Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Адвокат и его участие в разрешении корпоративных споров. Монография
.pdf
ному разрешению дела. Заявление излишне большего количества
ходатайств, нередко необоснованных порой свидетельствует о
бездеятельности самого адвоката в период подготовки дела к ведению дела и только раздражает суд.
Высказывая мнение по обсуждаемым вопросам, адвокат должен учитывать как интересы своего доверителя, так и требования
закона. Так, обоснованными будут возражения против вызова
и
допроса свидетелей в опровержении фактов, ранее установленных вступившим в законную силу решением суда по другому
гражданскому делу.
В некоторых случаях адвокат вправе просить суд об объявлении перерыва в судебном заседании и предоставлении ему возможности для согласования своей позиции с доверителем. Такая
необходимость может возникнуть, например, при
предоставлении
противной стороной доказательств, о наличии и содержании которых адвокату ранее не было известен.
Заявление адвокатом принципиальных ходатайств либо возражений против удовлетворения таких ходатайств, заявленных
другими участниками судебного процесса, целесообразно облекать в письменную форму. Это дает возможность более точно уяснить позицию адвоката и учесть ее при разрешении
ходатайств по
существу. Адвокат должен иметь в виду, что отказ в удовлетворении заявленного ходатайства не препятствует его повторному заявлению впоследствии в случае, если появились дополнительные
основания для его удовлетворения.
Разрешив все возникшие вопросы в подготовительной части
судебного заседания, суд переходит к рассмотрению дела по существу, которое начинается
докладом председательствующего, после
чего выясняются отношение сторон к заявленному иску и возможность окончания дела мировым соглашением. На данной стадии
процесса адвокат должен в доступной форме разъяснить доверителю возможные последствия совершения любого из указанных
распорядительных действий и в случае заключения мирового соглашения оказать доверителю помощь в подготовке проекта миро
вого соглашения.
Адвокат обязан оказать помощь своему доверителю в подготовке к даче объяснений по существу спора, возникшего из сложного договора банковского вклада. Поэтому желательно это делать
еще до начала судебного разбирательства.
-
151
Поскольку лица, участвующие в деле, вправе задавать друг
другу вопросы, то адвокат в полной мере должен использовать это
право в судебном процессе. Вопросы, поставленные адвокатом
перед своим процессуальным противником, должны иметь цель
не показать перед доверителем свою мнимую «активность» в процессе, а обосновать законность позиции своего доверителя.
Суд после того
, как выслушал объяснения лиц, участвующих в
деле, устанавливает порядок исследования доказательств по делу
с учетом мнения лиц, участвующих в деле. Когда адвокат считает,
что установление иного порядка исследования доказательств приведет к более быстрому и объективному разрешению спора, он
должен высказать свои соображения по этому поводу. Если позиция адвоката
оказалась не разделенной судом, но в ходе судебного
разбирательства подтвердилась целесообразность предложенного
им порядка исследования доказательств, он вправе просить суд
изменить принятый порядок исследования доказательств.
Адвокату-представителю необходимо помнить, что каждая из
сторон — автор своих объяснений. По этой причине для стороны
объяснения являются контролируемым доказательством: сторона
заведомо знает его содержание. Как
субъект доказывания, сторона
стремится представить суду ту доказательственную информацию,
которая наиболее соответствует ее интересам. Именно поэтому
объяснения лиц, участвующих в деле, особенно тщательно и скрупулезно проверяются судом, в сопоставлении с другими доказательствами.
Как свидетельствует судебная практика, наиболее распространенным средством доказывания являются свидетельские показания. Участие адвоката в
исследовании свидетельских показаний осуществляется в ходе судебного заседания при непосредственном допросе свидетелей.
Вопросам тактики и искусству ведении адвокатом судебного
допроса посвящена обширная литература
1
. Доверитель неред-
1
См.: Бойков А. Д. Тактика и этика судебного допроса. Советская
юстиция. 1969. № 14. С. 16—18; Власов А. А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском и арбитражном процессе. М., Изд. Юрлитинформ, 2000; Любарская Г. Деятельность адвокатов при рассмотрении
гражданских дел. Советская юстиция. 1968. № 17. С. 7, 8; Сергеева Н. Ю.
