Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокат и его участие в разрешении корпоративных споров. Монография
.pdf
ность акционерного общества, а также приводить к нарушению
этим обществом российского законодательства. Кроме того, адвокату для построения надежной защиты своего доверителя в корпоративном споре, необходимо ознакомиться с документацией
регистратора, значимость фигуры которого определяется тремя
факторами:
— регистратор является хранителем реестра, ведет учет прав
акционера (ст. 28, 29 Федерального закона РФ от 22
апреля 1996 г.
«О рынке ценных бумаг»);
— на основании данных реестра регистратор составляет спи-
сок лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров (ст. 51
Закона об акционерных обществах);
— регистратор выполняет функции счетной комиссии на общем собрании акционеров (ст. 56 Закона об акционерных обществах).
Поэтому при выборе реестродержателя нужно проявлять
предельную осторожность и осмотрительность. В договоре на
ведение реестра возможно предусмотреть обязанность регистратора информировать эмитента в течение суток (телеграммой) обо
всех случаях, когда производятся записи по лицевым счетам держателей контрольного пакета акций, связанные с отчуждением
или обременением акций. Допускается также подписание многостороннего соглашения регистратора с эмитентом и владельцами
контрольного пакета акций, предусматривающего данную обязанность, а также ответственность регистратора за ее неисполнение.
Адвокату совместно с доверителем нужно наладить рабочие
отношения:
— с налоговой инспекцией (на случай представления в налоговый орган документов, связанных с внесением изменений в
учредительные документы эмитента и со сменой руководителя);
— с местными правоохранительными органами (
на случай,
если понадобится срочное дознание по факту мошенничества с
акциями);
— с обслуживающим банком (на случай внезапного представления в банк карточки с образцами подписей нового руководителя
и главного бухгалтера), оговорив с данными организациями заранее порядок взаимодействия при захвате предприятия в ходе корпоративной войны.
181
Адвокату следует обратить внимание доверителя относительно обеспечения хранения документов общества в недоступных
для захватчика местах (это касается протоколов заседаний совета,
правления, собрания; доказательств уведомления акционеров о
проведении заседаний; печати и штампов; бухгалтерской отчетности и документации; договора, свидетельства о праве собственности на недвижимость и т. п.).
Адвокату требуется довести
до сведения своего доверителя
информацию о перечне гражданско-правовых инструментов, которые ему следует иметь в своем распоряжении (на всякий случай):
— векселя от имени эмитента на фирмы, подконтрольные
владельцу контрольного пакета акций, дата выдачи которых будет
привязана к началу действий захватчика против векселей (всегда
должно быть наготове действительное встречное
обязательство);
— зарегистрированные договоры залога недвижимости в обе-
спечение обязательств перед компаниями, дружественными владельцу контрольного пакета акций.
Адвокату следует обратить внимание доверителя-акционера
(юридическое лицо), имеющего контрольный пакет акций, о целесообразности внесения изменений в своем уставе, с тем, чтобы
решение вопросов, связанных с отчуждением и обременением акций
, ему принадлежащих, относилось к исключительной компе-
тенции общего собрания участников (совета директоров).
Адвокату следует обратить внимание своего доверителя на
важность использования мер, направленных на повышение интереса менеджмента компании к добросовестному исполнению своих обязанностей (контракт с генеральным директором, бонусы от
прибыли, возможность приобретения акций компании и т. п.).
182
ГЛАВА 4. ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА
В ТРЕТЕЙСКОМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВЕ
4.1. Третейское соглашение
С переходом России к рыночной экономике и развитием гражданского оборота увеличилось количество корпоративных конфликтов. В современной мировой практике основная масса крупных коммерческих споров разрешается с использованием альтернативных методов урегулирования конфликтов, главное место
среди которых отводится третейскому разбирательству.
Преимущества третейского разбирательства подвигли многих
участников торгового оборота
негосударственных юрисдикционных органах. Частое использование данного способа разрешения спора обусловлено, кроме того,
и относительно простой процедурой обращения к третейским судам. Предпосылкой третейского разбирательства и основанием
принятия третейским судом конкретного спора к рассмотрению
является заключенное сторонами спора третейское соглашение.
Отсутствие нормативного закрепления и достаточного
тринального осмысления в отношении понятия третейского соглашения порождает ситуацию, при которой возможна неправильная оценка его правовой природы и, как следствие, осуществление правового регулирования на основе норм иной отраслевой
принадлежности.
