Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Справочник руководителя по гражданским делам
.pdf
делового оборота. Что же это такое? Определение этому понятию дает ст. 5 ГК РФ, в
соответствии с которой «обычаем делового оборота признается сложившееся и широко
применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения,
не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в какомлибо документе».
Например, в соответствии со ст. 459 ГК РФ, если правила перехода случайной гибели
товара не оговорены в договоре, в отношении этого момента могут применяться обычаи
делового оборота. Однако следует помнить, что обычаи делового оборота, противоречащие
обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства
или договору, не применяются. Обычаи торгового оборота могут применяться как в качестве
норм, определяющих условия обязательственных правоотношений (ст. 309, 311, 314, 315 ГК
РФ), так и использоваться при толковании условий договора (ст. 431 ГК РФ).
На практике руководители могут встретиться и с более запутанными случаями, когда
правоотношения между сторонами прямо не урегулированы законодательством или
соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота. К таким
отношениям, в соответствии со ст. 6 ГК РФ применяется гражданское законодательство,
регулирующее сходные отношения (аналогия закона), если это не противоречит их
существу. При невозможности использования аналогии закона, права и обязанности сторон
определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия
права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ
ОРГАНИЗАЦИИ. СПОСОБЫ И МЕТОДЫ
ЗАЩИТЫ ОРГАНИЗАЦИИ
2.1. Основания возникновения прав и обязанностей юридических лиц
Любая организация, являясь юридическим лицом, наделена рядом прав и
обязанностей. Правоспособность предприятия возникает в момент его создания и
прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного
реестра юридических лиц. Права и обязанности организации
устанавливаются и
регулируются кодексами, законами и подзаконными актами, которые рассматривались в
предыдущем Разделе пособия. Как правило, учредительные документы организаций
содержат указания на основные права и обязанности юридического лица. Поэтому
руководителю для качественного управления, стоит изучить содержание устава своей
организации. Так, например, многие уставы такой распространенной на сегодняшний день
11
организационно-правовой формы юридических лиц как общество с ограниченной
ответственностью, содержат следующие положения:
(извлечение из действующего устава ООО)
«1.4. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на
его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять
имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и
ответчиком в суде.
Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности,
необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными
законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно
ограниченным уставом Общества.
Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его
государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о
государственной регистрации юридических лиц.
1.5. Общество имеет круглую печать, содержащую его полное фирменное
наименование на русском языке и указание на место нахождения Общества. Печать
Общества может содержать также фирменное наименование Общества на любом языке
народов РФ и (или) иностранном языке.
Общество имеет штампы и бланки со своим фирменным наименованием и другие
средства индивидуализации.
1.6. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих
участников.
Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования не несут
ответственности по обязательствам Общества, равно как и Общество не несет
ответственности по обязательствам РФ, субъектов РФ и муниципальных образований.
1.7. Общество в установленном законодательством порядке может создавать
филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников
Общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа
голосов участников Общества. Филиал и представительство общества не являются
юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений.
1.8. Общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные Общества с
правами юридического
лица, созданные на территории РФ в соответствии с Федеральным
Законом «Об Обществах с ограниченной ответственностью» и иными федеральными
законами, а за пределами территории РФ также в соответствии с законодательством
12
иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое
хозяйственное Общество, если иное не предусмотрено международными договорами РФ.
1.9. Общество создано и действует в целях извлечения прибыли путем осуществления
любой законной предпринимательской деятельности».
Кроме того, как указывает ст. 8 ГК РФ, гражданские права и обязанности организации
возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, из судебного решения, в
результате приобретения имущества, в результате создания изобретений и иных результатов
интеллектуальной деятельности, вследствие причинения вреда другой организации или лицу,
вследствие иных действий юридических лиц.
2.2. Как защитить права организации в судебном порядке? Арбитраж или суд
общей юрисдикции?