Некоторые вопросы участия адвоката в гражданском судопроизводстве.
Советская юстиция. 1979. № 2. С. 4—6 и др.
152
ко указывает на большое количество лиц, которые могут, по его
мнению, подтвердить обоснованность притязаний. Задачей же
адвоката, как профессионального юриста, является определение
минимального, но достаточного количества свидетелей, которые
располагают необходимыми сведениями об обстоятельствах, относящихся к предмету доказывания. Это поможет суду более правильно дать юридическую оценку доказательствам и более бы
стрее разрешить дело по существу.
Адвокат должен учитывать, что ценностное доказательственное значение будут иметь показания лишь тех из них, которые
могут указать на законный источник своей осведомленности, т. е.
были очевидцами свидетельствуемых событий или действий, знают о них из документов либо официальных сообщений. Сведения,
полученные из неопределенных источников (
слухи, домыслы,
анонимные письма и заявления) не будут иметь доказательственного значения.
Для обеспечения полноты показаний свидетелей, достоверности и убедительности сообщаемых ими сведений от адвоката
требуется профессиональное мастерство владения искусством
ведения допроса. Поэтому адвокат должен иметь всестороннее и
четкое представление об обстоятельствах, подлежащих выяснению при допросе, соблюдать исключительную корректность
, такт,
вежливость, выдержку, безусловное уважение к личности допрашиваемого, стремиться к постановке ясных, кратких и последовательных вопросов.
Законодатель, определяя порядок дачи объяснения лицами,
участвующими в деле, допроса свидетелей, экспертов, предусмотрел правило, согласно которому адвокат задает вопросы указанным лицам после своего доверителя. Поэтому адвокат должен
разъяснить своему доверителю,
какие вопросы целесообразно им
задавать либо вообще их не задавать, в какой форме их следует
поставить, как воспринимать полученные ответы. По взаимной
договоренности основной допрос может производиться адвокатом, а доверителем задаваться лишь вопросы по фактам, которые
остались невыясненными.
В гражданском судопроизводстве по спорам из договоров бан-
ковского вклада большое значение
имеют письменные доказатель-
ства, к которым отнесены акты, договоры, справки, документы,
-
153
выполненные в форме словесной, цифровой, графической записи,
в том числе полученные посредством факсимильной, электронной
или другой связи, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела (ст. 71 ГПК РФ).
Адвокату при исследовании письменных доказательств необходимо проверять наличие надлежащего удостоверения и регистрации исследуемого документа, полномочия органа, выдавшего
его, тождественность копии
оригиналу и при наличии к тому оснований обращать внимание суда на недоброкачественность или
подложность этого документа (ч. 7 ст. 67, ч. 2 ст. 71 ГПК РФ).
Основным требованием к достоверности письменных доказательств, помимо того, что сведения, содержащиеся в них должны
соответствовать действительности (ст. 67 ГПК РФ), является наличие в тексте документа даты.
Будучи обязательным реквизитом,
дата наносится на документ по крайней мере один раз и включает
указание на время его создания и (или) подписания, утверждения,
принятия, согласования, опубликования, причем документы, изданные двумя или более организациями, должны иметь одну (еди-
1
ную) дату
.
Временные промежутки между распечаткой текста документа, в котором указана дата, и исполнением рукописной подписи
под ним могут являться довольно большими. Например, подпись
руководителя организации может быть проставлена и спустя месяц, после того как был подготовлен и распечатан текст документа. Непосредственно в этом никакого криминала нет, но следует
иметь в виду, что юридическую силу документ обретает только
после подписания и, соответственно, достоверность такого письменного доказательства может рассматриваться лишь с даты нанесения последнего из всех необходимых реквизитов (подписи,
оттиска печати, исходящего номера, даты подписания и т. п.).
