Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Римское частное право. Учебник
.pdf
Глава 12. Правовые отношения между супругами
141
установление manus путем своеобразной «приобретательной дав
ности» — истечением года непрерывной совместной жизни с же
ной. Возможно, однако, что истечение года превращало в этих слу
чаях фактическое сожительство в iustum matrimonium, а потому со
общало и manus. Но нельзя не указать и еще на одно постановление
законов XII таблиц, подтверждающее существование в момент их
издания брака sine manu: женщина, вступившая в брак без совер
шения брачных формальностей, может предупредить возникнове
ние manus посредством так называемой usurpatio trinoctii — поки
нув на три ночи дом мужа, она прерывает «давность», в силу кото
рой возникла бы по истечении года manus mariti. Можно сделать
вывод, что, ежегодно повторяя usurpatio trinoctii, жена может пре
вратить брак на все время его существования в брак sine manu. Все
указанное позволяет сказать, что признание брака sine manu нахо
дит себе выражение уже в законах XII таблиц.
Но какие социальные предпосылки определили возникнове
ние брака sine manu? Понятно, что если нет уверенности в моменте
его появления, то еще труднее объяснить это появление по суще
ству. Возможно, что первоначально это была некоторая юридичес
ки неполноценная разновидность брака между патрициями и пле
беями, между которыми ius conibii было признано лишь после из
дания законов XII таблиц законом Canuleia 445 г. до н.э. Может
быть, это была исконная форма плебейского брака, впоследствии
усвоенная также и патрициями. Как бы то ни было, в эпоху класси
ческих юристов брак cum manu — уже исторический пережиток.
Создавая совершенно различный строй отношений между му
жем и женой, брак cum manu и брак sine manu резко отличались
один от другого и в порядке заключения и прекращения. Заключе
ние брака cum manu требовало совершения определенных обрядов,
это был акт формальный. Брак sine manu рассматривался как неко
торое фактическое состояние: с ним связывались определенные
юридические последствия (в отношениях отца с детьми, позднее и
в некоторых отношениях между мужем и женой), но для того, что
бы эти последствия возникли, нужно было одно: вступление жены
в дом мужа при наличии согласия брачующихся, а при соответ
ствующих условиях также и лиц, осуществлявших над ними patria
potestas. Заключение брака sine manu было актом неформальным.
Понятно, что глубоко различен был и порядок прекращения
того и другого брака: в браке cum manu, в котором юридическая
142
Раздел IV. Семейное право
личность жены поглощалась личностью мужа, развод мог иметь
место только по инициативе мужа и был, в сущности, «отторжени
ем» жены от мужа. Брак sine manu мог быть расторгнут не только
по соглашению супругов (divortium), но и односторонним волеизъ
явлением как мужа, так и жены (repudium).
Основные начала брака sine manu и, в частности, свобода раз
вода сказались, однако, целым рядом отрицательных последствий
на жизни римского общества в последние годы республики и в на
чале принципата. Огромный рост богатств одних общественных
кругов при обнищании других и резкое падение нравов сильно рас
шатали семейную жизнь. Стремясь парализовать неустойчивость
брачных отношений и злоупотребления свободой развода, нередко
с чисто спекулятивными целями, стимулировать вступление в брак
и деторождение, Август внес ряд значительных изменений в дейст
вовавшее до того семейное право.
Lex Iulia de adulteriis (18 г. до н.э.) установила уголовную
ответственность за нарушение супружеской верности (adulterium),
карая при этом не только виновных, но и попустителей, к числу
которых относились отец и муж виновной жены, не возбудившие
против нее обвинения.
Карая adulterium, Август изъял от наказания внебрачные сожи
тельства лиц, между которыми брак был воспрещен законом, как,
например, браки между лицами сенаторского сословия и вольноот
пущенниками. Такое сожительство с намерением установить брач
ные отношения и если ни одна из сторон не состояла в законном
браке, называлось конкубинатом и рассматривалось как inaequale
coniugium, неполноценный брак. Дети от такого сожительства, liberi
naturales, в отличие от других рожденных вне брака детей (vulgo
concepti), наделялись некоторыми правами наследования после ро
дителей, был установлен порядок их узаконения и т.п. Ряд прав
был признан и за конкубиной.