Адвокату необходимо представлять то, какие споры чаще
всего возникают в сфере корпоративных отношений. Только для
акционерных обществ характерны
профессиональными участниками рынка ценных бумаг, по поводу
или в связи с заключением сделок купли-продажи акций; споры
между акционерами и акционерными обществами по поводу очередной эмиссии ценных бумаг. И для акционерных обществ и для
искать защиты нарушенных прав в
док-
споры между акционерами и
183
общества с ограниченной ответственностью характерны споры по
оспариванию решений общих собраний акционеров (участников),
либо решений совета директоров (наблюдательных советов), а
также споры, связанные с привлечением к ответственности должностных лиц акционерного общества (общества с ограниченной
ответственностью) за те или иные действия.
Поскольку обязательным условием для разрешения спора в
третейском суде является
наличие третейского соглашения, заключенного между сторонами в письменной форме, то, проанализировав выше перечисленные виды возможных споров, можно
сделать вывод, что многие из них достаточно сложно охватить
третейской оговоркой. Это обстоятельство является проблемой,
препятствующей разрешению корпоративных споров в третейском суде.
С нашей точки зрения, достаточно сложным представляется
механизм
разрешения споров, сторонами в которых являются акционеры и акционерные общества, поскольку их корпоративные
отношения не регулируются договором. Другими словами, третейскую оговорку, охватывающую сферу достаточно обширных
отношений в связке с акционер — акционерное общество (участник — общество с ограниченной ответственностью), оформить
непросто, поскольку отношения между ними не сопровождаются
закреплением в письменной
форме условия о том, что могущий
возникнуть между ними спор будет рассматриваться в третейском
суде.
Адвокату необходимо учитывать и те ситуации, когда в устав
акционерного общества (общества с ограниченной ответственностью) включены пункты, предусматривающие разрешение в третейском суде споров между акционерами (участниками), а также
между акционерами (участниками) и акционерными
обществами
(обществами с ограниченной ответственностью). Но при этом,
имеется акционер (участник), который впоследствии может выступать стороной в споре, сможет заявить, что он при принятии
устава голосовал против этого пункта. Таким образом, третейская
оговорка может оказаться дефектной, а сам спор — неарбитрабельным.
С 1 сентября 2016 г. действует Федеральный закон РФ от
29.12.2015 г. № 382—ФЗ «Об арбитражном (третейском разбира-
184
тельстве) в Российской Федерации» (далее — Закон о третейском
разбирательстве).
Третейское разбирательство можно условно разбить на следу-
ющие стадии:
а) заключение сторонами арбитражного соглашения (оговор-
ки);
б) предъявление иска и подготовка дела к слушанию;
в) рассмотрение дела по существу и вынесение решения;
г) исполнение решения.
В этой связи возникает вопрос — какое корпоративное
дело
может быть рассмотрено в третейском суде?
Основными категориями споров, рассмотренных третейским
судом ПАУФОР и НАУФОР в 2002 –2012 годах, можно свести к
следующим:
— об исполнении условий договора купли-продажи ценных
бумаг, когда одна из сторон сделки требует понуждения другой
стороны к исполнению ее условий, например: (1) ценные бумаги
были поставлены, но не
оплачены покупателем, (2) ценные бумаги оплачены, но не поставлены, (3) ценные бумаги оплачены покупателем, но перерегистрация права собственности на покупателя
произошла с задержкой по сравнению со сроками, указанными в
договоре купли-продажи, в связи с закрытием реестра, передачей
реестра от одного реестродержателя к другому, в связи с неоткрытием отчета
у номинального держателя ценных бумаг, в связи с
несвоевременным представлением покупателем всех документов,
необходимых для перерегистрации, и др.; (4) несвоевременное
либо ненадлежащее исполнение других условий сделки;
— о расторжении договора купли-продажи ценных бумаг в
связи с неоплатой либо недоставкой ценных бумаг и взыскании
предусмотренных договором, правовыми актами НАУФОР, РТС и
законом
неустойки и убытков;
— о признании сделки купли-продажи ценных бумаг недействительной, например, вследствие заблуждения продавца или
покупателя относительно предмета сделки, либо заключения ее
на крайне невыгодных для себя условиях (кабальная сделка), либо
как мнимой сделки;
— об исполнении условий договора об оказании инвестиционных услуг на фондовом рынке, его расторжении
в связи с неис-
185
полнением одной из сторон (такой договор сочетал одновременно
условия договоров поручения, комиссии, агентского и др.)
1
.
Основные способы защиты интересов, избираемые истцами по основному и встречному искам, сводятся к следующему:
признание оспоримой сделки недействительной; применение последствий действительности ничтожной сделки; предъявление
требования о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права; возмещение понесенных убытков: взыскание неустойки по договору; вынуждение к исполнению обязательства в
натуре; взыскание
процентов за пользование чужими средствами
в соответствии со ст. 395 ГК РФ и др.