Нередки случаи, когда документ изготавливается, что называется, задним числом, т
. е. указанная в нем дата не соответствует
1
Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 6.30—2003 Унифицированные системы документации «Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов» (принят и введен в действие Постановлением Госстандарта РФ
от 03.03.2003 г. № 65—ст).
154
(предшествует) времени изготовления документа. Очевидно, что
подобный документ должен быть признан недостоверным доказательством.
В рамках гражданского процессуального законодательства
суд при оценке документов или иных письменных доказательств
также обязан с учетом других доказательств убедиться в том, что
документ или иное письменное доказательство исходят от органа,
уполномоченного представлять данный вид доказательств,
подписаны лицом, имеющим право скреплять документ подписью,
содержат все другие неотъемлемые реквизиты данного вида доказательств (ст. 67 ГПК РФ).
Адвокату необходимо обратить внимание на способы подписи документов, которая является разновидностью рукописного
текста документа и представляет собой собственноручную роспись полномочного должностного лица, физического лица или
лиц, удостоверяющих документ. Подпись является обязательным
реквизитом документа, при отсутствии которого документ автоматически признается не имеющим юридической силы, а соответственно и недостоверным доказательством.
Помимо рукописного способа исполнения подписи, законодательными и нормативными актами допускаются различные технологии нанесения изображения подписи на документы. Пунктом
2 ст. 160 ГК РФ определено, что «использование при совершении
сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью
средств механического или иного копирования... либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон». Также «подпись на документе... может быть...
напечатана в виде факсимиле, перфорирована, проставлена с помощью штампа, в виде символов или с помощью любых иных механических или электронных средств, если это не противоречит
закону страны, в которой выдается документ...»1.
Однако многими нормативными актами запрещено наносить
изображение подписи с использованием факсимиле или иных
способов копирования на доверенности, платежные документы,
1
Конвенция ООН о международных смешанных перевозках грузов
от 24.05.1980. (Женева).
155
другие документы, имеющие финансовые последствия1, поскольку при этом практически невозможно установить, что такое изображение нанесено непосредственно тем лицом, от имени которого подписан документ. С учетом этого в Постановлении Пленума
ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. № 33/14 констатируется, что «документ должен считаться подлинным, если на нем
имеется подпись, выполненная
собственноручно лицом, которое
его составило либо приняло на себя обязательство».
Оттиск печати — это изображение, которое наносится механическим способом (с помощью мастичного или конгревного клише) на документ в целях заверения:
1) подлинности подписи должностного лица на документах;
2) документов, фиксирующих права должностных лиц;
3) документов, фиксирующих факты, связанные с финансо-
выми
средствами;
4) документов, нанесение оттиска на которые предусмотрено
специальными законодательными или нормативными актами.
Статьи ГК РФ, регулирующие вопросы письменной формы
документов, не требуют обязательного скрепления документов
оттисками печатей. Удостоверение печатью отнесено к одному из
дополнительных требований к форме сделки, которая может устанавливаться законом, нормативным правовым актом или соглашением сторон.
Тем не менее нанесение на договоры и иные финансово-хозяйственные документы оттиска печати получило широкое распространение в повседневной практике документооборота.
ГОСТ 6.38—90 устанавливает, что на документах, удостоверяющих права должностных лиц, фиксирующих факт расходования денежных средств и материальных ценностей, а также на
документах, специально предусмотренных правовыми актами,
подпись ответственного
печатью
2
.
лица должна быть обязательно заверена
1
См., например: Письмо ГТК РФ от 27.06.2002 г. «Об использо-
вании штампов с факсимиле»; Письмо ГРКЦ ГУ ЦБР по г.Москве от
29.05.1997 г. № 83—8310; Письмо МНС РФ от 01.04.2004 г. «Об использовании факсимиле подписи».
2
Государственный стандарт ГОСТ 6.38—90. Унифицированные системы документации «Система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов».
