально, поскольку последствия обращения сторон к такой процедуре не связаны с принятием или возможностью принятия государственными органами решения по существу спора. Стороны вправе действовать так, как посчитают нужным, соблюдая при
этом общепринятые нормы морали и основополагающие принципы медиации.
Использование медиации в досудебном порядке или в рамках судебного процесса, когда спор находится на разрешении в суде или в третейском
суде, подробно регламентирует Федеральный закон Российской Федерации
от 27.07.2010 № 194-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона
«Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника
(процедуре медиации)», которым устанавливаются: порядок применения процедуры медиации при рассмотрении дела в суде общей юрисдикции или арбитражном суде; порядок утверждения медиативного соглашения судом, арбитражным судом, третейским судом; порядок обращения в суд, арбитражный
суд, третейский суд при наличии заключенного и подлежащего исполнению
медиативного соглашения; процессуальные гарантии конфиденциальности
процедуры медиации.
1
[Электронный ресурс]. URL: http://mosmediator.narod.ru/index/0-63
332
Процедура медиации используется, как правило, при наличии соглаше-
ния о применении процедуры медиации, заключаемого сторонами до возникновения спора или после его возникновения. Соглашение сторон о применении процедуры медиации, заключенное до возникновения спора, называется
медиа тивной оговоркой. Наличие соглашения о применении процедуры медиации, равно как и наличие соглашения о проведении процедуры медиации
и связанное с ним непосредственное проведение этой процедуры, не является
препятствием для обращения в суд или третейский суд, если иное не предусмотрено федеральными законами.
Сторонами процедуры медиации признаются любые физические или юри-
дические лица — субъекты гражданских, трудовых и семейных правоотношений, желающие урегулировать спор с помощью процедуры медиации.
Медиация не применяется к коллективным трудовым спорам, а также
спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи
с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых правоотношений и семейных
правоотношений, в случае, если такие споры затрагивают или могут затронуть
права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы.
Медиация не применяется к отношениям, связанным с оказанием судьей
или третейским судьей в ходе судебного или третейского разбирательства содействия примирению сторон, если иное не предусмотрено федеральным законом.
Медиация не применяется, если: стороне нужно продемонстрировать не-
преклонность, чтобы впредь другими лицами не выдвигались подобные требования; сторона не заинтересована в урегулировании этого спора; сторона легко
может получить благоприятное решение суда в короткие сроки и с меньшими
затратами; стороне нужно привлечь внимание общественности к этому спору;
спор включает в себя уголовные или конституционные решения.
В сравнении с традиционными судебными способами разрешения споров
медиация имеет свои существенные отличительные особенности:
Доступность. Медиатор может посредничать при разрешении любых спо-
ров, основываясь не только и не столько на требованиях закона, сколько на
интересах сторон, нормах морали и нравственности и личного жизненного
опыта.
Конфиденциальность. Медиация ограничена рамками общения оппонентов
и медиатора, что важно для сторон в случае, если спор затрагивает коммерческие интересы или личные взаимоотношения сторон и их разглашение может
повлечь убытки или иные неблагоприятные последствия.
Эффективность. Стороны сохраняют нормальные личные или деловые
отношения, избегают публичной огласки конфликта в судебных инстанциях,
разрешают спор, затрагивающий деликатные вопросы.
Оперативность. В отличие от судебного процесса медиация не связана дли-
тельными бюрократическими процедурами, особенностями документооборота
и сложными процессуальными нормами. В медиации стороны настроены на
333
быстрое и взаимовыгодное разрешение конфликта и предпринимают все возможные усилия для скорейшего разрешения спора.
Экономичность. Деятельность медиатора может осуществляться как на
платной, так и на бесплатной основе. Стороны существенно экономят на судебных расходах.
Результативность. Медиатор учитывает интересы всех оппонентов и решает вопрос таким образом, чтобы они остались довольны исходом конфликта.
Медиатор не ищет правых и виноватых, а направляет стороны по пути нахождения взаимоприемлемого решения.
Управляемость. В отличие от суда, в котором спор конфликтующих сторон
рассматривает назначенное должностное лицо — судья, в процедуре медиации
стороны добровольно заключают соглашение, самостоятельно выбирают медиатора и определяют порядок проведения медиации.
Основные этапы проведения процедуры медиации
ЭТАП 1. Предложение об обращении к процедуре медиации
ЭТАП 2. Соглашение о проведении процедуры медиации
ЭТАП 3. Проведение процедуры медиации
ЭТАП 4. Медиативное Соглашение
ЭТАП 5. Прекращение процедуры медиации
ЭТАП 1. Предложение об обращении к процедуре медиации
1.1. Одна из сторон направляет в письменной форме предложение об об-
ращении к процедуре медиации, содержащее сведения: 1) о предмете спора;
2) о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации; 3) о порядке проведения процедуры медиации; 4) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации; 5) о сроках проведения процедуры
медиации.
