Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовое регулирование инвестиционной деятельности. Учебное пособие
.pdf
тренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости
ственные права. Доходом по облигации является процент, или
дисконт. В зависимости от типа эмитента облигации подразделяются:
• на государственные (эмитентом является Российская
Федерация в лице Министерства финансов РФ; облигации государственных учреждений (в лице министерств и ведомств, например, облигации Банка России);
• муниципальные (эмитентом являются органы местного
самоуправления);
• корпоративные (эмитентом являются юридические лица).
Наиболее надежными считаются облигации, обеспеченные
залогом. Если облигации обеспечиваются недвижимостью фирмы, то их относят к ипотечным облигациям. В качестве залога
могут использоваться и финансовые средства компании. Российское законодательство допускает выпуск корпорациями конвертируемых облигаций, которые могут быть конвертированы либо
в акции, либо в иные облигации этой же компании.
Вексель – это письменное денежное обязательство, оформленное по строго установленной форме, дающее владельцу векселя (векселедержателю) право на получение от должника по
векселю определенной в нем суммы в конкретном месте. Должником по векселю может выступать: при простом векселе – векселедатель, который обязуется безо всяких условий заплатить
векселедержателю указанную сумму; при переводном векселе (тратте) – иное указанное в векселе лицо (трассат), являющееся должником по отношению к векселедателю, который
отдает письменное распоряжение плательщику безусловно оплатить названную сумму. При этом права по векселю передаются
не путем цессии, как по другим ценным бумагам, а путем индоссамента, т. е. через передаточную надпись. Любой человек или
организация, поставившие свою подпись на векселе, становятся
соответчиками по долгу с правом регрессивного требования ко
всем остальным, поставившим подписи.
облигации либо иные имуще-
К ценным бумагам с переменным доходом относятся:
обыкновенные акции, закрепляющие права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов в зависимости от результатов его финансово-хозяйственной
деятельности, и на часть имущества, оставшегося после ликвидации общества.
К производным ценным бумагам относятся такие финан-
совые средства, чья
средств, называемых базовыми. Самым распространенным типом базовых средств являются акции, но зачастую используются также цены на биржевые товары (зерно, нефть, золото и др.),
цены на кредитном рынке (процентные ставки), цены на валютном рынке (валютные курсы) и т. п.
К производным относятся два
фьючерсные контракты и биржевые опционы.
Фьючерсы – это стандартные срочные контракты, заключенные между продавцом (эмитентом) и покупателем на совершение купли-продажи соответствующей ценной бумаги по заранее
зафиксированной цене.
Биржевой опцион – это контракт, который предполагает право, а не обязательство владельца опциона на покупку или продажу
определенных активов по заранее оговоренной цене. Этим
опцион отличается от фьючерса. По виду биржевых активов,
которые лежат в основе опциона, их можно подразделить на валютные (исходным активом которых является валюта), фондовые (исходным активом которых являются акции, облигации)
и опционы на куплю-продажу фьючерсных контрактов.
Операции с ценными бумагами
вом рынке. Основным законом, определяющим устройство и регулирующим фондовый рынок, является Федеральный закон от
22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее
Закон о рынке ценных бумаг). Он регулирует отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, а
тельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.
Ст. 3–8 Закона о рынке ценных бумаг определены виды профессиональной деятельности на фондовом рынке. Это:
• брокерская деятельность;
• дилерская д
стоимость зависит от стоимости других
основных типа ценных бумаг:
осуществляются на фондо-
также особенности создания и дея-
еятельность;
62 63
• деятельность по управлению ценными бумагами;
• депозитарная деятельность;
• деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг.
Профессиональные участники рынка ценных бумаг должны иметь лицензию на право осуществления соответствующего вида деятельности.
В рамках данного учебного пособия рассматривается только
брокерская и дилерская деятельность, непосредственно связанная с куплей-продажей ценных бумаг.
3.2. Брокерская деятельность
Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами
и (или) по заключению договоров, являющихся производными
финансовыми инструментами18, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных
бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента
на основании возмездных договоров с клиентом.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.
В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги.
Брокер должен выполнять поручения клиентов в порядке их
поступления. В случае, если конфликт интересов брокера и его
клиента привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан
возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.
18
Производный финансовый инструмент (дериватив) – договор (контракт), по
которому стороны получают право или берут обязательство выполнить некоторые
действия в отношении базового актива. Обычно предусматривается возможность купить, продать, предоставить, получить некоторый товар или ценные бумаги. В отличие от прямого договора купли-продажи, дериватив формален и стандартизирован,
изначально предусматривает возможность для одной из сторон свободно продавать
данный контракт, т. е. является одним из вариантов ценных бумаг. Цена дериватива
и характер ее изменения обычно тесно связаны с ценой базового актива, но не обязательно совпадают.