В то же время lex Iulia de maritandis ordinibus, изданная либо
также в 18 г. до н.э., либо в 4 г. н.э., и дополнившая его lex Papia
Poppea 9 г. н.э. (оба эти закона обыкновенно объединяются юриста
ми под единым названием lex Iulia et Papia Poppea) установили для
мужчин в возрасте от 25 до 60 лет и для женщин в возрасте от 20 до
50 лет, не состоявших в браке и не имевших детей, ряд ограниче
ний в имущественных правах: не состоящие в браке (coelibes) не
Глава 12. Правовые отношения между супругами
143
могут получать имущества по завещаниям, а состоящие в браке, но
бездетные (orbi) могут получать только половину того, что им за
вещано.
При этом понятие бездетности является условным и различ
ным для мужчин и для женщин: мужчина не бездетен, если у него
один ребенок, женщина — только если у нее трое, а у вольноотпу
щенниц даже четверо детей. Женщины, удовлетворяющие этим
требованиям, имеющие так называемое ius trium liberorum, помимо
неограниченного права получать по завещаниям пользуются и ря
дом других преимуществ. Все то, чего не могут получить по заве
щанию лица, не состоящие в браке, или бездетные, объявляется
caducum и обращается в пользу других лиц, назначенных в том же
завещании, или в пользу казны. Все эти постановления, не сыграв
шие никакой положительной роли в истории римского брака, про
существовали, однако, до начала IV в. н.э., когда и были отменены.
Эти и некоторые другие меры (см. п. 139) не поколебали ос
новной концепции брака sine manu как свободно устанавливаемого
и свободно прекращаемого союза мужа и жены. Вытеснение древ
него брака сum manu этой концепцией составляет одну из интерес
нейших черт римского брачного права.
137. Заключение брака. Совершению брака обыкновенно
предшествовало обручение (sponsalia). В древнейшее время обру
чение лиц alieni iuris совершалось их patresfamilias без участия бра
чующихся. Позднее обручение совершали жених и невеста с согла
сия patresfamilias обоих. Обручение совершалось в форме двух сти
пуляций (п. 433): по одной — patresfamilias невесты обязывался
передать ее жениху, а по другой — обязывался принять невесту в
качестве жены, а в самое древнее время может быть в форме одно
сторонней стипуляций, по которой только patresfamilias невесты
обязывался передать ее жениху, не принимавшему на себя никаких
обязанностей и имевшему затем право прекратить брак односто
ронним волеизъявлением. В более позднее время допускалось, по
видимому, совершение обручения и путем неформального согла
шения.
В древнейшее время нарушение sponsalia давало другой сто
роне право потребовать возмещения причиненного ущерба. По пре
торскому праву нарушение sponsalia влекло за собою только infamia
и ограничение права выступать в суде в качестве представителя
144
Раздел IV. Семейное право
чужих интересов. В период империи было установлено, что сторо
на, без серьезных оснований нарушившая sponsalia, теряла право
на возвращение сделанных ею по случаю обручения подарков
(arrhae sponsaliciae, donatio ante nuptias); другой стороне сделан
ные ею подарки возвращались. В законодательстве IV в. утрата пра
ва на возвращение donatio ante nuptias была связана с христиан
ским обычаем предбрачного поцелуя (osculum): в случае смерти
жениха osculo interveniente невеста или ее наследники сохраняли
половину предбрачных подарков.
138. Способы установления manus.
Древнейшее римское право
знало три способа совершения брака или, точнее, три способа уста
новления manus, неразрывная в то время с браком: a) confarreatio;
б) coёmptio; в) usus.