1.2. Если одна из сторон направила в письменной форме предложение об
обращении к процедуре медиации и в течение тридцати дней со дня его направления или в течение иного указанного в предложении разумного срока не
получила согласие другой стороны на применение процедуры медиации, такое
предложение считается отклоненным.
1.3. Предложение об обращении к процедуре медиации может быть сделано
по просьбе одной из сторон медиатором.
1.4. Сторона (стороны) и медиатор для экономии времени могут заключить
«Соглашение о подготовке к проведению процедуры медиации с использованием электронной почты».
ЭТАП 2. Соглашение о проведении процедуры медиации
2.1. Процедура медиации начинается с даты подписания сторонами соглашения о проведении процедуры медиации и содержащее сведения:
1) о предмете спора;
334
2) о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятель-
ность по обеспечению проведения процедуры медиации;
3) о порядке проведения процедуры медиации;
4) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением проце-
дуры медиации;
5) о сроках проведения процедуры медиации.
1) Предмет спора
2.2. В описании предмета спора сторона (стороны) указывает положе-
ния, которые подлежат обсуждению и подтверждены фактическими обстоятельствами, на основании которых сторона делает соответствующие выводы
и предъявляет требования.
2.3. В описании предмета спора не допускается включение лживых доводов
(мнимых доказательств) — откровенно-недостоверной информации, используемой одной из сторон с целью доказать свою точку зрения на предмет спора
или ситуацию.
2.4. Условиями наличия спора являются — наличие минимум двух сторон,
имеющих индивидуальный взгляд на предмет спора; наличие разногласий
у сторон-спорщиков и личную заинтересованность в разрешении этих разногласий; готовность спорящих к спору и наличие у каждой стороны аргументов
различной степени убедительности.
2) Выбор и назначение медиатора
2.5. Для проведения процедуры медиации стороны по взаимному согласию
выбирают одного или нескольких медиаторов.
2.6. Медиатор, в случае наличия или возникновения в процессе проведения
процедуры медиации обстоятельств, которые могут повлиять на его независимость и беспристрастность, незамедлительно обязан сообщить об этом сторонам или в случае проведения процедуры медиации организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, также
в указанную организацию.
3) Порядок проведения процедуры медиации
2.7. Порядок проведения процедуры медиации устанавливается соглаше-
нием о проведении процедуры медиации.
2.8. В соглашении о проведении процедуры медиации стороны вправе ука-
зать на самостоятельное определение медиатором порядка проведения процедуры медиации с учетом обстоятельств возникшего спора, пожеланий сторон
и необходимости скорейшего урегулирования спора.
2.9. Порядок проведения процедуры медиации может устанавливаться
сторонами в соглашении о проведении процедуры медиации путем ссылки на
правила проведения процедуры медиации, утвержденные соответствующей
организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения
процедуры медиации.
4) Оплата деятельности по проведению процедуры медиации
2.10. Деятельность по проведению процедуры медиации осуществляется
медиатором как на платной, так и на бесплатной основе, деятельность органи-
335
заций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры
медиации, — на платной основе. Оплата деятельности по проведению процедуры медиации медиатора, медиаторов и организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, осуществляется
сторонами в равных долях, если они не договорились об ином.
5) Сроки проведения процедуры медиации
2.11. Сроки проведения процедуры медиации определяются соглашением
о проведении процедуры медиации. При этом медиатор и стороны должны
принимать все возможные меры для того, чтобы указанная процедура была
прекращена в срок не более чем в течение шестидесяти дней.
2.12. В исключительных случаях в связи со сложностью разрешаемого спора, с необходимостью получения дополнительной информации или документов срок проведения процедуры медиации может быть увеличен по договоренности сторон и при согласии медиатора.
2.13. Срок проведения процедуры медиации не должен превышать сто восемьдесят дней, за исключением срока проведения процедуры медиации после
передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, не превышающего
шестидесяти дней.
ЭТАП 3. Проведение процедуры медиации
3.1. В течение всей процедуры медиации медиатор может встречаться
и поддерживать связь как со всеми сторонами вместе, так и с каждой из них
в отдельности.
3.2. При проведении процедуры медиации медиатор не вправе ставить своими действиями какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно
как и умалять права и законные интересы одной из сторон. Медиатор не вправе
вносить, если стороны не договорились об ином, предложения об урегулировании спора.