Чтобы не принести своему предприятию убытки и неприятности, руководитель
должен не только четко знать обязанности организации и направлять свои силы и знание на
их своевременное выполнение, но и уметь защитить права своей компании, если они
неправомерно нарушены. Предприниматели и директора, начинающие защиту прав
организации с переговоров или составления претензий (ходатайств, заявлений) поступают
очень разумно. Иногда психологически точно построенная речь или грамотная претензия, с
юридической аргументацией неправомерности действий другой стороны, действительно
приводят к быстрому досудебному разрешению конфликта. Поэтому не стоит игнорировать
этот эффективный и простой способ защиты прав организации. Кроме того, в ряде случаев,
например, когда это предусмотрено договором, заключенным между сторонами,
претензионный порядок урегулирования спора является обязательным. Приводим пример
таких «удачных» претензий, которые помогли на практике взыскать долг без обращения в
суд.
13
Образец претензии о взыскании долга по договору поставки
Образец 1.
ООО «УФАПРОМ» ООО «Металлпромсервис»
Исх. № 35-п 455038, РФ, г. Магнитогорск,
От 05.08.2008 г. Ул. Калинина, 17
Цена претензии: 10 966 152 руб. 86 копеек
ПРЕТЕНЗИЯ
о погашении денежного долга по договору поставки № 009/У от 02.08.2007 г., о
необходимости оплатить непринятый товар по договору о поставки № 009/У от
02.08.2007 г., об оплате неустойки и о погашении процентов за пользование чужими
денежными средствами
Уведомляем вас, что согласно п. 1.1, 2.1, 3.4 договора поставки № 009/У от 02.08.2007
г. (копия прилагается) вы не выполнили следующие обязательства:
1) обязанность погасить задолженность за поставленный товар по спецификациям,
являющимся неотъемлемой частью вышеуказанного договора, №№ 12\11 от 02.08.2007 г.,
18/18 от 07.08.2007 г., (частично поставлен согласно спецификации) 10/7 от 02.08.2007 г.
(частично поставлен согласно спецификации), 23/36/1 от 08.08. 2007 г., 22/36 от 08.08.2007 г.,
частично не оплачен по спецификации № 26/37 от 02.10.2007 г., на общую сумму 5 056 194
рубля 24 копейки;
2) обязанность принять и оплатить поставленный товар по спецификациям
являющимся неотъемлемой частью вышеуказанного договора № 18/28 от 07.08.2007 г. (не
принято частично), 10/7 от 02.08.2007 г. (не принято частично), 16/41 от 10.08.2007 г., 17/42
от 10.08.2007 г., на общую сумму 5 394 339 руб. 32 копейки.
Напоминаем Вам суть разногласий.
Между нашими организациями был заключен договор поставки № 009/У от
02.08.2007 г. В соответствии с п. 1.1 указанного договора наша организация брала на себя
обязанность по изготовлению и поставки Вам оборудования в ассортименте, количестве,
ценам, указанным в Спецификациях, являющихся неотъемлемой частью вышеуказанного
договора (копии прилагаются). Кроме того, сроки поставки в соответствии с п. 2.1 договора,
также оговаривались нами в Спецификациях, являющихся неотъемлемой договора. Ваша
организация в соответствии с п. 1.1, Разделом 3 договора брала на себя обязанность
принимать и оплачивать изготовляемый и поставляемый товар согласно Спецификациям.
14
С нашей стороны обязательства по изготовлению и поставки товара всегда
осуществлялись вовремя, согласно срокам, указанным в Спецификациях, что подтверждается
актами приема-передачи товара (копии прилагаются). С вашей стороны нам были
предоставлены гарантийные письма об оплате товара № 547 от 24.10.2007 г., № 553 от
25.10.2007 г., № 596 от 26.11.2007 г. (копии прилагаются). Однако до настоящего времени вы
не выполнили свою обязанность по оплате товара по спецификациям, являющимся
неотъемлемой частью вышеуказанного договора, № 12\11 от 02.08.2007 г., № 18/18 от
07.08.2007 г., (частично поставлен согласно спецификации) № 10/7 от 02.08.2007 г. (частично
поставлен согласно спецификации), № 23/36/1 от 08.08. 2007 г., № 22/36 от 08.08.2007 г.,
частично не оплачен по спецификации № 26/37 от 02.10.2007 г.на общую сумму 5 056 194
рубля 24 копейки.