(1) Confarreatio, которую ряд историков считает патрициан
ской формой совершения брака, по взгляду некоторых (Жирар,
Пост) никогда не ставшей доступной плебеям, была религиозным
обрядом. Название обряда произошло от panis farreus, особого хле
ба, который во время брачной церемонии вкушали брачующиеся, а
затем приносили в жертву Юпитеру. Церемония совершалась certis
verbis в присутствии жрецов — pontifex maximus и flamen Dialis и
10 свидетелей, представлявших, быть может, древнейшие 10 курий
(данной трибы). Только человек, рожденный от брака, заключен
ного per confar reationem, и состоящий в таком браке, мог занимать
должности rex sacrorum и flamen Dialis.
(2) Coёmptio является светской и, как думают, преимуществен
но плебейской формой брака. Эта «воображаемая» покупка жены
мужем была, вероятно, пережитком подлинной купли. Она произ
водилась в тех же формах, в каких покупались наиболее ценные
вещи — а именно земля и рабы, и устанавливались права на лиц in
mancipio, а именно в форме mancipatio. Правда, слова, которые при
этом произносятся, отличны от слов, произносимых при купле в
собственном смысле, однако в остальном это по форме купля. По
описанию, которое дает этой форме заключения брака Гай, а также
по отдельным замечаниям Цицерона и других писателей, coёmptio
представляется так:
В присутствии пяти свидетелей и весовщика, libripens, кото
рые участвовали во всякой mancipatio (п. 196), а также paterfamilias
невесты, а равно и жениха, если он persona alieni iuris, жених спра
Глава 12. Правовые отношения между супругами
145
шивает невесту: an tu mihi materfamilias esse velis и, получив ут
вердительный ответ, сам отвечал установленными словами на со
ответствующий ее вопрос, также заданный в точно определенных
словах. Ответ невесты, видимо, гласил: ubi tu Gaius, ibi ego Gaia
(Cicero, Pro Murena. 12. 27). Затем жених произносил слова, ус
тановленные для совершения всякой купли путем mancipatio, и пе
редавал paterfamilias невесты, в виде покупной цены, слиток метал
ла, якобы взвешенный весовщиком.
(3) Usus представлял собою своеобразное применение инсти
тута приобретательной давности к области брачных отношений.
Из этих трех форм заключения брака раньше других отпал usus.
Если usus еще существовал во времена Цицерона, то Гай уже гово
рит о нем как о форме, отчасти отмененной законом, отчасти про
сто забытой. Повидимому, в начале I в. н.э. редко встречались уже
и браки per confarreationem. По крайней мере Гай, а также Тацит
сообщают, что в 23 г. н.э. был издан закон, в силу которого в целях
поощрения браков per confarreationem с ними стала связываться не
светская, а только религиозная manus (единство культа), которой
достаточно было для того, чтобы лица, происшедшие от такого бра
ка, могли быть верховными жрецами (Tacitus, Annales. 4. 16). Од
нако с таким ограниченным кругом действия confarreatio продол
жала существовать до падения язычества.
Coёmptio, видимо, существовала еще во времена Гая (1. 113.
114). Менее достоверно, чтобы ее считали действующим институ
том юристы III в., несмотря на упоминания о ней Папиниана и Пав
ла (Жирар).
Параллельно с отмиранием или ослаблением роли старых форм
заключения брака шел процесс утверждения неформального совер
шения брака путем простого соглашения брачующихся (consensus
facit nuptias — брак совершается соглашением) (D. 35. 1. 15), за
которым должно было, однако, необходимо следовать deductio
feminae in domum mariti. Поэтому Павел и указывал: vir absens
uxorem nubere potest, femina absens nubere non potest (Sent. 2. 19. 8).
