Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Справочник руководителя по гражданским делам
.pdf
УДК 347.9
ББК 67.404
Справочник руководителя по гражданским делам/ Т.А. Кухаренко -
(Профессиональный навигатор)
© ООО «Ай Пи Эр Медиа» ,2011
Издание подготовлено совместно с
Издательским центром IPR MEDIA
www.iprmedia.ru
Авторы: Кухаренко Татьяна Алексеевна — практикующий юрист с опытом работы
более 11 лет, юрисконсульт юридического агентства «Интегра», оказание юридических услуг
организациям и предпринимателям, консультант по вопросам предпринимательской и
хозяйственной деятельности, автор юридических консультаций в СМИ, представление
интересов организаций при разрешении гражданских и арбитражных споров, юридическое
сопровождение и экспертиза всех видов сделок и документов.
Данное издание представляет собой юридический справочник и станет проводником в
мире бизнеса для руководителя предприятия. В книге рассмотрены все самые важные
юридические вопросы и тонкости, касающиеся деятельности организации.
Вы узнаете: что такое обычаи делового оборота, как действует гражданское
законодательство во времени и в каких случаях применяется по аналогии, как правильно
применить законы и иные нормативные акты в отношении вашего предприятия, как
правильно открыть филиал или представительство организации, как оформить доверенность,
составить договор и многое другое.
Особое внимание уделено процедурам создания и прекращения юридических лиц,
внесению изменений в учредительные документы организаций (в т.ч. с учетом нового
порядка перерегистрации ООО с 01.07.2009 г.).
Автор подробно освещает такие актуальные вопросы в деятельности организации, как
государственная регистрация прав собственности организации в отношении помещений и
земельных участков. Даны подробные консультации по защите коммерческой тайны и
деловой репутации предприятия.
Особенностью издания является то, что кроме «пошаговых» рекомендаций в
отношении руководства предприятием, в книге представлено большое количество образцов
документов, успешно используемых на практике, рассматриваются наиболее актуальные
спорные вопросы, приводится много примеров.
Книга предназначена для руководителей организации, корпоративных юристов и всех
интересующихся вопросами гражданского законодательства.
1
Содержание
Введение
1. Применение гражданского законодательства в отношении организации
1.1. Какие нормативные акты регулируют деятельность вашей организации?
1.2. Что такое обычаи делового оборота, применение гражданского законодательства
по аналогии и его действие во времени?
2. Права и обязанности организации. Способы и методы защиты организации
2.1. Основания возникновения прав и обязанностей юридических лиц
2.2. Как защитить права организации в судебном порядке? Арбитраж или суд общей
юрисдикции?
2.3. Как защитить организацию от неправомерных действий органов государственной
власти и местного самоуправления?
2.4. Возмещение убытков организации: с кого спрос?
2.5. Пока не поздно… Особенности исчисления сроков исполнения обязательств
организацией и сроков исковой давности
3. Права, обязанности и ответственность руководителя организации
4. Процедура создания организаций. Особенности деятельности организаций
разных организационно-правовых форм
4.1. Создаем сами организацию «под ключ». Планируем расходы
4.2. Какую организационно-правовую форму выбрать?
4.3. Готовим учредительные документы. Оплачиваем уставной капитал
4.4. Зачем нужен нотариус?
4.5. Где и как зарегистрировать организацию?
4.6. Как осуществить постановку организации на учет в отделе государственной
статистики
4.7. Последние шаги: изготовление печати и открытие счета в банке
2
и государственных фондах
5. Особенности процедуры реорганизации организаций
5.1. Особенности реорганизации в форме преобразования
5.2. Особенности реорганизации в форме разделения
5.3. Особенности реорганизации в форме присоединения
5.4. Особенности реорганизации в форме слияния
5.5. Особенности реорганизации в форме выделения
6. Все способы ликвидации организации
6.1. Процедура ликвидации в упрощенном порядке
6.2. Процедура ликвидации по решению учредителей
6.3. Процедура ликвидации в судебном порядке
6.4. Процедура банкротства организации
6.5. Альтернативные способы ликвидации организации
7. Как правильно зарегистрировать изменения, вносимые в учредительные
документы юридического лица, и изменения в сведения о юридическом лице,
содержащиеся в едином государственном реестре юридических лиц
7.1. Особенности государственной регистрации смены исполнительного органа
организации
7.2. Особенности государственной регистрации изменений, вносимых в сведения о
видах экономической деятельности организации
7.3. Особенности государственной регистрации изменений, вносимых в сведения о
местонахождении и наименовании организации
7.4. Особенности государственной регистрации изменений, вносимых в
учредительные документы организации в связи с переходом (дарением, продажей) долей,
паев другим участникам организации или третьим лицам
7.5. Особенности государственной регистрации иных изменений
7.6. Особенности перерегистрации обществ с ограниченной ответственностью в связи
с изменениями ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (от 01.07.2009 г.) и
приведения учредительных документов кредитных кооперативов в соответствие с
требованиями ФЗ «О кредитной кооперации»
3
8. Как открыть филиал или представительство организации
8.1. Особенности открытия филиала организации
8.2. Особенности открытия представительства организации
9. Защита деловой репутации организации: от кого и как?