3.3. Медиатор не вправе:
1) быть представителем какой-либо стороны;
2) оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или
иную помощь;
3) осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры
медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том
числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях;
4) делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора.
3.4. Соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования к медиатору, в том числе к медиатору, осуществляющему свою деятельность на профессиональной основе.
Применение процедуры медиации при рассмотрении спора судом или тре-
тейским судом
3.5. В случае, если стороны заключили соглашение о применении процедуры медиации и в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не
обращаться в суд или третейский суд для разрешения спора, который возник
336
или может возникнуть между сторонами, суд или третейский суд признает
силу этого обязательства до тех пор, пока условия этого обязательства не будут
выполнены, за исключением случая, если одной из сторон необходимо, по ее
мнению, защитить свои права.
3.6. Если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны
могут применить процедуру медиации в любой момент до принятия решения
по спору соответствующим судом или третейским судом. Отложение рассмотрения дела о споре в суде или третейском суде, а также совершение иных процессуальных действий определяется процессуальным законодательством.
3.7. Процедура медиации по спорам, переданным на рассмотрение суда или
третейского суда до начала проведения процедуры медиации, может проводиться только медиаторами, осуществляющими свою деятельность на профессиональной основе.
Конфиденциальность информации, относящейся к процедуре медиации
3.8. При проведении процедуры медиации сохраняется конфиденциаль-
ность всей относящейся к указанной процедуре информации, за исключением
случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, если стороны
не договорились об ином.
3.9. Медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к про-
цедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия
сторон.
3.10. Стороны, медиатор, а также другие лица, присутствовавшие при про-
ведении процедуры медиации, независимо от того, связаны ли судебное разбирательство, третейское разбирательство со спором, который являлся предметом процедуры медиации, не вправе ссылаться, если стороны не договорились
об ином, в ходе судебного разбирательства или третейского разбирательства на
информацию о:
1) предложении одной из сторон о применении процедуры медиации, равно
как и готовности одной из сторон к участию в проведении данной процедуры;
2) мнениях или предложениях, высказанных одной из сторон в отношении
возможности урегулирования спора;
3) признаниях, сделанных одной из сторон в ходе проведения процедуры
медиации;
4) готовности одной из сторон принять предложение медиатора или другой
стороны об урегулировании спора.
3.11. Истребование от медиатора информации, относящейся к процедуре
медиации, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, если стороны не договорились об ином.
3.12. В случае, если медиатор получил от одной из сторон информацию,
относящуюся к процедуре медиации, он может раскрыть такую информацию
другой стороне только с согласия стороны, предоставившей информацию.
ЭТАП 4. Медиативное соглашение
4.1. Медиативное соглашение заключается в письменной форме и должно
содержать сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре ме-
337
диации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия
и сроки их выполнения.
4.2. Медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов
добровольности и добросовестности сторон.
4.3. Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда или
третейского суда, может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения в соответствии с процессуальным законодательством или законодательством о третейских судах, законодательством о международном коммерческом арбитраже.
4.4. Медиативное соглашение по возникшему из гражданских правоотношений спору, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление,
изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. К такой сделке могут
применяться правила гражданского законодательства об отступном, о новации,
о прощении долга, о зачете встречного однородного требования, о возмещении
вреда. Защита прав, нарушенных в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения, осуществляется способами, предусмотренными гражданским законодательством.
4.5. Медиативное соглашение должно исключать нарушение требований
закона, ограничение прав сторон, а также не должно затрагивать права и интересы третьих лиц. Во всех остальных случаях медиативное соглашение может
не содержать ссылки на нормы права.
ЭТАП 5. Прекращение процедуры медиации
5.1. Процедура медиации прекращается в связи со следующими обстоятельствами:
1) заключение сторонами медиативного соглашения — со дня подписания
такого соглашения;
2) заключение сторонами соглашения о прекращении процедуры медиации
без достижения согласия по имеющимся разногласиям — со дня подписания
такого соглашения;
3) заявление медиатора в письменной форме, направленное сторонам после
консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения, — в день направления данного
заявления;
4) заявление в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленное медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации — со
дня получения медиатором данного заявления;
5) истечение срока проведения процедуры медиации — со дня его истечения.