156
Таким образом, в тех случаях, когда встает вопрос о достоверности письменного доказательства при отсутствии на нем оттиска
печати автора документа, следует обратиться к законодательным
или нормативным актам, в которых закрепляется требование обязательного нанесения оттиска печати на тот или иной вид документа.
Сегодня перед экспертами-документалистами часто ставится
задача
установления абсолютной или относительной давности из-
готовления документа и нанесения его реквизитов.
Стандартная ситуация: один из заместителей руководителя
перед увольнением «захватил» с собой листы бумаги, на которых
были исполнены подпись руководителя и оттиск печати. Подобная
практика характерна для случаев, когда такие заготовки для распечатки платежных поручений глава организации перед
отъездом
в командировку оставляет главному бухгалтеру. Спустя некоторое время на свет появляется поддельный документ, содержащий
текст какого-либо финансового или материального обязательства.
Недобросовестный истец обращается в суд с просьбой взыскать
денежные или материальные средства, согласно тексту долгового
обязательства.
Ответчик не отказывается ни от своей подписи, ни от нане-
сенного оттиска
печати в оспариваемом документе, но в то же время утверждает, что документ с подобным содержанием он никогда
не подписывал и оттиск клише печати не наносил. Установить недостоверность такого письменного доказательства можно только
посредством проведения комплекса судебных экспертиз.
В первую очередь проясняется вопрос об очередности нане-
сения текста, подписи
и оттиска печати. Если будет доказано, что
текст был нанесен уже после исполнения на листе бумаги подписи
и оттиска печати, то данный факт, в принципе, может свидетельствовать о том, что ответчик действительно не подписывал исследуемый документ. Вопрос по установлению очередности нанесения отдельных реквизитов решается достаточно успешно только
тогда
, когда есть точки пересечения штрихов знаков текста, подписи и элементов оттиска печати. Но что делать, когда таковые отсутствуют? Лишь в нескольких российских судебно-экспертных
учреждениях могут попытаться решить подобную задачу, но только в тех случаях, когда текст документа был нанесен с помощью
157
устройств, реализованных ксерографическим способом печати
(лазерные принтеры, копировальные и факсимильные аппараты
или многофункциональные устройства типа сканер-копир-принтер).
Установление достоверности письменных доказательств в
основном сводится к выявлению источника происхождения документа и определению абсолютной (дата нанесения) или относительной (очередность) давности нанесения на носитель документа его реквизитов.
Помимо
этого, перед экспертами можно поставить и вопросы
об установлении абсолютной давности нанесения отдельных реквизитов документа. Так, в ходе одного судебного разбирательства
при проведении технической экспертизы документа, датированного августом 2010 г., было выявлено, что:
— подпись заимодавца (истца) была исполнена не ранее апре-
ля-мая 2010 г.;
— оттиск печати ответчика был нанесен
штемпельной кра-
ской, которая использовалась в организации в январе-июне 2010 г.;
— оспариваемый документ был изготовлен на листе бумаги,
который по химическому составу и иным характеристикам не различался с листами бумаги, на которых изготавливались другие документы в данной организации в марте-августе 2010 г.;
— расположение подписи и оттиска печати
ответчика на документе аналогично их местоположению на платежных поручениях, которые подготавливались с помощью средств компьютерной
техники в 2010 г. (ответчик утверждал, что заготовки для платежных поручений были похищены истцом весной или летом 2010 г.).
Такой уникальный набор выводов судебных экспертов со стопроцентной уверенностью позволял констатировать, что оспариваемый документ
не является достоверным письменным доказа-
тельством.
Заявляя в суде ходатайство о назначении экспертизы по установлению абсолютной давности изготовления документа или нанесения его отдельных реквизитов, необходимо владеть информацией о том, какие вопросы можно поставить перед экспертами и в
каких судебно-экспертных учреждениях они могут быть решены.
