Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Теория государства и права. Учебное пособие-2
.pdf
121
Главная особенность классического индусского права – тесное сплетение с религией. Индусское право не имеет относительной самостоятельности и является по сути своей неотъемлемой частью индуизма –
своеобразнейшего феномена, в общем представлении – некой синкретичной, традиционной системы, в содержание которой (помимо права)
входят различные религиозные верования и обряды, моральные, философские и другие идеологические ценности, предполагающие определенный образ жизни, определенный общественный порядок, социальную организацию и структуру.
В регион, который называют Дальним Востоком, входит много
стран, и в каждой из них развивалась своя цивилизация. Эти цивилизации испытывали взаимное влияние, но за всю историю развития из-за
недостатка контактов оно не переросло в культурное единство, подобное тому, которое возникло в Западной Европе. Китайская и индийская
цивилизации оказали особенно существенное влияние на другие дальневосточные цивилизации. Поэтому описание китайского и японского
права позволит выявить некоторые важные и характерные элементы
общей дальневосточной концепции права.
Правовую систему относят к той или иной семье правовых систем
по ее отличительным чертам. Одной из этих черт может быть значение,
которое данная система придает праву как средству упорядочения общественной жизни. В этом отношении правовые системы стран Дальнего Востока коренным образом отличаются от рассмотренных выше
правовых семей и групп.
Дальневосточная концепция права обычно имеет воспитательный
характер. Даже легисты рассматривали позитивное право как средство
обучения людей, чтобы они могли придерживаться принципа недеяния.
Китай и Япония являются системообразующими странами дальневосточной правовой семьи – странами непохожими и одновременно
имеющими некоторые общие традиции, в корне отличные от культурно-правовых традиций христианских и мусульманских государств. Географическое положение и историческое развитие привели к тому, что
Китай и Япония, а также Монголия, Корея, государства Индокитая с
точки зрения их правовых культур и правовых систем существенно отличаются друг от друга, а вторжение Запада не привело к изменению их
традиционных структур.
122
Многие западные компаративисты безоговорочно относят право
стран Латинской Америки к романо-германской правовой семье. Однако звучали и требования выделить право стран Латинской Америки.
Р. Давид полагает, что латиноамериканское право, хотя оно и принадлежит по своей структуре и общим чертам к романо-германской правовой семье, заслуживает того, чтобы его, ввиду некоторых особых черт,
классифицировать в рамках этой семьи как отдельную группу.
Близость к романо-германской системе выражается, прежде всего,
в том, что в основе своей латиноамериканское право – это кодифицированное право, причем кодексы построены по европейским образцам.
Отсюда и другие черты сходства – примерно аналогичная система права, абстрактный характер правовой нормы.
Кодификация, происходившая в течение следующего за завоеванием государственной независимости периода, заложила основу для формирования национальных правовых систем. Если кодификация законодательства, проводимая в европейских странах после революций, представляла собой своеобразное подведение итогов этих революций, то
кодификация законодательства в латиноамериканских республиках,
с одной стороны, отразила компромисс элементов доколониального и
колониального права, а с другой стороны, являлась рычагом, способствовавшим в конечном счете закреплению и развитию новых отношений на латиноамериканском континенте.
К восприятию именно европейской модели кодификации латиноамериканские страны были в определенной мере подготовлены характером колониального права, т.е. права испанского и португальского,
перенесенного на американский континент завоевателями и близкого
по своему историческому развитию французскому праву.
Кодификация законодательства в странах Латинской Америки
началась не сразу после завоевания государственной независимости и
длилась не один год. В ней оказались отражены и многие особенности
ситуации на Американском континенте. Был учтен также опыт, накопленный в других странах.
В латиноамериканском праве особенно значительна роль делегированного законодательства, т.е. фактически актов правительственной
власти, что связано, во-первых, с президентской формой правления и,
во-вторых, с длительными периодами правления военных, когда нормальная законодательная деятельность фактически сводится на нет.
123
Роль обычая как источника латиноамериканского права различна в
разных странах. Так, в Аргентине она несколько больше, а в Уругвае,
наоборот, меньше. Но в целом это субсидиарный источник, и на Европейском континенте он используется в случаях, оговоренных законом.
Хотя латиноамериканские страны заимствовали у США принципы
построения и функционирования судебной системы, следует отметить,
что в отличие от США судебная практика большинства латиноамериканских стран не рассматривается как источник права.
Африканская правовая семья охватывает правовые процессы на
громадном континенте. В результате особенностей исторического развития право африканских государств, обретших национальную независимость в результате распада колониальной системы, сочетается на пороге XXI столетия с элементами старого, с религиозным правом (мусульманским, индусским), обычным правом, которое все еще действует
в относительно широкой сфере общественных отношений.
