Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Теория государства и права. Учебное пособие-2
.pdf
81
Сущность и социальное назначение права в жизни общества выражается не только в ее принципах, но и в функциях. В них проявляется
его регулирующая роль, находят выражение основные направления
воздействия права на общественные отношения и поведение людей, отражается его основное социальное назначение.
Многочисленные исследования понятия «функция права» на сегодняшний день приводят к выводу о том, что под функцией права необходимо понимать основные направления правового воздействия на общественные отношения и социальное назначение права, которое заключается в регулировании общественных отношений, в организации
управления обществом.
Функции права – это основные направления правового воздействия,
выражающие роль права в упорядочении общественных отношений.
В зависимости от содержания и характера воздействия функции
права традиционно подразделяются на общесоциальные и собственно
юридические. В теории государства и права есть и иные, более сложные классификации функций права.
В общесоциальных функциях права выражается его социальное
назначение, социальная ценность. Существуют различные классификации общесоциальных функций права. Наиболее часто учеными выделяются такие функции:
информационно-воспитательная. Право обладает информацион-
ным потенциалом, оно способно воздействовать на сознание людей через заложенную в нем информацию ценностно-ориентационного свойства. В этом смысле право формирует правосознание и правовую культуру, т. е. выполняет воспитательную функцию;
политическая. Она заключается в регулировании отношений власти,
отношений между социальными группами и национальных отношений;
экономическая. Это одна из важнейших общесоциальных функ-
ций, которая проявлялась на всех этапах развития товарно-денежных
отношений. Право – это тот инструмент, при помощи которого осуществляется защита отношений собственности, предпринимательства
и т. д. Особое значение данная функция приобретает в регулировании
рыночных отношений.
В этих функциях проявляется в непосредственном виде регулятивный
потенциал долженствования, заключенный в принципах и нормах права.
82
Право выполняет регулятивную и охранительную функции, классифицирующиеся так в зависимости от характера и целей правового
воздействия. Возможны и другие классификации функций права.
Каждая из отраслей права имеет собственную специфику, соответственно, различают функции конституционного, гражданского, финансового, административного, уголовного и других отраслей права, соответственно, можно выделить функции подотраслей права, правовых институтов и отдельных норм права. В своей совокупности все разновидности функций образуют сложную систему, воздействуя при помощи
самых разнообразных приемов и способов на общественные отношения.
Регулятивная функция права – это обусловленное его социальным
назначением основное направление правового воздействия, заключающееся в закреплении, упорядочивании общественных отношений и оформлении их движения путем дозволений, запретов, обязываний и поощрений.
Охранительная функция права – это основное направление правового
воздействия, направленное на охрану общественных отношений и вытеснение антисоциальных явлений, противоречащих установленным ценностям.
Наиболее общими и характерными чертами охранительной функции права выступают:
во-первых, закрепление в нормах запрещенных вариантов пове-
дения, что направляет деятельность субъекта в необходимое русло и
предостерегает его от возможного нарушения правовых норм, поскольку ему указывают, как запрещено поступать в той или иной ситуации.
Превенция возможного отклоняющегося поведения начинается не с
санкции, а с определения (установления) обязанностей по соблюдению
нормы и их уяснения, поэтому охранительная функция обладает определенными чертами, свойственными для регулятивной функции;
во-вторых, установление санкций за совершение правонаруше-
ний и их информационное воздействие (угроза применения), и информационное воздействие со стороны практики применения наказания
(взыскания), которые имеют упреждающее значение для лиц с антисоциальными установками;
в-третьих, непосредственная реализация санкций правовых норм
(в случае совершения правонарушения), которые ограничивают права
правонарушителя и одновременно направляют его поведение в необходимое русло либо лишают фактической возможности совершить новое
правонарушение и информируют о том, что в случае совершения
83
повторного правонарушения будет применена более строгая мера ответственности. Например, запрет на осуществление валютных операций
банком лишает его фактической возможности совершить правонарушение, посягающее на валютные отношения, а в случаях систематического нарушения банком действующего законодательства может быть
применена и более строгая мера ответственности (отзыв лицензии);
в-четвертых, закрепление в правовых нормах обязанностей пра-
вонарушителя по восстановлению причиненного вреда, которое происходит одновременно с установлением прав и обязанностей компетентных органов привлечь виновного к ответственности и принудить его к
восстановлению общественных отношений. Например, применение
штрафа к налоговому правонарушителю не освобождает его от обязанности уплатить налог, а компетентные органы не только имеют право,
но и обязаны принять все необходимые меры для его уплаты;
в-пятых, осуждение (порицание) правонарушителя, сужение его
имущественной сферы, лишение субъективных прав, т.е. его кара, осуществляемая исключительно в целях предупреждения правонарушений,
воспитания правонарушителя и восстановления общественных отношений.