Кроме того, мы также в сроки, оговоренные в Спецификациях, изготовили для Вас
Оборудование по спецификациям №№ 18/28 от 07.08.2007 г., № 17/42 от 10.08.2007 г., №
16/41 от 10.08.2007 г., № 10/7 от 02.08.2007 г. на общую сумму 5 394 339 руб. 32 копейки.
Однако в соответствии с вашим письмом от 10.12.2007 г. (копия прилагается) вы попросили
перенести срок приема товара на 10.12.2007 г. В дальнейшем от Вас поступила устная
просьба о переносе приема товара на январь 2008 г. В связи с этим 10.01.2008 г. мы
направили Вам письмо с требованием принять товар до 15.01.2008 г. и сообщить о
готовности к этому в письменной форме (копия прилагается). Однако ответа от Вашей
организации до настоящего времени мы не получили.
Таким образом, Вашей организацией не выполнены обязательства как Покупателя по
договору поставки № 009/У от 02.08.2007 г., предусмотренные п. 1.1, 3.2-3.4 указанного
выше договора, а также п. 1 ст. 513, п. 1 ст. 516 Гражданского кодекса РФ.
С целью урегулирования спора мирным путем, мы неоднократно обращались к Вам с
требованием погасить задолженность. Однако все наши требования были Вами полностью
проигнорированы.
В связи со всем вышеуказанным Вашей организации надлежит возместить нам:
1) в соответствии с п.п. 1.1, Раздела 3 договора поставки № 009/У от 02.08.2007 г., п. 1
ст. 516 Гражданского кодекса РФ — задолженность за поставленный товар на сумму
5 056 194 рубля 24 копейки;
2) в соответствии с п.п. 1.1 Раздела 3 договора поставки № 009/У от 02.08.2007 г., п. 1
ст. 513, п. 1 ст. 516 Гражданского кодекса РФ, а также в соответствии с п. 4 ст. 514 —
стоимость изготовленного, но не принятого товара на сумму 5 394 339 руб. 32 копейки;
3) пени за просрочку оплаты товара (сумма задолженности 5 056 194 рубля 24
копейки), предусмотренную п. 5.1. договора поставки № 009/У от 02.08.2007 г., которое на
15
20.01.2008 г. составляет более 10% и подлежит оплате в соответствии с п. 5.1. договора в
размере 505 619 руб. 42 копейки;
4) в соответствии с п. 2 ст. 15 Гражданского кодекса РФ — оплату услуг юриста,
которая на настоящий момент составляют 10 000 руб. .
ИТОГО подлежит возмещению 10 966 152 руб. 86 копеек.
Указанная выше сумма должна быть переведена на расчетный счет нашей
организации в течении 10 дней с момента получения настоящей претензии согласно п. 6.1.
договора поставки № 009/У от 02.08.2007 г. по указанным ниже реквизитам:
_________________________________________________________________________
(реквизиты счета)
Любые Ваши предложения по выплате задолженности частями или с рассрочкой
могут иметь место, только после согласования этого вопроса с нашей организацией и
подписания обеими сторонами дополнительного соглашения.
В любом случае
письменный ответ с Вашей стороны должен быть предоставлен нашей организации в
течении 10 дней с момента получения настоящий претензии согласно п. 6.1. договора
поставки № 009/У от 02.08.2007 г.
В случае невыполнения данного обязательства в указанный выше срок, мы будем
вынуждены незамедлительно обратиться за защитой наших законных прав в Арбитражный
суд
г. Челябинска.
Директор ООО «Уфапром» _подпись___________________/Петров И.И./
М.П.
16
Если же контрагент не прореагировал на претензии и просьбы организации, спор
решается в судебном порядке. Это право организации закреплено в ст. 11 ГК РФ. Для многих
руководителей, которые по ряду причин не могут прибегнуть к услугам профессиональных
адвокатов, бывает сложным определить в какой суд необходимо подавать исковое заявление.
