Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Коммерция. Учебное пособие
.pdf
Договор может быть заключен в пользу третьего лица (гражданина или юридического
лица), не участвующего в его исполнении. Заключение таких договоров часто практи куется в
посреднической деятельности.
Если в договоре принимают участие несколько кредиторов или должников, то каждый
из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить
обязательство в равной доле с другими, если из законодательства или договора не вытекает
иное.
Досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами
предпринимательской деятельности, допускается только тогда, когда возможность такого
исполнения предусмотрена законом, иными правовыми актами либо вытекает из обычаев
делового оборота или существа обязательства.
Как правило, договор должен быть исполнен целиком и в установленный срок.
Однако, например, само существо договора поставки товаров предполагает испо лнение
договорного обязательства по частям. Таким образом, договор может исполняться по частям,
если это предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства либо
вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. При заключении
договора стороны должны применить правовые средства, гарантирующие в той или иной
степени исполнение договорных обязательств. Такими средствами являются
обеспечительные обязательства: неустойка, залог, поручительство, задаток, удержание
имущества должника, банковская гарантия. В законе или договоре могут быть
предусмотрены и другие способы. Возможно также применение мер оперативного
воздействия, таких, как отказ от оплаты недопоставленного товара, переход на полную
предоплату и т. д.
Возникающие по договору разногласия разрешаются путем переговоров. В противном
случае разногласия по договору передаются на рассмотрение арбитражного суда.
4.4. Ответственность за нарушение договорных обязательств
При неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств у
потерпевшей стороны возникают убытки, которые должник обязан возместить кредитору.
Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело
или должно будет произвести для восстановления нарушенного права; утрата или
повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это
лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы право не было
нарушено (упущенная выгода). Если нарушивший обязательство субъект получил
71
вследствие этого доход, то лицо, право которого нарушено, может требовать возмещения
наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем полученный
доход.
Причиненные убытки подсчитываются по ценам, существовавшим в том месте, где
обязательство должно было быть исполнено в день добровольного удовлетворения
должником требований кредиторов, а если требование добровольно удовлетворено не было
— в день предъявления иска. Суд может при удовлетворении требования о возмещении
убытков принять во внимание цены, существовавшие в день вынесения решения, что
позволит оградить должника от необоснованных требований кредитора.
Расчет упущенной выгоды осуществляется с учетом предпринятых кредитором мер
для ее получения и сделанных с этой целью приготовлений.
Договором может быть предусмотрена уплата неустойки, которая является не только
способом обеспечения исполнения обязательств, но и одним из видов имущественной
ответственности.
Неустойка — в гражданском праве один из наиболее распространенных способов
исполнения обязательств. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная договором
денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или
ненадлежащего исполнения обязательства (например, в случае просрочки исполнения). По
требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причиненные ему убытки.
Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за
неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменном виде независимо от
формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет
недействительность соглашения о неустойке. На практике соглашение о неустойке
формулируется как пункт или пункты соответствующего договора в разделе
«Ответственность сторон».
Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной независимо от того,
предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Размер неустойки может быть
увеличен по соглашению сторон. Гражданский кодекс РФ допускает возможность
уменьшения неустойки по решению суда при условии, что подлежащая уплате неустойка
явно несоразмерна с последствиями нарушения обязательства.
Еще одним способом обеспечения исполнения обязательств является залог. Кредитор
(залогодержатель) по обеспеченному залогом обязательству имеет право в случае
неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости
заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому
72
принадлежит это имущество (залогодателя) за изъятиями, установленными Гражданским
кодексом РФ.
Договор о залоге — гражданско-правовой договор, в котором должны быть указаны
предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства,
обеспечиваемого залогом. В нем также должно содержаться указание на то, у какой из
сторон находится заложенное имущество.
Предусмотрена строгая ответственность за неисполнение денежного обязательства,
что имеет большое значение, особенно в предпринимательской деятельности при таких
нарушениях, как неправомерное удержание чужих денежных средств, уклонение от их
возврата, иная просрочка в их уплате и т. д. За все эти нарушения установлена обязанность
должника по уплате процентов. Их размер определяется существующей учетной ставкой
банковского процента в месте нахождения кредитора на день исполнения денежного
обязательства или его соответствующей части. Причиненные кредитору убытки
взыскиваются в части, превышающей сумму процентов за пользование чужими средствами.
В случае ненадлежащего исполнения должником обязательств действует принцип
реального исполнения обязательств, т. е. когда кредитор имеет право (если иное не
предусмотрено договором) потребовать наряду с уплатой неустойки и возмещением убытков
исполнения обязательств в натуре. Если же должник не приступил к исполнению
договорных обязательств, то возмещение убытков и уплата неустойки освобождают его от
исполнения обязательства в натуре. Лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее
его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или
неосторожности), кроме случаев, когда договором предусмотрены иные основания
ответственности.