В рамках реализации Концепции развития корпоративного законодательства произошла легитимация института корпоративного управления путем акционерных соглашений. Эти соглашения
позволяют акционерам согласовывать свои взаимные права и обязанности при совершении сделок с акциями, разрешать конфликты между акционерами
2
.
В тех случаях, когда в уставах обществ содержится условие
о возможности рассмотрения споров (с участием акционеров или
участников) в третейском суде, оно приравнивается к третейскому
соглашению. Тогда, в принудительном судебном порядке, через
третейский суд, можно требовать от общества предоставления информации о деятельности общества и документов. Адвокату при
этом, нужно
учитывать следующее.
Во-первых, обращению в суд должно предшествовать направление обществу требования об ознакомлении с документами, касающимися деятельности общества. При этом необходимо иметь
доказательства вручения обществу такого требования. Если имеется доказательств только направления требования, то у общества
будет возможность оспаривать факт его получения. Соответственно, неполучение обществом требования
будет являться основани-
ем для отказа в иске.
Во-вторых, в судебном порядке возможно обязать общество
ознакомить с документами и/или предоставить копии только тех
1
Виноградова Е. А. Обзор практики третейских судов ПАУФОР и
НАУФОР (2002 -2012). Содержится в СПС «Кодекс».
2
Попова А. В. О законопроекте, посвященном разрешению корпора-
тивных конфликтов. Закон. 2007. С. 89.
186
документов, которые были указаны в требовании. При этом суд
может отказать в предоставлении документов, если требование о
предоставлении тех или иных документов не конкретизировано
(например, по делу было заявлено требование о предоставлении
документов о правах на недвижимое имущество).
Кроме того, если общество заявит, что каких-то документов у
него не
имеется, то бремя доказывания наличия таких документов
у общества ложится на лицо, заявившее требование о предоставлении этих документов.
В-третьих, в удовлетворении иска может быть отказано, если
общество представит доказательства направления копий документов по почте. Причем в ряде случаев суд не считал, что данный
факт может быть подтвержден только
описью вложения, а принимал в качестве такого доказательства письмо с перечнем якобы
направленных документов и почтовую квитанцию на отправку. Во
избежание такой ситуации можно при получении от общества почтового отправления требовать от работников почты составления
акта вскрытия конверта, что предусмотрено правилами оказания
услуг почтовой связи.
В-четвертых, при
определенных условиях, третейским судом
может быть отказано в предоставлении информации о деятельности общества, если такое требование направлялось не самим
участником, а его представителем.
Например, если в доверенности представителя не было прямо предусмотрены полномочия на ознакомление с документацией
общества, а в учредительных документах общества предусмотрено, что в обществе действует
положение о коммерческой тайне и
поэтому те или иные сведения, содержащиеся в документах общества, составляют коммерческую тайну общества.
Адвокат вполне может использовать в третейском суде виндикацию, как средство защиты нарушенного права собственности
на акции (доли). На сей счет есть позиция ВАС РФ, который в Информационном письме от 21
апреля 1998 г. № 33 «Обзор практики
разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций» указал, что «Требования собственника (органа,
уполномоченного собственником) о возврате имущества, находящегося у лица, приобретшего его по договору с третьим лицом,
носит виндикационный характер и подлежит рассмотрению в соответствии со ст. 302 Гражданского кодекса РФ
.
187
Пункт 1 указанной статьи предусматривает, что если имущество возмездно приобретено у лица, которое не имело права его
отчуждать, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), то собственник вправе истребовать это
имущество от такого приобретателя лишь в случае, когда имущество утеряно собственником или лицом, которому собственник
передал его во владение, либо похищено у кого-либо из них, либо
выбыло из их владения иным путем помимо их воли. Указанное
правило распространяется на истребование из чужого владения
именных ценных бумаг, в том числе акций»
1
.
Прежде всего необходимо помнить, что в третейский суд может передаваться любой спор, вытекающий из корпоративных
правоотношений, если иное не установлено федеральным законом. Это может быть спор как между юридическими лицами,
так и физическими, вне зависимости от того, к юрисдикции какой
страны относятся стороны и какое материальное и процессуальное право они выбрали необходимым к применению в споре. Это
могут быть две организации из разных стран, но и два российских
юридических лица могут избрать местом разрешения спора, например, Лондонский международный третейский суд.