Попробуем разобраться в этом вместе.
Существует 2 вида судов: арбитражные суды и суды общей юрисдикции.
Арбитражному суду подведомственны дела только по экономическим спорам и
другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической
деятельности. При этом участниками процесса должны быть (кроме случае отдельно
указанных в законодательстве) организации, являющиеся юридическими лицами,
индивидуальные предприниматели. Кроме того, быть сторонами в споре могут и
Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, государственные органы
и органы местного самоуправления. Так, например, спор о взыскание долга по договору
поставки продукции между двумя организациями будет решаться в Арбитражном суде. А
если организации задолжает работник, взявший у своего работодателя сумму в долг, следует
обращаться в суд общей юрисдикции. «Популярные» у многих организаций споры с
налоговыми инспекциями по вопросам уплаты налогов и с регистрирующими органами
также проходят в Арбитражных судах.
Статья 29 АПК РФ, кроме того относит к подведомственности Арбитражного суда
следующие споры из административных и иных публичных правоотношений:
1) об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права и
законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической
деятельности, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции
арбитражного суда;
2) об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной
власти РФ, органов государственной власти субъектов РФ, органов местного
самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов
местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и
законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической
деятельности;
3) об административных правонарушениях, если федеральным законом их
рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда;
4) о взыскании с организаций и граждан, осуществляющих
предпринимательскую и иную экономическую деятельность, обязательных платежей,
санкций, если федеральным законом не предусмотрен иной порядок их взыскания;
17
5) другие дела, возникающие из административных и иных публичных
правоотношений, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции
арбитражного суда.
Кроме того, Арбитражные суды рассматривают в порядке особого производства дела
об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения
и прекращения прав организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной
экономической деятельности. Например, если в свидетельстве о государственной
регистрации организации допущены ошибки или описки, которые мешают идентификации
организации, и регистрирующий орган отказывает по каким-либо причинам в их
исправлении, юридическое лицо имеет право обратиться в Арбитражный суд с требованием
об установлении факта принадлежности ему данного свидетельства.
Также в Арбитражный суд может обратиться организация для оспаривания решений
третейских судов по спорам, возникающим при осуществлении предпринимательской и
иной экономической деятельности и для подачи заявления о выдаче исполнительных листов
на принудительное исполнение решений третейских судов по спорам.
Если же в отношении российской организации имеется решение иностранного суда,
то Арбитражный суд рассмотрит дело о признании и приведении в исполнение этого
решения, если спор был связан с предпринимательской и иной экономической
деятельностью.
Статья 33 АПК РФ устанавливает специальную подведомственность дел
арбитражным судам. В соответствии с ней, арбитражные суда также рассматривают дела:
1) о несостоятельности (банкротстве);
2) по спорам о создании, реорганизации и ликвидации организаций;
3) по спорам об отказе в государственной регистрации, уклонении от
государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;
4) по спорам между акционером и акционерным обществом, участниками иных
хозяйственных товариществ и обществ, вытекающим из деятельности хозяйственных
товариществ и обществ, за исключением трудовых споров;
5) о защите деловой репутации в сфере предпринимательской и иной
экономической деятельности;
6) другие дела, возникающие при осуществлении предпринимательской и иной
экономической деятельности, в случаях, предусмотренных федеральным законом.