Так, вопрос
об абсолютной давности исполнения рукописной под-
писи будет принят к разрешению только в том случае, если она
158
была проставлена пастой для шариковых ручек. Если же подпись
была нанесена гелевой ручкой, а текст — с помощью устройств,
реализованных ксерографическим способом печати, то автоматически последует отказ от назначения экспертизы из-за отсутствия
в настоящее время соответствующих методик.
Можно установить абсолютную давность исполнения оттиска
мастичным клише печати и текстов, распечатанных с
помощью
струйных принтеров, но только в том случае, если действительная
дата их нанесения не превышает полутора лет, а также если не
применялись какие-либо способы искусственного старения документов.
Применяя комплекс исследований, эксперты-документалисты
могут установить, что документы, изготовленные от имени разных организаций, расположенных в разных городах, имеют единый источник происхождения (отпечатаны с помощью одного и
того же принтера) или что первая страница многостраничного договора подвергалась замене.
Так, в суд сторонами были представлены два экземпляра договора поставки. В одном из них на первой странице фигурировала сумма в 1 млн.руб., а в другом — 10 млн.руб., т. е
. какая-то из
сторон заменила первый лист в своем экземпляре договора. При
проведении первичной экспертизы эксперт-документалист, используя традиционные методики, не смог установить, в каком из
представленных экземпляров договора подверглась замене первая
страница. Судебное расследование зашло в тупик. Представитель
истца обратился за консультацией к одному из ведущих экспертов-
документалистов1 России, который посоветовал провести исследование по установлению факта принадлежности листов одной
пачке документов по методике, разработанной бывшим экспертом
Российского Федерального центра судебных экспертиз Минюста
РФ В. Даниловичем
2
. Повторная экспертиза доказала, что в экзем-
пляре договора, представленного ответчиком по делу, первая страница не принадлежала пачке листов бумаги, на которых были изготовлены все остальные страницы двух экземпляров договоров.
1
См.: Справочник «Судебные эксперты России». М., 2005.
2
См.: Данилович В. Б. Экспертное исследование краев листов бумаги методом фотоэлектрического профилирования. Экспертная практика
и новые методы исследования. М.: ВНИИСЭ, 1989. № 6.
159
В некоторых случаях попытки доказать достоверность представленных письменных доказательств с использованием традиционных видов судебных экспертиз могут оказаться безуспешными. И здесь могут прийти на помощь эксперты в области исследования информационных компьютерных средств.
Сегодня в подавляющем большинстве случаев тексты документов набираются и распечатываются с использованием средств
компьютерной техники
. Если в организации правильно поставлен
электронный документооборот, то эксперт может установить даты
создания и последнего редактирования файла, содержащего текст
оспариваемого документа, а также время последнего вывода этого
файла на печать. Эти характеристики позволяют более точно датировать время происхождения документа, чем иные экспертные
исследования.
При проведении комплексного исследования
1
можно устано-
вить, что текст документа был распечатан с какого-либо конкретного файла или что текстовое содержание файла было использовано в качестве макета (шаблона) для создания того или иного
документа.
Заявляя в суде ходатайство о назначении экспертизы по установлению абсолютной давности изготовления документа или нанесения его
отдельных реквизитов, необходимо владеть информацией о том, какие вопросы можно поставить перед экспертами и в
каких судебно-экспертных учреждениях они могут быть решены.
В ходе проведения компьютерно-технической экспертизы
можно определить, что файл был создан на каком-то конкретном
компьютере или что на «винчестер» компьютера (сленговое название накопителя на
жестких магнитных дисках) он был записан
с внешних носителей. По свойствам графических файлов можно
установить производителя и модель сканера или цифрового фотоаппарата, с помощью которых они были созданы, а в некоторых
случаях даже индивидуальный номер изделия.
В некоторых случаях попытки доказать достоверность представленных письменных доказательств с использованием традиционных видов судебных экспертиз могут оказаться безуспешны-
1
См.: Иванов Н. А. Комплексная экспертиза документов (компьютерно-техническая и реквизитов документов), изготовленных способами
цифровой фальсификации. Российский следователь. 2004. № 10.
160
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]