Если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, брокер вправе совершать сделки с ценными бумагами
и заключать договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, одновременно являясь коммерческим представителем разных сторон в сделке, в том числе не являющихся
предпринимателями.
Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру
для совершения сделок с ценными бумагами и
(или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные средства, полученные брокером
по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены
(заключены) брокером на основании договоров с клиентами,
должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации
(специальный брокерский счет).
Брокер
обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом.
На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет
(счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту.
Брокер вправе использовать в своих интересах денежные
средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет
указанных денежных средств или их возврат по
требованию клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших право их
использования брокеру в его интересах, должны находиться на
специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные
средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их
использования, могут зачисляться
брокером на его собственный
банковский счет.
Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные
средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-
64 65
продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом
соответствующего обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных
брокером в заем, именуются маржинальными сделками.
Условия договора
рядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим
передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.
Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по
предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги, принадлежащие клиенту и/или приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам.
Величина обеспечения, предоставленного клиентом, определяется брокером по рыночной стоимости выступающих
обеспечением ценных бумаг, сложившейся на организованных
торгах, за вычетом установленной договором скидки. Ценные
бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по
предоставленным брокером займам, подлежат переоценке.
В случаях невозврата в срок суммы займа и (или) занятых
ценных бумаг, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет
меньше суммы предоставленного клиенту займа, брокер обращает взыскание на денежные средства и (или) ценные бумаги,
выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на организованных торгах.
В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам могут приниматься только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список биржи. Критерии ликвидности указанных ценных бумаг, минимальный размер скидки, порядок определения рыночной стоимости
ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения,
порядок и условия их переоценки, а также требования к срокам,
порядку и условиям реализации ценных бумаг, выступающих
займа, в том числе сумма займа или по-
обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером
займам, устанавливаются нормативными актами Банка России.
3.3. Дилерская деятельность
Дилерской деятельностью признается совершение сделок
купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи
этих ценных
бумаг по объявленным лицом, осуществляющим
такую деятельность, ценам.
Если дилер не предложил существенных условий совершения сделки, кроме цены, то он обязан заключить договор
купли-продажи на существенных условиях, предложенных другим участником сделки. В случае уклонения дилера от заключения договора на условиях клиента по объявленным дилером котировкам, к нему может быть предъявлен иск о принудительном
заключении такого договора и возмещении клиенту понесенных
убытков.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, именуется дилером. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также государственная корпорация,
если для такой корпорации установлена возможность осуществления дилерской деятельности федеральным законом, на основании которого она создана.
В российской практике отсутствует жесткая специализация
для брокера и дилера, поэтому, если брокер занимается дилерской
деятельностью, он обязан об этом сообщить своим клиентам.
3.4. Особенности договоров о брокерском и дилерском
обслуживании на рынке ценных бумаг
Договоры о брокерском и дилерском обслуживании являются консенсуальными, возмездными, взаимными. Они имеют
много общего. Их главное отличие состоит в следующем. Брокерский договор строится по модели договора комиссии или
договора поручения. В первом случае он заключается от име-
66 67
ни брокера, но за счет клиента, а во втором – от имени клиента
и за его счет.
Дилерский договор заключается
счет. Выступая от собственного имени при заключении сделки,
дилер несет ответственность за ее исполнение.
Договор о брокерском (дилерском) обслуживании является
юридическим основанием возникновения прав и обязанностей
между профессиональным участником рынка ценных бумаг –
брокером (дилером) и его клиентом. Такой договор лучше всего
заключить в виде
В нем необходимо четко указать его предмет.
Предметом брокерского договора могут быть:
• покупка или продажа определенного количества ценных
бумаг;
• покупка пая паевого инвестиционного фонда или продажа
определенного количества паев;
• открытие счета для проведения операций с ценными бу-
магами;
• перерегистрация на имя клиента или на счет его номинального держателя, указанного клиентом, приобретенных по
его поручению ценных бумаг;
• перерегистрация ценных бумаг клиента, находящихся
в номинальном держании, на имя клиента с внесением его в качестве собственника в реестр акционеров.
Предметом дилерского договора является покупка или про-
дажа тех или иных ценных бумаг.
В обоих договорах следует указать цену приобретаемых или
продаваемых активов. Это может быть фиксированная цена, текущая цена на момент выполнения поручения, цена, которая достигнет определенного значения.
Как в договоре о брокерском, так и в договоре о дилерском
обслуживании целесообразно предусматривать:
• доведение до сведения клиента всей необходимой информации, связанной с осуществлением его поручений и исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг;
• уведомление клиента о возникновении конфликта интересов, связанного с осуществлением брокером дилерской деятельности и дилером брокерской деятельности, и обязанность
одного документа, подписанного сторонами.