10. Самые типичные ошибки при защите коммерческой тайны организации
11. Доверяй, но проверяй: как правильно выдать доверенность от имени
организации
12. Немного о сделках…
12.1. Простая письменная или нотариально заверенная форма: как правильнее?
12.2. Типичные ошибки при заключении сделок организацией
12.3. Как признать сделку с организацией недействительной или ничтожной
12.4. «Запрещенные сделки»: когда нужна лицензия…
13. Особенности права собственности организации. Аренда
13.1. Особенности приватизации организаций государственного или муниципального
имущества
13.2. Как зарегистрировать право собственности на вновь создаваемое организацией
недвижимое имущество
13.3. Самовольная постройка
13.4. Процедура регистрации права собственности на приобретенное недвижимое
имущество
13.4.1. Особенности регистрации права собственности на приобретенное здание,
сооружение, помещение
13.4.2. Особенности регистрации права собственности на приобретенный земельный
участок
13.5. Хозяйственное ведение и оперативное управление: что нужно знать
13.6. Транспорт организации: особенности постановки на учет
13.7. Как правильно заключать договоры аренды. Государственная регистрация
договоров аренды
4
ВВЕДЕНИЕ
Предлагаемое издание станет для руководителей надежным помощником и советником
по правовым вопросам. К книге рассмотрены основные вопросы деятельности организации,
которые просто обязан знать каждый руководитель. Среди огромного количества
нормативных актов, регулирующих детальность организации сложно разобраться даже
квалифицированному юристу, не говоря уже о людях, не имеющих специального
образования. Именно поэтому
в издании собраны воедино все важные и актуальные вопросы
столь необходимые для руководителя.
Особое внимание уделено процедурам создания и прекращения юридических лиц,
внесению изменений в учредительные документы организаций. Вы познакомитесь с
особенностями деятельности предприятий всех организационно-правовых форм (обществ с
ограниченной ответственностью, акционерных обществ, кооперативов, учреждений,
некоммерческих и общественных организаций и
т.п.). Автор расскажет как правильно
открыть филиал или представительство организации, как оформить доверенность.
В книге автор подробно останавливается на таких актуальных вопросах, как
государственная регистрация прав собственности организации в отношении помещений и
земельных участков. Даны подробные консультации по защите коммерческой тайны и
деловой репутации предприятия.
Отдельный Раздел пособия отведен процедуре «перерегистрации» обществ с
ограниченной ответственностью в связи с вступлением в силу 01.07.2009 г. изменений в ФЗ
«Об обществах с ограниченной ответственностью» и приведения учредительных документов
кредитных кооперативов в соответствии с требованиями нового ФЗ «О кредитной
кооперации».
Особенностью пособия является то, что кроме «пошаговых» рекомендаций в
отношении руководства предприятием, в книге представлено большое количество образцов
документов, успешно используемых на практике, рассматриваются наиболее актуальные
спорные вопросы, приводится много примеров.
Пособие предназначено для руководителей организации или бизнеса. Авторы
надеются, что книга станет надежным проводником в мире бизнеса.
5
1. ПРИМЕНЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В
ОТНОШЕНИИ ОРГАНИЗАЦИИ
1.1. Какие нормативные акты регулируют деятельность вашей организации?
На какие законодательные документы стоит в первую очередь обращать внимание
директорам различных предприятий?
Рассмотрим, в каком виде в нашей стране может предоставляться нормативная
правовая информация, т.е. та информация, которая представляет собой письменный
официальный документ, принятый или изданный в определенной форме правотворческим
органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение и отмену
правовых норм.
Законы РФ — нормативные правовые акты, принимаемые путем референдума или
законодательным органом РФ и регулирующие наиболее значимые общественные
отношения. В свою очередь законы делятся на следующие группы:
1) Конституция РФ — закон, имеющий высшую юридическую силу, все остальные
законы и иные правовые акты, принимаемые в РФ, не могут противоречить Конституции РФ;
2) законы РФ о поправках к Конституции РФ (они изменяют какие-либо
положения Конституции РФ);
3) федеральные конституционные законы;
4) федеральные законы (к ним относятся также и кодексы РФ (гражданский,
налоговый, жилищный и т.п., конституции республик, входящих в состав РФ, уставы
иных субъектов РФ, а также законы, принимаемые законодательными органами
субъектов РФ, например, Закон Челябинской области от 27.03.2008 г. № 250-ЗО «О
развитии малого и среднего предпринимательства в Челябинской области»).