Термин «обычное право» чаще всего используется для обозначения
традиционного права, существовавшего у африканских народов до колонизации. За исключением весьма немногочисленных примеров «племенного законодательства», традиционное право представляло собой
преимущественно совокупность неписаных правил, изустно передаваемых из поколения в поколение. Английский юрист А. Эллот отмечал,
что африканское обычное право не знало юридических произведений.
Не было ни юридических текстов, ни манускриптов по вопросам права,
ни сформулированных на бумаге исковых заявлений, ни повесток в суд,
ни ордеров на выполнение судебных постановлений, ни письменных
документов о передаче имущества, ни ученых комментариев докторов
права. Не было скрупулезного критического разбора текста парламентских актов, ученых дебатов в журналах о значении того или иного параграфа или диапазоне действия судебного решения, процедурных дискуссий о представительстве или форме обвинения.
В традиционном праве правовые и моральные нормы выступают
в неразрывной связи, поэтому при решении конфликтов руководствуются идеей примирения.
Следует отметить большие различия между народами Африки, разнообразие их обычаев и обычного права. Даже племена, населяющие соседние географические районы, могут в этом плане существенно различаться.
124
В пределах одного африканского современного государства могут проживать народности совершенно разного этнического и лингвистического
происхождения (например, Кения населена нилотами, нилохамитами, хамитами и банту). Все это многообразие дополняется большими различиями африканских народов по системам родства и семейного уклада.
Глава 13. ПРАВОТВОРЧЕСТВО
13.1. Понятие правотворчества и его виды
Из понимания права как системы правил поведения, установленных государством, логически следует вывод о том, что основной формой правотворчества, творения права выступает деятельность государства. Именно оно претендует на формирование и выражение всеобщей
воли в обществе и придает этой воле общеобязательный характер. Абсолютное большинство правовых норм, действующих в современном
обществе, является результатом правотворческой деятельности государства, его органов и должностных лиц.
Правотворчество осуществляется в целях совершенствования действующих в обществе норм права, создания таких нормативноправовых регуляторов, которые бы обеспечивали эффективное регулирование общественных отношений. Эти цели достигаются тремя путями: подготовкой новых норм права, внесением изменений и дополнений в действующие нормы либо их отменой.
Правотворчество представляет собой постоянно длящийся процесс
совершенствования действующих норм права, в котором активно
участвуют как органы государства, так и политические партии, общественные организации, граждане и другие члены гражданского общества. Потребность государства и общества в постоянном совершенствовании, обновлении системы права обусловливается самыми различными факторами, среди которых решающее значение имеют:
1) постоянное развитие, совершенствование системы общественных
отношений. Общество представляет собой сложный, саморазвивающийся организм, который находится в постоянном движении – прогрессивном или регрессивном. Так, нормы права, эффективно действующие
125
в условиях экономического роста общества, постоянного повышения
благосостояния большинства его членов, не способны обеспечивать подобные результаты в условиях экономического кризиса, стагнации общества. В этих условиях надлежит разработать и принять нормы,
направленные на быстрейшее преодоление кризиса, на закрепление
мер, способствующих развитию экономики страны. Постоянное движение и развитие общества требует внесения соответствующих изменений
и в действующие нормы права, а также отмену устаревших, бездействующих и фактически утративших силу норм;
2) наличие недостаточно совершенных норм права. Далеко не все
действующие нормы права являются качественно совершенными и в
полной мере соответствуют требованиям правотворческой техники;
3) смена политического и экономического курса государства.
Право государственных органов и должностных лиц на подготовку
и принятие нормативно-правовых актов не является равным, а зависит
от места, которое занимает соответствующий орган в системе органов
государства и осуществляемых им функций. Последовательное проведение современными демократическими государствами принципа разделения властей на законодательную, исполнительную и судебную выразилось прежде всего в создании специальных представительных органов, занимающихся только правотворческой деятельностью.
В Российской Федерации к этим органам относятся Государственная Дума и представительные (законодательные) органы субъектов РФ.
Названные органы избираются непосредственно населением и поэтому
наделяются правом от имени народа издавать законы, т.е. нормативноправовые акты, которые развивают, дополняют конституционные нормы и устанавливают первичные, исходные нормы правового регулирования во всех отраслях права.
Законы и их нормативные установления образуют основу, ядро
всей системы права. Правотворческая деятельность остальных органов
государства и должностных лиц осуществляется на основе и в соответствии с действующими законами, а принимаемые ими нормы не могут
противоречить законодательным установлениям. В силу этой особой
значимости законов в правовом регулировании деятельность по их подготовке и принятию образует самостоятельный вид правотворческой
деятельности государства – законотворчество.