139. Условия вступления в брак. Для совершения брака с соот
ветствующими правовыми последствиями надо было, чтобы бра
чующиеся удовлетворяли определенным условиям. Одни из этих
условий были абсолютными, должны были быть в наличии для за
ключения всякого римского брака. Другие практически играли роль
условий относительных, наличие которых было необходимо для со
146
Раздел IV. Семейное право
вершения брака между лицами, принадлежавшими к разным обще
ственным группам.
Первым условием вступления в брак было достижение брачую
щимися брачного возраста, который, совпадая с возрастом совер
шеннолетия, после некоторых колебаний был установлен в 14 лет
для мужчин и в 12 лет для женщин.
Вторым условием было согласие на брак. В древнейшее время
это было согласие одного только paterfamilias. Жених выражал свою
волю, если он был persona sui iuris; невеста sui iuris нуждалась в
согласии опекуна, auctoritas tutoris.
Однако постепенно сложился другой взгляд: для вступления
в брак лица alieni iuris нужно прежде всего его согласие и наряду с
ним согласие paterfamilias невесты и согласие как paterfamilias же
ниха, так и лица, под отеческой властью которого жених может ока
заться со смертью paterfamilias. Так, согласие на брак внука дает не
только его paterfamilias — дед, но и отец, подчиненный patria potestas
того же деда, ибо после смерти деда внук окажется in patria potestate
своего отца, которому сын не вправе навязать наследников, буду
щих детей от заключаемого брака. Наоборот, внучка, вступая в брак,
не только не навязывает наследников своему деду и отцу, но и сама
перестает быть их наследницей, вступая в агнатическую семью сво
его мужа. На вывод из старой агнатической семьи и дает согласие
невесте ее paterfamilias.
Таким образом, первоначально все положения о согласии на
брак исходили из той же идеи власти, на которой покоилась агна
тическая семья вообще. Отец давал согласие на брак детей не пото
му, что он был отцом, а потому что он был paterfamilias, носителем
отцовской власти.
Но по мере того как личность детей начинает эманципировать
ся от когдато неограниченной власти paterfamilias, интересы и воля
детей начинают все больше приниматься во внимание и в вопросе
о согласии paterfamilias на вступление в брак. Так, закон Iulia (4 г.
н.э.) предоставил нисходящим право обжаловать магистрату неосно
вательный отказ paterfamilias в согласии на брак. Затем детям было
разрешено вступать в брак и без согласия paterfamilias, если он взят
в плен или безвестно отсутствует. Был, наконец, и один случай, в
котором согласие на брак испрашивалось не у агнатического родст
венника, а у родственников по крови: женщина sui iuris, которая,
состоя под опекой, могла вступать в брак, не иначе как получив
Глава 12. Правовые отношения между супругами
auctoritas tutoris, после отпадения опеки над женщинами, была обя
зана испрашивать разрешение на брак у отца, а за отсутствием от
ца — у матери или у других близких родственников.
Третьим условием вступления в римский брак является на
личие у брачующихся ius conubii (о нем — выше, п. 102). Препят
ствия к вступлению в брак за отсутствием этого условия могли воз
никать либо из принадлежности жениха и невесты к различным
слоям общества (позднее сословиям), либо из родственной связи
между ними или иногда из других, существовавших между ними
отношений. Так, прежде всего до lex Canuleia (445 г. до н.э.) не до
пускались браки между патрициями и плебеями. До первого брачно
го закона Августа, lex Iulia (18 г. до н.э.), не допускались браки воль
ноотпущенников со свободнорожденными, а после закона Iulia —
с лицами сенаторского сословия.
Далее, родство, и притом как агнатическое, так и когнатичес
кое, служило препятствием к браку: в прямой линии без ограниче
ния степеней, в боковых линиях — в древнейшее время, повиди
мому, до шестой степени; по упразднении этого правила и до конца
республики — между consobrini, т.е. между лицами, матери кото
рых были сестрами, а отцы братьями; наконец, в период империи
только между лицами, из которых хотя бы одно является нисходя
щим первой степени общего для обоих предка, например между
дядей и племянницей, теткой и племянником и т.д. В это общее
правило императорские постановления не раз вносили изъятия.