Исходя из анализа Арбитражного процессуального кодекса
РФ, нельзя передавать на разрешение третейского суда споры, возникающие из
административных и иных публичных правоотношений (ст. 29 АПК РФ); по делам специальной подведомственности
арбитражным судам — о банкротстве, о создании, реорганизации,
ликвидации, регистрации предприятий, о защите деловой репутации в сфере экономической деятельности и некоторые другие
(ст. 33 АПК РФ); об установлении фактов, имеющих юридическое
значение (ст. 30 АПК РФ). Адвокату нужно четко
знать эти ограничения, давая рекомендации клиенту, при принятии решения о
включении записи в договор с третейским соглашением.
Об отнесении разрешения спора к конкретному третейскому суду между сторонами должна быть заключена соответствующая третейская оговорка. Такая запись называется третейским
соглашением. В третейском соглашений сторонами должно четко
указываться название суда,
который они избрали в качестве тре-
1
Содержится в СПС «Кодекс».
188
тейского. Судебная практика рассматривает отсутствие в третейском соглашении наименования конкретного суда, компетентного
рассматривать споры между сторонами; как свидетельство о незаключении соглашения о передаче спора третейскому суду
1
.
Третейское соглашение должно быть совершено в письменной форме (ст. 11 Закона «О третейском разбирательстве») может
содержаться как в самом договоре, из которого вытекает спор, так
и в отдельном соглашении, предусматривающем рассмотрение будущих споров третейским судом. Такое соглашение может быть
заключено также и путем обмена письмами, сообщениями по
телеграфу, телетайпу,
с использованием иных средств связи либо
путем обмена исковым заявлением и отзывом на него, в которых
одна сторона утверждает о наличии такого соглашения, а другая
не возражает против этого.
При рассмотрении вопроса о возможности рассмотрения дела
третейским судом адвокату следует помнить о том, что третейское
соглашение о разрешении спора по так
называемому договору
присоединения действительно только при условии, что такое соглашение заключено после возникновения оснований для предъявления иска. Данное правило содержится в ст. 11 Закона «О третейском разбирательстве».
В третейское соглашение лучше «закладывать» материальное
право страны, где договор будет исполняться, либо делать запись,
что стороны будут руководствоваться обычаями международной
торговли, а процессуальное право следует определять регламентом соответствующего третейского суда
2
.
За третейским соглашением по общему правилу признается
наличие определенной юридической самостоятельности и автономности по отношению к иным условиям договора (ст. 11 Закона
«О третейском разбирательстве»). Данное обстоятельство, в свою
очередь, означает, что споры о признании договора ничтожным
1
Рассмотрению этого вопроса посвящена статья: Кирилюк М. Утрата возможности обращения к третейскому суду. Хозяйство и право. 2000.
№ 12. С. 97—100.
2
См., подробнее о порядке составления арбитражных оговорок: Эдлунд Л., Содерлунд К. Как составить арбитражное соглашение (на приме-
ре Арбитражного института Торговой палаты г. Стокгольма). Хозяйство
и право. 1999. № 4.
189
могут рассматриваться в третейском суде согласно оговорке. Третейский суд в таком случае имеет право, признав договор недействительным, рассмотреть все спорные вопросы, связанные с последствиями недействительности сделки. Вместе с тем каждая из
сторон может обратиться с иском о признании недействительной
арбитражной оговорки и в государственный суд. При этом госу
дарственный суд обязан рассмотреть дело и вынести решение
1
.
Адвокат должен дать совет своему клиенту о том, какой третейский суд наиболее целесообразно определить местом проведения судебного разбирательства. Перед тем как его выбрать
и рекомендовать клиенту, адвокату необходимо изучить хотя бы
в общих чертах национальное арбитражное право страны места
проведения арбитража и детально регламент самого третейского
2
суда
. Это необходимо сделать, поскольку обычно процедура рассмотрения дела будет проходить по процессуальным правилам,
существующим в судах страны нахождения третейского суда с
особенностями, предусмотренными его регламентом.
Адвокат, заключив соглашение на ведение подобного дела,
должен четко установить, подведомственно ли дело арбитражному или третейскому суду, если третейскому, то какому именно. Это
будет видно из анализа арбитражной оговорки. Многие арбитражные суды имеют собственные тексты арбитражных соглашений.
Несоблюдение требований к форме соглашения может привести к
неоправданным затяжкам в процессе, а иногда и в отказе в приеме
искового заявления третейским судом.
Приведем в качестве примера формулировки двух третейских
оговорок. Оговорка, рекомендуемая для применения в
МКАС при
ТПП: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из
настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе
касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ
в соответствии с его Регламентом» и Лондонском международ-
-
1
Виноградова Е. А. О судебной практике рассмотрения исков о расторжении соглашений о передаче споров на рассмотрение третейских
судов. Третейский суд. 2000. №6.
2
См.: Регламенты международных арбитражных судов. М., Юристъ,
2009.
190
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]