При осуществлении предпринимательской деятельности установлена более строгая
безвиновная ответственность. Если иное не предусмотрено договором, лицо, не исполнившее
или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении
предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что
надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е.
чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким
обстоятельствам не относятся нарушение обязательств со стороны контрагентов должника,
отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых
денежных средств.
Законодательством Российской Федерации запрещается заключать соглашения об
устранении или ограничении ответственности за умышленные нарушения обязательств.
73
4.5. Порядок изменения и расторжения договоров
Своевременное изменение договора необходимо для того, чтобы его положения
соответствовали складывающейся ситуации. С учетом этого стороны уже при заключении
договора могут установить, что дополнят его некоторыми приложениями, которые будут
являться его неотъемлемыми частями. Изменения в договор вносятся по соглашению сторон
и при совместном волеизъявлении его участников на согласованных между ними условиях.
Соглашение совершается в той же форме, что и договор, если иное не вытекает из правовых
актов, договора или обычаев делового оборота. В письменной форме изменения договора
могут быть совершены как путем составления одного документа, подписанного сторонами,
так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, электронной или иной
связи, с помощью которой можно достоверно установить, что документ исходит от стороны
по договору. При этом договор будет считаться измененным в момент получения лицом,
направившим предложения по его изменению (оферту), согласия на такое изменение (ее
акцепта).
Если стороны договорились о заключении соглашения об изменении договора в
определенной форме, то оно будет считаться заключенным после придания ему
установленной формы, даже если для соглашений данного вида такая форма не требовалась.
При государственной регистрации договора внесенные в него изменения также
подлежат регистрации и вступают в силу с момента их регистрации.
Договор может быть изменен по требованию одной из сторон. Это может произойти
лишь по решению суда в следующих случаях:
• при существенном нарушении договора другой стороной;
• если предусмотрено Гражданским кодексом РФ или другими законами;
• если предусмотрено в договоре.
Существенным признается нарушение договора, которое влечет для другой стороны
такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе
рассчитывать при заключении договора. Стороны до передачи спора об изменении договора
в суд обязаны принять меры к достижению согласия о приведении договора в соответствие с
существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении. Это может
произойти при наличии одного из следующих условий. Во-первых, в момент заключения
договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет. Вовторых, изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не
могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и
осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота. В-
74
третьих, исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы
соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы
для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы
того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. В-четвертых, из обычаев
делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств
несет заинтересованная сторона.
Договор может быть изменен в связи с переменой лиц в договоре. При перемене лиц в
договоре меняются лишь участвующие в нем субъекты, тогда как обстоятельства по этому
договору, как правило, остаются прежними. Необходимость замены стороны по договору
может возникнуть при замене кредиторов в одностороннем договоре, замене должника в
одностороннем договоре и замене стороны в двустороннем договоре.
Новый участник договора будет вправе выдвигать возражения против другой стороны
лишь в случаях, когда эти возражения основаны на отношениях, сложившихся еще между
первоначальными участниками данного договора.
Причиной изменений в договоре может стать замена одних обстоятельств по договору
другими. Это может произойти и в связи с изменением существующих условий договора,
таких, как предмет или способ исполнения договора. Такая замена называется новацией.
Если после заключения договора изменилось законодательство, регулирующее
ответственность за нарушение договора, то к самому договору будут применяться нормы
прежнего законодательства, а ответственность за его нарушение, наступившее после
изменения закона, будет определяться уже по новому законодательству.
Прекращение договорных обязательств может быть вызвано следующими
причинами:
• исполнением договора;
• совпадением должника и кредитора в одном лице;
• прощением долга, т. е. освобождением кредитором должника от лежащих на
нем обязанностей;
• предоставлением отступного взамен исполнения;
• зачетом (полностью или частично) встречного однородного требования;
• соглашением сторон о замене первоначального обязательства;
• невозможностью исполнения договора, возникшей вследствие обстоятельств,
за которые ни одна из сторон не отвечает;
• изданием государственным органом акта, в результате которого исполнение
договора становится невозможным;
75
• смертью должника, если исполнение данного договора не может быть
произведено без личного участия должника;
• смертью кредитора, если исполнение договора предназначено лично для
кредитора;
• смертью любой стороны, если договор иным образом неразрывно связан с ее
личностью;
• ликвидацией юридического лица, являющегося стороной договора, за
исключением случаев, когда правовыми актами исполнение обязательств ликвидированного
юридического лица возлагается на другое лицо;
• при признании договора недействительным;
• при досрочном расторжении договора.
Досрочное расторжение договора может произойти по соглашению сторон либо по
инициативе одной из них. По соглашению сторон договор расторгается путем составления
соглашения, которое подписывается теми же лицами, что и заключили данный договор, или
их представителями. Расторжение договора, заключение которого требует государственной
регистрации, признается только тогда, когда его расторжение зарегистрировано.