126
Нормативно-правовые акты, принимаемые на основе и во исполнение законов, называются подзаконными, а деятельность государственных органов и должностных лиц по их подготовке и принятию составляет другой вид правотворческой деятельности государства – подзаконное правотворчество. В Российской Федерации подзаконные нормативно-правовые акты принимают Президент РФ, Правительство РФ,
федеральные министерства и иные центральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ. Нормативноправовые акты могут также издаваться руководителями государственных предприятий, учреждений, организаций.
Существование подзаконного правотворчества наряду с законотворчеством представительных органов государства обусловливается
прежде всего тем, что представительные органы не способны собственными силами подготовить и принять весь массив нормативно-правовых
актов, необходимых для регулирования всех сфер общества. Сказывается сложность процедур законотворческого процесса, прохождение
которых требует длительного времени и не позволяет оперативно вносить изменения в действующее законодательство. Члены представительного органа не обладают той глубиной профессиональных знаний,
которая требуется для компетентных решений в специальных, предметных сферах. Следует учитывать и сравнительно небольшой количественный состав представительных органов. Так или иначе, но ни одно
современное государство не обходится без предоставления органам исполнительной власти права принимать нормы права.
К правотворчеству государственных органов тесно примыкает
правотворчество органов местного самоуправления. Право готовить и
принимать нормативно-правовые акты предоставляется представительным органам и должностным лицам муниципальных образований города, иного населенного пункта, территории. Некоторые авторы правотворческую деятельность этих органов рассматривают как вид государственного правотворчества, что не совсем верно. Органы местного самоуправления создаются населением для решения задач местного значения и не входят в систему органов государства, о чем прямо говорится в Конституции РФ и федеральных законах. Соответственно и правотворчество органов местного самоуправления образует особый, отделенный от государства вид правотворческой деятельности.
127
В современных условиях значительно расширяется число нормативно-правовых актов, принимаемых не государством, его органами,
а членами гражданского общества, в том числе: населением, а также
учредителями негосударственных организаций, учреждений, акционерных обществ, трудовыми коллективами и общественными организациями. Действующее законодательство предусматривает принятие ими
уставов, нормативных договоров, соглашений. Особой формой участия
населения в правотворчестве выступает референдум.
В юридической литературе референдум понимается как особый
вид правотворчества. В соответствии с Федеральным конституционным
законом «О референдуме» на всенародное голосование могут выноситься проекты федеральных законов, которые при их одобрении
большинством избирателей, принявших участие в голосовании, приобретают силу закона и не нуждаются в дополнительном утверждении какими-либо органами государства.
В свою очередь, каждый вид правотворческой деятельности осу-
ществляется в присущих ему формах. Правотворческая деятельность государства выражается в форме законотворчества и подзаконного правотворчества, т.е. деятельности органов исполнительной власти по подготовке и принятию подзаконных нормативно-правовых актов. Правотвор-
честву гражданского общества присущи также две основные формы:
1) законотворчество, осуществляемое гражданским обществом
страны или отдельного региона путем подготовки и принятия закона в
ходе референдума;
2) подзаконное правотворчество, осуществляемое органами мест-
ного самоуправления, общественными организациями, учредителями и
руководством негосударственных организаций и учреждений.
13.2. Принципы правотворчества
В основе многообразной правотворческой деятельности лежат
принципы законности, научной обоснованности нормативно-правовых
актов, демократизма, системности. Названные принципы создают такую базу правотворческой деятельности, без которой она при любых
условиях не сможет быть плодотворной и эффективной.
Принцип законности правотворчества означает следующее.
1. Правотворческий орган может принимать новые нормы права
лишь по вопросам, отнесенным к его компетенции.
128
2. Решение узаконить нормативно-правовой акт принимается в
строгом соответствии с установленным порядком, при проведении всех
необходимых процедур и непосредственно органом, правомочным принимать такие решения. Правотворческий орган не может передавать
своим структурным подразделениям предоставленное ему право принимать нормативно-правовые акты.
3. Принятые нормативно-правовые акты не могут противоречить Консти-
туции РФ и актам вышестоящих органов. При наличии таких противоречий
вновь принятый акт признается недействующим полностью или частично.
4. Нормативно-правовой акт должен приниматься в надлежащей
форме и с указанием всех необходимых официальных реквизитов.
Например, Правительство РФ не может принимать свои акты в форме
законов или указов, поскольку Конституция РФ предусматривает для
его актов иную форму – постановления и распоряжения.
Принцип научной обоснованности нормативно-правовых актов не
сводится к требованию проведения правотворческим органом научных
исследований с целью получения необходимых данных о закономерностях развития отношений, подлежащих правовому регулированию.