Регулятивную и охранительную функции права нельзя понимать
упрощенно. В действительности регулятивная и охранительная функции находятся в тесном взаимодействии, переплетаются друг с другом,
могут действовать одновременно; различить их достаточно сложно и
возможно только на теоретическом уровне. Трудно представить себе
такую охрану общественных отношений, которая бы не предполагала
их регулирования. Так, охранительная функция, дополняя регулятивную, в итоге воздействует на поведение субъектов и регулирует их поведение, не допуская развития отклоняющегося варианта как при совершении субъектами активных действий, так и при воздержании от
совершения определенных действий (в том числе и под угрозой применения санкции). В этом, собственно, и проявляется основное предназначение права – быть регулятором общественных отношений.
Однако отличительной чертой регулятивной функции выступает ее
первичный по отношению к охранительной функции характер. Прежде
чем последует охрана отношений, они должны быть упорядочены. Отдельные подфункции охранительной функции (карательная и восстановительная) вообще не могут возникнуть, если не будет нарушено регулятивное правоотношение.
84
9.4. Принципы права
Принципы права – это отправные идеи (начала, положения), характеризующие его сущность, содержание и назначение, а также определяющие законодательную и правоприменительную деятельность.
Принципы права обладают наивысшей обобщенностью и в концентрированном виде характеризуют право в целом, отражая объективные
закономерности его развития. В них обобщенно выражены характеристики действующего законодательства, определены тенденции его развития и практика его применения.
Принцип права – категория объективно-субъективная. Его субъективность во многом зависит от научного правосознания, направления
исследования, научной школы и других факторов.
В определенной степени природа принципов права носит императивный характер. Они предписывают законодателю, правоприменителю,
личности единственно возможный вариант поведения, отступление от которого может влечь применение мер государственного принуждения.
На основе сферы распространения действия принципы подразделяются на общеправовые, межотраслевые, отраслевые и принципы правовых институтов.
Общеправовые принципы характеризуют всю систему права, межотраслевые – ложатся в основу нескольких отраслей права, отраслевые –
раскрывают и определяют качественные особенности правового регулирования отдельной отрасли права. Например, состязательность процесса –
межотраслевой принцип, характерный для уголовно-процессуального и
гражданско-процессуального права, а рациональное применение мер
принуждения и стимулирования правопослушного поведения – отраслевой принцип, специфичный для уголовно-исполнительного права.
Теорию государства и права интересуют прежде всего общеправовые
принципы, которые распространяют свое действие на все отрасли права,
относятся к праву в целом и выступают его первоосновой (базисом).
К общеправовым принципам можно отнести принципы справедливости,
гуманизма, законности, формального равенства, взаимной ответственности.
Принцип справедливости. Справедливость – философская, нрав-
ственная, общесоциальная и одновременно юридическая категория.
Справедливость в значительной мере выступает явлением морали, социальным и этическим критерием права. Идеи справедливости, вопло-
85
тившись в правосознании законодателя, правоприменителя, граждан,
затем находят свое выражение в действующем законодательстве и
практике его применения, а также реализуются в правомерном поведении субъектов права.
Принцип гуманизма. Гуманизм в переводе с латинского означает
«человечный», «человеческий». Это признание человека как личности,
индивида, его прав на свободное развитие, утверждение блага человека
как критерия оценки общественных отношений. Гуманизм отражает
нравственную позицию общества, выражающую признание ценности
человека как личности (индивида), уважение его достоинства, стремление к его благу как цели общественного развития.
Принцип равноправия предусматривает равный правовой статус
всех граждан, т.е. их равные конституционные права и единую правосубъектность. В ч. 2 ст. 19 Конституции РФ говорится: «Государство
гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям и
других обстоятельств. Запрещаются любые формы ограничения прав
граждан по признакам социальной, расовой, национальной, языковой
или религиозной принадлежности». Принцип равноправия, будучи закрепленным в Конституции, касается всех сфер жизни и означает равную мерку при решении вопроса о правах и свободах, обязанностях и
ответственности всех субъектов, относящихся к той или иной категории, указанной в законе.