В период империи стало препятствием к вступлению в брак
также и свойство по прямой линии без ограничения степеней, а
при христианских императорах — и в боковых линиях между зятем
и золовкой.
Кроме того, были запрещены браки между опекуном и подопеч
ной, правителем провинции и жительницами последних. Lex Iulia
de adulteriis запретила браки между супругом, виновным в прелюбо
деянии, и его сообщником.
147
§ 45. Личные и имущественные отношения супругов
140. Отношения супругов при браке cum manu. Личные и
имущественные отношения супругов были глубоко различны в бра
ке cum manu и в браке sine manu. В браке cum manu жена, став
148
Раздел IV. Семейное право
юридически чужой своей старой семье, подчинена власти мужа,
manus mariti (или власти его paterfamilias, если муж лицо alieni iuris),
которая в принципе не отличается от patria potestas отца над деть
ми. Муж может истребовать жену, покинувшую дом, при помощи
иска, подобного виндикации. Он может продать ее в кабалу (in
mancipium). Он вправе наложить на нее любое наказание вплоть до
лишения ее жизни. Так же, как рабы и дети, жена лишена право
способности в области имущественных отношений. Все, что ей при
надлежало до брака, если она была persona sui iuris, становится в
момент заключения брака достоянием мужа. Все, чем она будет об
ладать во все время существования брака, например имущество,
подаренное ей ее отцом, принадлежит мужу. Это бесправное поло
жение жены юридически уравновешивалось только тем, что она яв
ляется наследницей мужа — heres sua, одна, если у него нет закон
ного потомства, на равных началах с детьми, если они есть. Понят
но, что она — агнатка всех агнатов мужа и, следовательно, наследует
в соответствующих случаях и после них.
Однако обычаи значительно смягчали бесправное положение
жены. Обычаи обязывали мужа не налагать на жену наказаний, не
выслушав суждения совета, состоявшего, как думают, из членов ее
старшей семьи, из агнатов, оставшихся после вступления ее в брак
ее когнатами. Наконец, почет, связанный с общественным положе
нием мужа, распространялся и на жену.
141. Отношение супругов при браке sine manu. Совершенно
иначе были построены отношения мужа и жены в браке sine manu.
Брак sine manu не менял юридического положения, в котором жена
была до вступления в брак. Она остается in patria potestate, если
была подчинена отцовской власти до брака. Она попрежнему sua
heres своего paterfamilias, попрежнему агнатка своих старых агна
тов. Если до вступления в брак sine manu жена была persona sui
iuris, она остается persona sui iuris и после вступления в брак. По
нятно, что и имущество, принадлежавшее ей до брака, если она была
persona sui iuris, остается ее имуществом, а все, что она приобретает
во время брака, принадлежит ей одной. Она вправе вступить с му
жем в любую имущественную сделку. Воспрещены были лишь да
рения между супругами (для того, чтобы обеспечить полную иму
щественную независимость супругов одного от другого). Впрочем,
в начале III в. н.э. было постановлено, что если даритель умер, не
Глава 12. Правовые отношения между супругами
149
потребовав дара обратно, то donatio convalescit, т.е. дарение стано
вится действительным (D. 24. 1. 32).
С течением времени эта полная юридическая разобщенность
супругов начинает, однако, смягчаться как в личных, так и в иму
щественных их отношениях. Было признано, что супруги не впра
ве предъявлять один к другому инфамирующие иски (п. 126), что в
случаях имущественной ответственности одного супруга перед дру
гим он пользуется beneficium competentiae, т.е. правом отвечать
только в пределах имеющихся у него средств. Претор стал давать
мужу интердикт для истребования к себе жены и отказывать в та
ком же иске отцу, когда тот пытался истребовать свою дочь, состо
явшую в браке sine manu. Так постепенно сложилось некоторое об
щее положение о личных отношениях супругов: муж должен охра
нять жену, defendi uxores a viris... aequum est (D. 47. 10. 2), жена
обязана почитать мужа, reverentia quae maritis exhibenda est (D. 24.