Расторжение договора по требованию одной из сторон осуществляется по решению
суда при существенном нарушении договора другой стороной, либо в иных случаях,
предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором. Суд может
расторгнуть договор при наличии одновременно следующих условий.
12. При заключении договора стороны исходили из того, что такого изменения
обстоятельств не произойдет.
13. Изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые
заинтересованная сторона не в силах преодолеть после их возникновения при той степени
заботливости и осмотрительности, какая требовалась от нее по характеру договора и
условиям оборота.
14. Если бы договор исполнялся без изменения его условий, то это настолько
нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и
повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени
лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать в момент заключения договора.
15. Из обычаев делового оборота или существа договора не должно вытекать, что
риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Обязательным условием расторжения договора в судебном порядке является
соблюдение сторонами процедуры досудебного урегулирования. Расторжение договора
ведет к прекращению возникших на его основании обязательств. Возмещение убытков,
76
причиненных расторжением договора, регулируется соглашением сторон. Убытки, как
правило, возмещает сторона, по вине которой расторгнут договор. Однако лицо
освобождается от ответственности, если будет признано, что в его действиях не было вины в
форме умысла или неосторожности.
4.6. Договор контрактации
Договор контрактации является одной из форм хозяйственных связей между
предприятиями и производителями сельскохозяйственной продукции и заготовителями этой
продукции (физическими и юридическими лицами) для ее переработки, сбыта и реализации
населению. Договор контрактации оказывает прямое влияние на формирование
ассортимента продукции сельскохозяйственных производителей (акционерных обществ,
фермеров, крестьянских хозяйств и т. д.).
По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется
передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю
— лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.
Договор обеспечивает на основе взаимного сотрудничества и взаимопомощи
производственно-хозяйственную связь между производителями продукции и ее
заготовителями. Эта связь выражается в оказании взаимовыгодных производственных и
организационно-финансовых услуг сторонами по договору контрактации.
Правовые взаимоотношения сторон по договору контрактации регулируются ст.
535—538 ГК РФ.
Договор контрактации заключается в письменной форме. В нем должны быть точно
зафиксированы предмет договора (вид продукции), ее количество, качество, сроки, порядок
и условия доставки и места сдачи продукции, права и обязанности сторон, имущественная
ответственность последних за ненадлежащее выполнение договорных обязательств и т. д.
Например, согласно ст. 536 ГК РФ заготовитель обязан принять
сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее
вывоз. В случае, когда принятие сельскохозяйственной продукции осуществляется в месте
нахождения заготовителя или ином указанном им месте, заготовитель не вправе отказаться
от принятия сельскохозяйственной продукции, соответствующей условиям договора
контрактации и переданной заготовителю в обусловленный договором срок.
Договором контрактации может быть предусмотрена обязанность заготовителя,
осуществляющего переработку сельскохозяйственной продукции, возвращать
77
производителю по его требованию отходы переработки продукции с оплатой п0 цене,
определенной договором.
В обязанности производителя сельскохозяйственной продукции входит передача
заготовителю выращенной (произведенной) сельскохозяйственной продукции в количестве и
ассортименте, предусмотренных договором контрактации (ст. 537 ГК РФ).
Производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший обязательство
либо ненадлежащим образом исполнивший обязательство, несет ответственность при
наличии его вины.
4.7. Договор лизинга. Виды лизинга
Термин «лизинг» (англ. to lease — арендовать, сдавать в наем) вошел в употребление
в последней четверти XIX в., когда в 1877 г. телефонная компания «Белл» приняла решение
не продавать свои телефонные аппараты, а сдавать их в аренду. Однако от идеи лизинга до
создания первой лизинговой фирмы прошло много времени. Первая независимая лизинговая
компания «Юнайтед Стейтс Лизинг корпорейшн» была создана в Сан-Франциско (США) в
1952 г.
В России развитие лизинга и создание лизинговых компаний приходится на начало
90-х годов10.
Лизинг — совокупность экономических и правовых отношений, возникающих в
связи с реализацией договора лизинга, в том числе приобретением предмета лизинга.
Договор лизинга — договор, в соответствии с которым арендодатель (далее —
лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (далее —
лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить
лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование.
Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого
имущества осуществляется лизингодателем;
Продавец (поставщик) — физическое или юридическое лицо, которое в
соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю
производимое (поставляемое) им имущество, являющееся предметом лизинга.
В качестве предмета лизинга могут выступать любые вещи, используемые для
предпринимательской деятельности, в том числе предприятия, имущественные комплексы,
здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и
недвижимое имущество.