Принцип законности. Основа общеправового принципа законности
заключается в точном и неукоснительном соблюдении требований правовых норм всеми субъектами общественных отношений, ее единстве,
верховенстве Конституции, закона, неотвратимости ответственности.
Статья 15 Конституции РФ: «Конституция Российской Федерации имеет
высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей
территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации. Органы государственной власти, местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы».
86
Принцип взаимной ответственности нашел свое выражение непосредственно в Конституции Российской Федерации. «Признание,
соблюдение и защита прав человека и гражданина – обязанность государства», – гласит ст. 2 Конституции РФ, а граждане в свою очередь
обязаны соблюдать Конституцию РФ и законы РФ.
Глава 10. ИСТОЧНИКИ И ФОРМЫ ПРАВА
10.1. Понятие источников и формы права
Следует различать понятия «источник права» и «форма права».
Форма права – это официальное закрепление содержания права,
специфическое выражение вовне правовых норм с целью придания им
свойства общеобязательности.
Источник права – это система факторов, предопределяющих содержание права и формы его выражения.
Виды источников права:
– источник права в материальном смысле (система исторических,
экономических, политических, географических и других факторов, характеризующих материальные условия жизни общества и социальнодуховный мир конкретного народа);
– источник права в идеологическом смысле (философские, нравственные начала, идеи, которые характерны для конкретной правовой системы);
– источник права в формальном или юридическом смысле (различные способы внешнего выражения норм права).
10.2. Виды источников права
В зависимости от государства и его правовой системы различаются
источники права как официальные формы выражения и закрепления
правовых норм (правил поведения): правовой обычай, юридический
прецедент, нормативный договор, правовые доктрины, религиозные
тексты, нормативные правовые акты и др.
Правовой обычай – это санкционированное государством исторически
сложившееся, вошедшее в привычку в результате многократного применения, общепризнанное и используемое в определенной сфере правило поведения, официально не зафиксированное в нормативном правовом акте.
87
Являясь исторически первым источником права, обычай не всегда становится правовым, он должен отвечать интересам государства и общества.
Государство по-разному относится к различным обычаям. Одни из
них, отражающие расовую и религиозную нетерпимость, неравноправие полов, противоречащие общественной морали, государственной
политике, как правило, запрещаются законом (например, кровная месть
(ч. 2 ст. 105 Уголовного кодекса РФ). Другие, эффективно регулирующие те или иные общественные отношения, напротив, поощряются и
санкционируются законом. Законодатель, не воспроизводя текстуально
содержание соответствующего обычая, делает на него ссылку в нормативном акте, тем самым возводит его в разряд правового. Так, в ст. 99
Конституции РФ указывается, что «первое заседание Государственной
Думы открывает старейший по возрасту депутат». Согласно ч. 2 ст. 58
Семейного кодекса РФ, «имя ребенку дается по соглашению родителей,
отчество присваивается по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации или не основано на национальном
обычае». В ч. 1 ст. 5 Гражданского кодекса дается следующее определение понятия «обычаи»: «Обычаем признается сложившееся и широко
применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения,
независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».
Правовые обычаи широко применяются в международных отношениях, в частности в международной торговле, перевозках. Например,
Инкотермс – это международные правила в формате словаря, обеспечивающие однозначные толкования наиболее широко используемых торговых терминов в области внешней торговли частного характера. Это
свод торговых обычаев.
Юридический прецедент получил наиболее широкое распростра-
нение в системе общего права Англии, США, Канады, Австралии, где
он имеет силу законодательного акта.
Юридический прецедент – это судебное или административное
решение по конкретному юридическому делу, принимаемое за образец
(обязательное правило) при решении аналогичных дел в будущем.
В судебном прецеденте не обязательно все предшествующее решение, а лишь суть правовой позиции суда, вынесшего первоначальное решение или приговор. Степень обязательности прецедента зависит также
88
от положения в судебной системе как суда, разрешающего конкретную
жизненную ситуацию, так и суда, чье решение берется за образец по
аналогичным делам. Чем выше положение суда, тем меньше он связан
прецедентами, а значит, может сформулировать новую норму.
Нормативный договор (или договор нормативного содержания) –
это соглашение двух и более субъектов, в результате которого возникает новая норма права. В теории государства и права выделяются два
вида договоров:
– о компетенции (например, федеративный договор);
– о взаимодействии (например, международный договор о сотрудничестве).