Более того, 21 октября 2009 г. вступают в законную силу изменения в АПК РФ в
соответствии с Федеральным законом от 19.07.2009 № 205-ФЗ «О внесении изменений в
отдельные законодательные акты РФ», в результате которых к подведомственности
18
Арбитражных судов будут также отнесены корпоративные споры. К корпоративным спорам
ст. 225.1 АПК РФ отнесены конфликты, связанные с созданием коммерческой организации,
управлением ею или участием в ней, а также в некоммерческом партнерстве, ассоциации
(союзе) коммерческих организаций, иной некоммерческой организации, объединяющей
коммерческие фирмы и (или) индивидуальных предпринимателей или имеющей статус
саморегулируемой организации в соответствии с федеральным законом. Это прежде всего
споры, касающиеся:
1) реорганизации и ликвидации юридического лица;
2) принадлежности акций, долей в уставном (складочном) капитале
хозяйственных обществ и товариществ(паев членов кооперативов), установления их
обременений и реализации вытекающих из них прав, за исключением споров,
вытекающих из деятельности депозитариев, связанной с учетом прав на акции и иные
ценные бумаги;
3) споров, возникающих в связи с разделом наследственного имущества или
разделом общего имущества супругов, включающего в себя акции, доли в уставном
(складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паи членов
кооперативов;
4) назначения или избрания, прекращения, приостановления полномочий и
ответственности лиц, входящих или входивших в состав органов управления и органов
контроля юридического лица, а также споры, возникающие из гражданских
правоотношений, между указанными лицами и юридическим лицом в связи с
осуществлением, прекращением, приостановлением полномочий указанных лиц;
5) эмиссии ценных бумаг, в том числе оспаривания ненормативных правовых
актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного
самоуправления, иных органов, должностных лиц, решений органов управления
эмитента, с оспариванием сделок, совершенных в процессе размещения эмиссионных
ценных бумаг, отчетов (уведомлений) об итогах выпуска (дополнительного выпуска)
эмиссионных ценных бумаг;
6) споры, вытекающие из деятельности держателей реестра владельцев ценных
бумаг и деятельности нотариусов по удостоверению сделок с долями в уставном
капитале ООО;
7) споры по искам учредителей, участников, членов юридического лица о
возмещении убытков, причиненных ему, признании недействительными сделок,
совершенных им, и (или) применении последствий недействительности таких сделок, а
19
также о созыве общего собрания участников и обжаловании решений органов его
управления.
Мы рассмотрели, какие дела будет рассматривать Арбитражный суд. Но если
ответчик проживает в другом городе или регионе — в чей Арбитражный суд будет
подаваться иск? Определиться здесь несложно.
1. Если в договоре, заключенном между сторонами, четко указано, в каком суде будет
происходит рассмотрение спора, в суд того города (области, региона) и следует подавать
исковое заявление:
Извлечение из договора между организациями: «пункт 10.3. договора: Споры,
возникающие при выполнении обязательств по настоящему Договору, разрешаются в
Арбитражном суде Тюменской области с обязательным соблюдением претензионного
порядка урегулирования споров. Срок рассмотрения претензии 10 календарных дней».
2. Если
в договоре стороны не указали место предъявления иска, то согласно ст. 35
АПК РФ, иск предъявляется по месту нахождения или месту жительства ответчика.
Кроме того, истцу в ряде случае предоставляется право самому определить
Арбитражный суд, в который он будет подавать иск (ст. 36 АПК РФ):
1) иск к ответчику, место нахождения или место
жительства которого неизвестно,
может быть предъявлен в Арбитражный суд по месту нахождения его имущества либо по его
последнему известному месту нахождения или месту жительства в РФ;
2) иск к ответчикам, находящимся или проживающим на территориях разных
субъектов РФ, предъявляется в Арбитражный суд по месту нахождения или месту
жительства одного из ответчиков
;
3) иск к ответчику, находящемуся или проживающему на территории иностранного
государства, может быть предъявлен в Арбитражный суд по месту нахождения на
территории РФ имущества ответчика;
4) иск, вытекающий из договора, в котором указано место его исполнения, может
быть предъявлен также в Арбитражный суд по месту исполнения договора;
5) иск к юридическому лицу
, вытекающий из деятельности его филиала,
представительства, расположенных вне места нахождения юридического лица, может быть
предъявлен в Арбитражный суд по месту нахождения юридического лица или его филиала,
представительства;
6) иски о возмещении убытков, причиненных столкновением судов, взыскании
вознаграждения за оказание помощи и спасание на море могут предъявляться в
Арбитражный суд по месту нахождения судна ответчика или порта приписки судна
ответчика либо по месту причинения убытков.
20
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]