3. 14. 1).
142. Dos. He менее глубоко изменились в браке sine manu
имущественные отношения супругов. Издержки общей семейной
жизни, содержание детей и т. п. лежали на муже. Но уже со време
ни появления брака sine manu вошло в обычай давать мужу особое
приданое, dos, в целях облегчения ему бремени семейных расхо
дов, ad matrimonii onera sublevanda. Dos устанавливалась либо
paterfamilias жены (dos profecticia), либо самою женой если она до
брака была persona sui iuris, либо третьим лицом (dos adventicia).
Как бы то ни было, но dos всегда должна быть установлена особым
актом: dos aut datur aut dicitur aut promittitur, и, установленная так
или иначе, становилась собственностью мужа.
Когда в конце республики семейная жизнь сильно расшата
лась, создавалась как бы законная возможность спекуляции с dos:
вступив в брак только с целью получения dos, муж мог потом,
воспользовавшись неограниченной свободой развода, расторгнуть
свой брак, сохранив dos за собой. Поэтому для устранения этого
положения жена и лица, устанавливавшие dos, начали требовать от
мужа обещания, в силу которого он обязывался обеспечить возвра
щение dos жене, либо установителю dos, если брак будет прекра
щен разводом или смертью мужа. Обеспечение это называлось
cautio rei uxoriae. В случае невозвращения dos, жена или установи
тель dos могли предъявить иск. Иногда прибегали к другому при
150
Раздел IV. Семейное право
ему: dos при самом установлении ее оценивалась в известной сум
ме денег и рассматривалась как проданная мужу за эту сумму (dos
venditionis causa aestimata), которую муж и обязан был в соответ
ствующих случаях вернуть.
Когда обычай таких cautiones укрепился, претор счел справед
ливым давать жене иск о возврате ей приданого даже в тех случаях,
когда cautio не была установлена, если муж давал развод жене без
всяких с ее стороны поводов. В ходе разработки условий предо
ставления и сущности этого иска юристы и создали то, что впос
ледствии стали называть римским дотальным правом, отдельные
положения которого до сих пор определяют правовую судьбу при
даного в некоторых капиталистических странах (Франция, Бель
гия, Италия и др.). Основные черты правового положения dos сво
дились к следующему.
В случае прекращения брака смертью жены dos оставалась у
мужа или возвращалась еще находившемуся в живых отцу жены,
если dos была им установлена. Если брак прекращался смертью
мужа, dos возвращалась жене или ей совместно с ее отцом. Dos воз
вращалась жене и в том случае, когда брак прекращался разводом
по почину мужа или по его вине. Наоборот, dos оставалась у мужа,
если жена брала на себя инициативу развода или вызвала развод
своим поведением. В праве Юстиниана это единственный случай,
когда dos оставалась у мужа.
Таким образом, dos стала служить орудием борьбы со злоупот
реблениями свободой развода и с ненадлежащим отношением к суп
ружеским обязанностям.
Но эта роль dos значительно ослаблялась тем, что муж при
существовании брака продолжал считаться собственником dos и,
следовательно, мог ее законно отчудить. Понятно, что обязатель
ственное требование жены о выдаче ей денежного эквивалента от
чужденной dos оставалось безрезультатным в случае несостоятель
ности мужа. Поэтому в целях охраны интересов жены lex Iulia de
adulteriis в особой главе de fundo dotali запретила отчуждение без
согласия жены дотальных недвижимостей.
Практика стала подводить под понятие отчуждения всякую
сделку, которая могла привести к отчуждению, например залог, а в
праве Юстиниана дотальные недвижимости стали неотчуждаемы
ми даже и с согласия жены. Требование жены о возврате ей прида
ного удовлетворялось уже в классическом праве преимущественно
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]