Суть названного принципа выражается в другом, в том, чтобы проект
нормативно-правового акта был подготовлен с учетом наличных научных достижений в соответствующей отрасли права и других юридических науках. Творческое применение этого принципа становится возможным при условии, что правотворческий орган привлекает ученых
юристов к подготовке концепции и текста проекта нормативно-правого
акта, а также к проведению исследований, направленных на выявление
передового правотворческого опыта, составлению прогноза эффективности действия проектируемых норм права и экспертизе проекта.
Демократизм правотворческой деятельности выражается, прежде
всего, в привлечении граждан, широких слоев общественности к участию в обсуждении проектов нормативно-правовых актов, обеспечении
возможности для граждан обращаться в правотворческий орган с предложениями по совершенствованию законодательства, а также в соблюдении права граждан принимать законы и иные нормативно-правовые
акты в ходе референдума. Демократизм выступает также руководящим
принципом содержания подготавливаемого проекта и выражается
в требовании разрабатывать и закреплять нормы, отвечающие интересам всех граждан или большинства населения, не предусматривать дискриминационных мер в отношении той или иной части населения.
129
Принцип системности требует органически увязывать подготавливаемые нормы права с действующим законодательством, не дублировать действующих норм, не содержать пробелов, устанавливать соответствие проектируемых норм общим нормам и принципам конкретной
отрасли права.
Названные принципы правотворчества ориентируют правотворческие органы на создание эффективно действующих норм права, но
творческое претворение в жизнь этих принципов оказывается под силу
лишь компетентным специалистам и при условии надлежащей организации правотворческой деятельности.
13.3. Действие нормативных актов во времени,
пространстве и по кругу лиц
Принятый правотворческим органом нормативно-правовой акт
начинает действовать не сразу, а лишь после того, как он вступит в силу. В Российской Федерации применяются четыре способа вступления
актов в силу:
1) с момента принятия;
2) с даты опубликования в официальном источнике;
3) с даты, указанной в самом нормативно-правовом акте либо спе-
циальном акте, определяющем порядок его введения в действие;
4) по истечении определенного срока после опубликования норма-
тивного правового акта.
По общему правилу федеральные конституционные законы и федеральные законы вступают в действие по истечении десяти дней после
их первого официального опубликования. Для нормативных указов
Президента РФ, постановлений Правительства РФ этот срок ограничивается семью днями.
При вступлении в силу нормативно-правовых актов действует
принцип, согласно которому нормы права не имеют обратной силы.
Этот принцип означает, что новые нормы права реализуются только
в отношениях, возникших после их вступления в силу. Отношения, существовавшие ранее, регулируются теми нормами, на основе и в соответствии с которыми эти отношения возникли. Такой порядок действия
новых норм права обеспечивает стабильность длящихся правоотношений, их относительную независимость от законодательной политики.
130
Вступая в правоотношения, граждане и иные лица ориентируются на
защищенные и гарантируемые правом духовные и материальные блага.
И любые изменения права не должны менять, а тем более ухудшать,
положение участников уже возникших правоотношений. Субъективные
права и юридические обязанности могут меняться только соглашением
участников правоотношения, по их доброй воле.
Принцип обратной силы нормативно-правового акта знает два
исключения:
обратная сила всегда придается нормам уголовного и админи-
стративного права, устраняющим или смягчающим ответственность;
обратная сила может быть придана новому закону самим законо-
дателем. Так, Федеральный закон «О введении в действие части второй
Гражданского кодекса Российской Федерации» распространяет действие ст. 835 ГК РФ на отношения, связанные с привлечением денежных средств во вклады, которые возникли ранее и сохраняются в момент введения второй части Кодекса.
Право законодателя придавать своим актам обратную силу ограничивается ст. 54 и 57 Конституции РФ. Исходя из этих статей, принцип
обратной силы не может применяться к законам, которые устанавливают или отягчают ответственность, а также вводят новые налоги или
ухудшают положение налогоплательщиков.
Признание нормативно-правовых актов утратившими силу становится возможным лишь в случае принятия специального решения
правотворческого органа. В Российской Федерации в этих целях применяются различные способы.
Правотворческий орган, принимая соответствующий акт, может
сразу же определить дату, до которой он действует. Причем дата устанавливается либо в тексте акта, либо в постановлении о его введении в
действие. Например, указывается: «действует до 1 января 2022 г.»,
«действует до 2022 г.». Имеются также акты, которые применяются для
регулирования отношений в каких-то особых, специфических условиях
и действуют столько времени, сколько существуют эти условия.
Однако большая часть нормативно-правовых актов принимается
без указания срока и условий их действия. В этих случаях считается,
что акт действует неопределенно длительный срок, пока правотворческий орган не примет специального решения о его отмене полностью
или частично. До такого решения акт признается действующим даже
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]