10 Молоткова Н.В., Соседов Г.А. Основы коммерческой деятельности: Учеб. пособие. Там бов: Изд-во
Тамб. гос. техн. ун-та, 2004. 152 с.
78
Лизинговая деятельность осуществляется лизинговыми компаниями (фирмами),
которые обязаны получить разрешение (лицензию) на осуществление такой деятельности.
Учредителями лизинговых компаний (фирм) могут быть юридические и/или физические
лица.
Основными формами лизинга являются внутренний лизинг и международный
лизинг. В зависимости от срока различают три типа лизинга:
долгосрочный лизинг — в течение трех и более лет;
среднесрочный лизинг — в течение от полутора до трех лет;
краткосрочный лизинг — в течение менее полутора лет.
Оперативный лизинг — это передача в пользование имущества многоразового
использования на срок, меньший экономического срока его службы. Данный вид лизинга
характеризуется небольшой продолжительностью контракта (до 3-5 лет) и неполной
амортизацией оборудования за время аренды. После истечения срока оборудование может
стать объектом нового лизингового контракта или возвращается арендодателю. Обычно в
оперативный лизинг сдается строительная техника (краны, экскаваторы и др.), транспорт,
ЭВМ и т.д.
Финансовый лизинг характеризуется длительным сроком контракта (от 5 до 10 лет) и
полной амортизацией всего или большей части оборудования. Фактически финансовый
лизинг представляет собой форму долгосрочного кредитования покупки. По истечении срока
действия финансового лизингового контракта арендатор может вернуть объект аренды,
продлить соглашение или заключить новое, а также купить объект лизинга по остаточной
стоимости (обычно она носит чисто символический характер).
По объектам сделок лизинг подразделяется на лизинг движимого и недвижимого
имущества. При лизинге недвижимости арендодатель строит или покупает недвижимость
по поручению арендатора и предоставляет ее для использования в коммерческих и
производственных целях. Так же, как и в сделках с движимым имуществом контракт
заключается обычно на срок, меньший или равный амортизационному периоду объекта;
арендатор несет все риски, расходы и выплачивает все налоги во время действия контракта.
По договору чистого лизинга дополнительные расходы по обслуживанию
арендуемого имущества берет на себя арендатор, по договору полного лизинга арендодатель
берет на себя техническое обслуживание и другие расходы, связанные с использованием
объекта сделки.
При прямом лизинге изготовитель или владелец имущества выступает в качестве
лица, сдающего его в аренду; при косвенном лизинге сдача в аренду ведется через третье
лицо.
79
При срочном лизинге осуществляется одноразовая аренда; при возобновляемом
(револьверном) лизинге договор лизинга продолжается по истечении первого срока
контракта.
Возвратный лизинг (lease-back) — продажа промышленным предприятием части его
собственного имущества лизинговой компании с одновременным подписанием договора об
аренде предприятия. В такой операции только два участника: арендатор имущества (бывший
владелец) и лизинговая компания (новый владелец). Такая сделка дает возможность
предприятию получить денежные средства за счет продажи средств производства, не
прекращая их эксплуатацию, и использовать их для новых капитальных вложений.
В случае, если лизинговой компании не хватает собственных средств для
осуществления лизинговых операций, она может привлекать их. Такая операция получила
название лизинг с дополнительным привлечением средств. Подсчитано, что свыше 85%
всех лизинговых сделок являются лизингом с привлечением средств. Лизинг может
осуществляться не напрямую, а через посредника. Основной арендодатель получает
преимущественное право на получение арендных платежей. В договоре обычно отмечается,
что в случае банкротства третьего звена (посредника) арендная плата будет поступать
основному арендатору непосредственно. Подобные сделки получили название «сублизинг».
Сделки «дабл дин» применяются в международной сфере. Их смысл — комбинация
налоговых выгод в двух и более странах.
В последнее время получило распространение заключение соглашения между
производителями оборудования и лизинговыми компаниями. В соответствии с этими
соглашениями производитель от лица лизинговой компании предлагает клиентам
финансирование поставок своей продукции с помощью лизинга. Таким образом, лизинговая
компания использует торговую сеть поставщика, а поставщик расширяет границы сбыта
продукции. Эти сделки получили название помощь в продаже (sales-aid).
При постоянном и тесном сотрудничестве предприятий с лизинговыми компаниями
возможно заключение соглашений по представлению лизинговой линии (lease-line). Эти
соглашения аналогичны банковским кредитным линиям и позволяют арендатору брать
дополнительное оборудование в лизинг без заключения каждый раз нового контракта.
Договор лизинга независимо от срока его действия заключается в письменной форме.
Договором лизинга обязательства сторон образуются путем заключения обязательных и
сопутствующих договоров. К обязательным договорам относится договор купли-продажи. К
сопутствующим договорам относятся договор о привлечении денежных средств, договор
залога, договор гарантии, договор поручительства и др.
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]