Стоит обратить внимание на то, что федеральные конституционные законы не могут
противоречить Конституции РФ. Федеральные законы не могут противоречить не только
Конституции РФ, но и федеральным конституционным законам.
Конституция РФ не так часто претерпевает изменения, чего не скажешь о других
законах. Кодексы, федеральные законы, законы субъектов РФ изменяются очень часто. В
некоторые их положения могут вноситься поправки до нескольких раз год. Поэтому,
ответственный руководитель организации обязан следить за вступлением в силу изменений в
нормативные правовые акты, регулирующие деятельность его организации.
Какие же законы в первую очередь должен хотя бы в общем виде знать руководитель
предприятия?
6
Основные положения, касающиеся деятельности организаций, содержатся в первой
части Гражданского кодекса РФ (далее по тексту ГК РФ).
Особенности заключения договоров и сделок всех видов описаны во второй части
ГК РФ.
Третья часть ГК РФ посвящена наследственному праву, но и в ней имеется ряд
положений, которые необходимо знать руководителю для правильного оформления
документов на предприятие в порядке наследования или для принятия наследства
наследником-организацией (например, ст. 1178 ГК РФ (ч. 3). Кроме того, эта же часть ГК РФ
применяется организациями, когда возникает необходимость заключения сделок с
иностранными организациями, так как именно она содержит положения международного
права.
Четвертая часть ГК РФ раскрывает особенности защиты и регистрации прав на
результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, таких как
патентные права, право на секрет производства, право на товарный знак и знак
обслуживания, право на коммерческое обозначение и др.
На столе любого грамотного руководителя должен находиться Налоговый кодекс РФ
(далее по тексту НК РФ), который устанавливает права и обязанности организации как
налогоплательщика.
Знание Трудового кодекса РФ (далее по тексту — ТК РФ) поможет руководителю
контролировать правильность оформления трудовых отношений с работниками организации,
чтобы избежать судебных тяжб и нежелательных результатов проверок со стороны трудовых
инспекций.
Принимая на себя управление организацией руководители в случае неправомерных
действий и злоупотребления своими полномочиями могут быть привлечены к различным
видам ответственности в соответствиями с положениями Уголовного кодекса РФ (далее по
тексту — УК РФ) и Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее по тексту
— КоАП РФ), а также других законов.
Гражданский процессуальный (далее по тексту — ГПК РФ) и Арбитражный
процессуальный (далее по тексту — АПК РФ) кодексы РФ регламентируют как от имени
организации участвовать в судебных спорах.
Уголовно-процессуальный (далее по тексту — УПК РФ) и Уголовноисполнительный (далее по тексту — УИК РФ) кодексы РФ могут быть полезны, если
организация желает привлечь к уголовной ответственности какого-либо гражданина
(например, работника организации), или в случае, если в отношении самого руководителя
предприятия заведено уголовное дело.
7
Содержание перечисленных кодексов должен знать любой директор организации
независимо от ее организационно-правовой формы, а разбираться в следующих документах
можно по мере необходимости.
Например, Таможенный кодекс РФ, поможет руководителю, если его организация
будет заниматься внешнеторговой деятельностью, связанной с перемещением товаров и
транспортных средств через таможенную границу.
Земельный кодекс РФ (далее по тексту — ЗК РФ) требует изучения, если
предприятие имеет в собственности (аренде) земельные участки или осуществляет сделки с
ними.
Жилищный кодекс РФ (далее по тексту — ЖК РФ) поможет не только
руководителям предприятий, имеющим какое-либо отношение к жилым помещениям
(находятся в собственности, продаются и т.п.), но и директорам жилищно-строительных
кооперативов и ТСЖ (товариществ собственников жилья), т.к. именно этот закон
регулирует их деятельность.
Остальные кодексы РФ, такие как Лесной, Воздушный, Водный, Бюджетный,
Градостроительный и т.п. необходимы руководителям организаций, осуществляющих
соответствующие виды деятельности.
Конкретизируют многие положения кодексов федеральные законы, а также законы,
принимаемые законодательными органами субъектов РФ.