338
Приложение 2
Доктрина медиации
1
1. Медиация в глобальном изменении
социальных и политических систем
Необходимость медиации в современном обществе во многом связана
с глобализацией, способствующей ослаблению иерархий и росту взаимосвязей
и взаимозависимостей в мире. Это отражается на всех уровнях общественного
устройства — в повседневном быту, в сфере частных отношений, в мире экономики и труда, в практике государственного управления. Процессы, происходящие в современном мире, требуют неординарных подходов к разрешению возникающих споров и конфликтов. Медиация из сферы международных отношений и международного права распространилась в область организационных
технологий, политику, практику управления. Использование медиации в политике свидетельствует о развитии культуры разрешения конфликтов, политико-правовой культуры. Медиация как неинституциональный (неформальный)
институт является не только порождением высокой культуры использующих
ее людей, но также способом формирования культурной среды, в которой она
получает наибольшее развитие. Распространение медиативных процедур свидетельствуют об изменении существа и роли управления в функционировании
социальных и политических систем.
Феномен медиации органически встраивается в новейшую модель управления — широкого распространения неофициального посредничества неправительственных организаций. Повышение значения неправительственных организаций в разрешении и предупреждении внутренних конфликтов обусловлено их спецификой — децентрализацией, «плохой управляемостью» и нерациональным поведением сторон. Гибкость, нейтральность и комплексное влияние,
характерные для деятельности неправительственных организаций, позволяет
им разрешать сложные конфликты эффективнее, чем это делают государственные структуры.
Существование феномена медиации является реакцией на очевидный
с практической точки зрения и болезненно ощутимый для властных институтов разрыв между человеческим поведением и общественными институтами.
Нормы, санкции, рациональный расчет и привычки — все это оказалось основанием, не достаточным для того, чтобы обеспечить должное, с точки зрения
соответствия институциональной норме, поведение человека. Культурные
ценности, верования и убеждения, этнические предпочтения, групповые и индивидуальные интересы, властные притязания, идеологические ориентации
являются факторами, опосредствующими действие институтов на поведение
людей.
Формальные институты вводятся как установления государства или другой организации, использующей властный ресурс, соблюдение которых контролирует специальный аппарат. Неформальные же институты возникают
в определенной мере спонтанно, независимо от сознательных намерений носителей власти и авторитета, и складываются эволюционным путем. Соотноше-
1
[Электронный ресурс]. URL: http://mosmediator.narod.ru/index/0-59
339
ние между теми и другими институтами является многомерным. Неформаль-
ные институты при одних условиях могут дополнять формальные и обеспечи-
вать их эффективное функционирование, в других условиях — конкурировать
с ними и даже — замещать, вытесняя формальные институты на периферию
общественной системы. В последнем случае под влиянием неформальных ин-
ститутов имеет место такого рода отклонение политических и экономических
явлений от формальных институтов и законов.
Значение неформальных институтов не может быть сведено к совокупности условий, благоприятных или неблагоприятных для формальных институтов. Неформальные институты являются базовыми для общественной
системы. Они образуют социокультурную почву, на которой только и возможно существование, функционирование и изменение формальных институтов,
а, соответственно, и различных систем общества — экономической и политической. Неформальные институты выступают не только фундаментом институциональной структуры, определяющим ее специфику, но также определяют
синергетический потенциал системы, ее способность к самоорганизации и самоуправлению, а также к спонтанному изменению. Процесс глобального изменения социальных и политических систем неизбежен.
2. Медиация — основа гражданского общества
Медиация является важнейшим фактором формирования институтов
гражданского общества, в рамках которых реализуются такие ценности, как
свобода граждан, утверждение начал справедливости и безопасности. Медиация как технология разрешения конфликта на основе договоренности позволяет достичь согласия в рамках диалога. Медиация дает возможность сторонам
конфликта совместно выработать решение проблемы. Суд действует в рамках
бинарных оппозиций, признавая одну сторону правой, другую виновной. Медиация не только позволяет сторонам совместными усилиями найти такой выход из ситуации, который не может предложить суд, но и сохраняет возможности для их дальнейшего сотрудничества. Медиация — это добровольная, не
имеющая обязательной силы конфиденциальная процедура, в ходе которой
стороны конфликта добровольно, с помощью нейтрального третьего лица пытаются урегулировать конфликт.
2.1. Медиация — принцип социального и правового порядка
Медиация представляет собой не просто способ ведения переговоров, существующий в рамках действующего законодательства, а один из принципов
социального порядка. Медиация — инструмент, с помощью которого организуется эффективный правопорядок. Цель медиации — не только показать сторонам социальные нормы, применимые к их отношениям, и убедить их вписать
свои отношения в «структуру», установленную данными нормами. Медиатор
способствует сторонам не столько в осознании необходимости следовать общим для них правилам, сколько такие правила разработать. Изменение отношения сторон к сложившейся ситуации может заключаться и в осознании невозможности дальнейшего сотрудничества, медиация может быть направлена
на прекращение отношений. Ключевое свойство медиации — это ее потенциал
по изменению отношения сторон друг к другу.
340
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]