от имени дилера и за его
при-
нятия всех необходимых мер для разрешения конфликта в пользу клиента;
• обеспечение сохранности и отдельного учета ценных бумаг клиента в соответствии с требованиями нормативных правовых актов Федеральной службы по финансовым рынкам ( ФСФР);
• представление клиенту в сроки, устанавливаемые договором, отчетов о ходе исполнения договора, выписок по движению
денежных
средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента
(включая данные о размерах вознаграждения брокера (дилера)),
иных документов, связанных с исполнением договора с клиентом и поручений клиента;
• обеспечение конфиденциальности информации, содержащей коммерческую тайну, имени (наименования) клиента, его
платежных реквизитов и иной информации, полученной в связи с исполнением обязательств по договору с клиентом, за исключением информации, подлежащей представлению в ФСФР,
иные органы в пределах их компетенции, установленной законодательством РФ.
При осуществлении брокерской (дилерской) деятельности
на рынке ценных бумаг брокер (дилер):
• удостоверяется в правомочности клиентов представлять
интересы юридических лиц и осуществлять действия, влекущие
юридические последствия для указанных юридических лиц;
• оказывает клиентам консультационные услуги по вопросам приобретения ценных бумаг и иных инвестиций;
• запрашивает у клиентов сведения об их финансовом состоянии (платежеспособности) и целях инвестиций, которые могут помочь в правильном и своевременном исполнении обязательств перед клиентами.
При осуществлении брокерской (дилерской) деятельности
не допускается:
• осуществление сделок с ценными бумагами в случаях, если у депозитария, осуществляющего учет и удостоверение прав на указанные ценные бумаги по названным сделкам,
отсутствует лицензия на осуществление депозитарной деятельности, а также, если у регистратора, осуществляющего перерегистрацию прав собственности на указанные ценные бумаги по
названным сделкам, отсутствует лицензия на право осуществле-
68 69
ния деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (исключением из этого правила является ведение реестра владельцев именных ценных бумаг эмитентом этих ценных бумаг);
• осуществление размещения ценных бумаг, если регистри-
рующий орган приостановил эмиссию указанных ценных бумаг;
• рекламирование и (или) предложение неограниченному
кругу лиц ценных бумаг эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для эмитентов,
публично размещающих ценные бумаги;
• совершение сделок с ценными бумагами с использованием услуг организаций, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и не
имеющих лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг;
• манипулирование ценами на рынке ценных бумаг и понуждение к покупке или продаже ценных бумаг, в том числе посредством предоставления умышленно искаженной информации
о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе.
В договоре брокерского (дилерского) обслуживания следует определить: условия его досрочного прекращения; порядок
возмещения и подтверждения расходов по совершенным сделкам; сумму налогов и порядок осуществления отзыва денежных
средств для их уплаты; сумму вознаграждения брокеру (дилеру),
порядок и срок ее перечисления и др.
Обычно клиенту предлагают подписать договор, в котором указывается, что брокер (дилер) не несет ответственности
за результаты инвестиционных решений, принятых клиентом
на основе информации, предоставленной брокером (дилером);
за невыполнение поручения клиента в случае изменения ситуации на рынке ценных бумаг или технических сбоев в электронной сети, происшедших в месте заключения сделок с ценными
бумагами (паями).
Зачастую в договорах о брокерском (дилерском) обслуживании содержатся отсылочные нормы к внутренним документам
фондовой биржи. В этом случае клиенту необходимо изучить содержание таких документов, поскольку все они становятся неотъемлемой частью договора об оказании брокерского (дилерского) обслуживания. Это тем более следует сделать, ибо внутренние документы могут содержать положение о праве брокера
(дилера) изменить такой внутренний документ в одностороннем
порядке. Это
не противоречит действующему законодательству,
однако означает, что клиент должен быть готов к изменению
любых условий своих взаимоотношений с брокером (дилером)
по его усмотрению. При согласии с таким положением в договоре целесообразно предусмотреть пункт о предварительном уведомлении клиента о планируемых изменениях.
Ответственность за нарушение условий договора
Если брокерский договор строится по модели договора комиссии, то ответственность брокера определяется ст. 993 ГК РФ
(«Ответственность за неисполнение сделки, заключенной для
комитента»). Это означает, что брокер будет отвечать перед клиентом только за юридическую безупречность сделки, но не за
исполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет
клиента. Однако, если брокер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере), то он будет отвечать
за ее неисполнение.
Если брокерский договор строится по модели договора поручения, то в этом случае стороной по сделке, заключенной брокером, является клиент, и он несет сам ответственность за неисполнение такой сделки.
Дилерский договор заключается от имени дилера и за его
счет. Соответственно, он отвечает за его неисполнение как сторона договора.
Таким образом, риски, связанные с операциями на фондовом рынке, в полном объеме ложатся на инвестора. И только те
убытки, который инвестор понес по вине брокера, будут компенсированы за счет брокера.
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]