Приводим перечень наиболее «популярных» федеральных законов, из которого
можно легко выбрать необходимый руководителю нормативно-правовой акт и применять его
указания на практике:
1) Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее
по тексту — ФЗ «Об акционерных обществах»;
2) Федеральный закон от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью», далее по тексту — ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью»;
3) Федеральный закон от 08.12.1995 г .№ 193-ФЗ «О сельскохозяйственной
кооперации», далее по тексту — ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»;
4) Федеральный закон от 12.01.1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»
далее по тексту — ФЗ «О некоммерческих организациях»;
5) Федеральный закон от 30.12.2004 г. № 215-ФЗ «О жилищных накопительных
кооперативах», далее по тексту — ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»;
6) Федеральный закон от 19.05.1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях»,
далее по тексту — ФЗ «Об общественных объединениях»;
8
7) Федеральный закон от 11.06.2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском)
хозяйстве», далее по тексту — ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»;
8) Федеральный закон от 14.11.2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях», далее по тексту — ФЗ «О государственных и
муниципальных унитарных предприятиях»;
9) Федеральный закон от 08.05.1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»,
далее по тексту — ФЗ «О производственных кооперативах»;
10) Федеральный закон от 18.07.2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации», далее
по тексту — ФЗ «О кредитной кооперации».
Кроме этого существует огромное множество законов, регулирующих какую-то
конкретную область деятельности организаций. Это нормативные правовые акты,
обязывающие предприятия лицензировать некоторые виды деятельности (например,
федеральный закон от 08.08.2001
№ 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов
деятельности»), устанавливающие правила использования и регистрации кассовых
аппаратов, накладывающие особые обязанности на предприятия торговли, производства и
т.п. Руководитель, стремящийся к благополучию своей организации, обязательно выделит из
общей массы необходимые для его предприятия законы для последующего их регулярного
использования.
Обращаем внимание на то, что кроме
законов, существуют еще и так называемые
подзаконные акты, издаваемые на основе и во исполнение законов. Они могут
конкретизировать нормы законов, толковать их или устанавливать новые нормы, но при этом
должны соответствовать и не противоречить законам. Речь идет об Указах и
распоряжениях Президента РФ, постановлениях и распоряжениях Правительства РФ,
актах субъектов РФ.
В настоящее время очень удобным для руководителей организаций стало
использование различных справочно-правовых систем, таких, например, как
«Консультант Плюс», «Гарант» и т.п. Они устанавливаются на компьютере, просты в
использовании, базы документов в них регулярно обновляются и пополняются. Также
следить за новостями законодательства можно через некоторые средства массовой
информации, которые являются официальными источниками опубликование юридической
правовой информации. Это «Российская газета», «Собрание законодательства РФ»,
«Парламентская газета».
9
1.2. Что такое обычаи делового оборота, применение гражданского
законодательства по аналогии и его действие во времени?
Бывают случаи, когда нелегко разобраться, как применить на практике требования
законодательства.
К примеру, что делать, если организация заключает сделку в простой письменной
форме, а через некоторое время законодатели устанавливают для такого рода сделок в
качестве
обязательной регистрацию в соответствующем органе? Станет ли в данном случае
подобная сделка считаться недействительной? Ответ на этот вопрос дает ст. 4 ГК РФ,
которая разъясняет применение гражданского законодательства во времени, указывая на
то, что «акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к
отношениям, возникшим после введения их в действие
». То есть, в указанном нами примере,
сделка не потеряет своей юридической силы, но другие похожие сделки, заключенные после
введение в действие поправок к соответствующему закону, должны будут проходить
обязательную регистрацию в порядке, установленном законодательством.
Однако, ГК РФ «разрешает» некоторым законам прямо указывать на то, что их
действие распространяется и на отношения, возникшие до вступления их в силу, то есть в
данном случае действие закона приобретает «обратную силу». Но данные случаи являются
исключительными. Закон при этом приобретает «обратную силу», только если об это
сказано в одной из статей самого нормативного акта, или в правовом акте о порядке
вступления закона в силу имеется подобная норма. Например, закон может наделить рядом
льгот организации не только созданные после введения его в действие, но и
зарегистрированные в установленном порядке ранее.
В п. 2 вышеназванной статьи предусмотрено применение новых актов гражданского
законодательства к некоторым правам и обязанностям по ранее существовавшим
отношениям, если такие права и обязанности возникают после введения данного акта в
действие. Это правило относится только к вновь возникающим правам и обязанностям
сторон.
Например, две организации заключили между собой договор на несколько лет,
руководствуясь действующим на тот момент законодательством. Через год закон,
регулирующий правоотношения сторон по этому договору, претерпел изменения. В данном
случае отношения организаций после вступления вышеуказанных поправок в силу будут
продолжаться на основе новых положений нормативного акта.
В тех случаях, когда какой-то важный момент в правоотношениях не урегулирован ни
законодательно, ни в договоре между сторонами, разрешается использование обычаев
10
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]