Нормативный договор обладает следующими чертами:
1) представляет собой согласованное добровольное волеизъявление
субъектов, один из которых наделен государственно-властными полномочиями;
2) заключается с целью обеспечения общественного интереса/блага;
3) содержит нормы права, т. е. общеобязательные, формально
определенные правила поведения;
4) заключается на основе норм публичного права;
5) регламентирован порядок оформления и опубликования.
Согласно ст. 15 Конституции РФ, «… международные договоры
Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются
правила международного договора». Таким образом, подчеркивается их
значимость и место в правовой системе. Вместе с тем международные
договоры, как и иные договоры нормативного содержания, не могут
противоречить Конституции РФ.
Правовая доктрина признается во многих правовых системах источником права. Это признанные государством в качестве общеобязательных отдельные положения, содержащиеся в трудах наиболее известных и авторитетных ученых-юристов.
Для правовой доктрины характерны следующие признаки:
– это система взглядов, выработанная юридической наукой, по проблемам правового регулирования различных общественных отношений;
– результат профессиональной научной деятельности авторитетных
ученых-юристов;
89
– обладает значимостью для государства и общества;
– выражается в виде научного исследования (монографии и др.).
Выделяют три вида правовой доктрины: общеправовая; отдельной
отрасли права; отдельного правового института.
Правовая доктрина имеет практическую значимость как для правотворческой деятельности, так и для правоприменительной.
В России правовая доктрина, как и судебная практика, является источником развития права.
Религиозные тексты являются источником права в теократических
государствах. Так, они обладают юридической силой в арабских и некоторых других странах, входящих в систему мусульманского права. Основными источниками мусульманского права являются Коран и Сунна.
Коран – главная священная книга мусульман – фундаментальный
богословский труд, выступающий моральной и религиознофилософской основой мусульманского государства и права, отправным
пунктом их возникновения и развития.
Сунна представляет собой сборник адатов, традиций, касающихся
действий и высказываний самого Мухаммеда, воспроизведенных рядом
богословов и юристов. Это своеобразный итог большой работы, проделанной сподвижниками Мухаммеда по толкованию Корана. Сунна в
значительной своей части содержит предписания относительно семейного, наследственного и судебного права.
Иджма – третий по значению источник мусульманского права –
включает решения, вынесенные авторитетными мусульманскими правоведами по вопросам, которые не были затронуты в двух первых источниках права. Это согласованное заключение древних правоведов и
знатоков ислама об обязанностях правоверных.
Кияс – правила применения предписаний Корана к новым аналогичным случаям.
Религиозные тексты (священные писания) также выступают источниками иудейского права. К ним относится Библия, представляющая
собой сборник священных книг христианства. Она делится на две
крупные части: Ветхий Завет, в составе которого находятся книги,
написанные до пришествия Христа, и Новый Завет, содержащий книги,
написанные после появления Христа.
После Библии – Талмуд – важнейшая и священная книга еврейского
народа, которая также является источником иудаизма и иудейского права.
90
По своей структуре Талмуд неоднороден: он представляет собой многотомный сборник еврейских религиозных, правовых и этических норм.
В современном светском государстве авторитет религиозных норм
может сыграть положительную роль в правоприменении.
Нормативный правовой акт – это основной источник права в России. Это письменный официальный документ установленной формы,
принятый в особом порядке, в пределах компетенции правотворческим
органом государства или путем референдума, содержащий нормы права, обязательные для неопределенного круга лиц и рассчитанные на неоднократное применение.
Признаки, характерные для нормативного правового акта:
– письменная форма;
– официальный документ;
– издание его в установленном порядке управомоченным правотворческим органом государства или принятие в порядке референдума;
– наличие в нем правовых норм (правил поведения), обязательных для
неопределенного круга лиц и рассчитанных на неоднократное применение;
– содержащиеся в нормативном правовом акте предписания являются выражением государственной воли;
– направлен на урегулирование общественных отношений либо на
изменение или прекращение существующих правоотношений;
– нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и
обязанности человека и гражданина, вступают в силу только после
опубликования в официальных источниках;
– иерархическая подчиненность актов.
По порядку принятия и юридической силе нормативные правовые
акты подразделяются на законы и подзаконные акты (указы Президента
РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти (министерств, федеральных служб и агентств),
а также акты иных федеральных органов власти Российской Федерации
(Банк России, ЦИК России, Генеральная прокуратура Российской Федерации и т. д.), подзаконные правовые акты субъектов РФ (указы глав
субъектов Федерации, постановления правительства и др.), акты органов местного самоуправления).
Подзаконный правовой акт (нормативный) принимается органами
публичной власти в пределах их компетенции и должен соответствовать законам.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]