Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовая работа. Учебник
.pdf
16. Защита прав и законных интересов субъектов 141
суду ориентировочный расчет убытков, понесенных от данного нарушения. При этом бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора обычно возлагается на ответчика1.
Во-вторых, неустойка должна быть простой и удобной в исчислении.
Нецелесообразно устанавливать изменяющуюся шкалу санкций, предусматривать их в виде сложных процентов. Из-за затруднительности расчетов неустойки в таких случаях затягивается разрешение дел, допускаются ошибки.
В-третьих, когда для кредитора важно получение реального исполнения обязательства, то целесообразно установление неустойки как непрерывно текущей с учетом продолжительности нарушения. Стимулирующий, побудительный эффект в части реального исполнения обязательства
дает также включение в договор условия о снижении размера неустойки
(например, на 50—70%) в случае оперативного устранения должником
нарушения по требованию кредитора. Это могут быть незамедлительное
восполнение допущенной недопоставки товаров, замена или исправление
поставленного недоброкачественного изделия и т. п.
Еще одной новеллой гражданского законодательства о договорной ответственности является появление в 2015 г. нормы о возмещении потерь,
возникших в случае наступления определенных договором обстоятельств
(ст. 406.1 ГК РФ). Указанное средство защиты прав и интересов компаний
в предпринимательской деятельности широко использовалось в англосаксонской системе права (indemnity) для обеспечения безусловной компенсации убытков, потерь или выплаты иных сумм по контракту2. С развитием рыночных отношений в России и значительным увеличением числа
трансграничных сделок, внешнеэкономических договоров, заключаемых
по иностранному праву (зачастую, по праву Англии или США), российским компаниям и их контрагентам приходилось часто его использовать,
и оно подтвердило свою эффективность для защиты интересов российских компаний в международных арбитражных спорах.
Договором между субъектами предпринимательской деятельности,
участниками (акционерами) хозяйственных обществ может быть прямо
установлена обязанность контрагента (должника) возместить имущественные потери, возникшие в случае наступления определенных обстоятельств, каким-либо образом связанных с исполнением, изменением
1
Пункт 73 постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств». Российская газета. № 70. 04.04.2016.
2
См. также: Заверения об обстоятельствах и возмещение потерь в российском праве в сравнении с representations, warranties и indemnity в праве Англии и США // Томси-
нов А. В. Вестник экономического правосудия Российской Федерации. 2015. № 11. С. 91–111.
142 Правовая работа
или прекращением обязательств по нему либо его предметом. При этом
сами обстоятельства не должны представлять собой нарушение договорного обязательства должником.
В отличие от возмещения убытков возмещение потерь осуществляется
вне зависимости от неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства соответствующей стороной договора. Оно также независимо
от причинно-следственной связи между действиями должника и подлежащими возмещению потерями, вызванными наступлением согласованных
сторонами обстоятельств. Стороны вправе установить порядок определения размера потерь, подлежащих возмещению.
По смыслу ст. 406.1 ГК РФ, возмещение потерь допускается, если будет доказано, что они уже понесены или с неизбежностью будут понесены
в будущем. При этом сторона, требующая выплаты соответствующего возмещения, должна доказать наличие причинной связи между наступлением
соответствующего обстоятельства и ее потерями. Если сторона, в пользу
которой должно быть осуществлено возмещение потерь, недобросовестно
содействовала наступлению обстоятельства, такое обстоятельство считается ненаступившим1.
Важным практическим аспектом новеллы является невозможность
суда, в отличие от неустойки или требования о возмещении убытков,
уменьшить согласованный сторонами договора размер возмещения потерь
(кроме случая умышленного содействия лица, требующего возмещения,
увеличению размера потерь).
По общему правилу, заключенность и действительность соглашения
о возмещении потерь (даже если оно содержится в договоре в виде отдельного условия), подлежат оценке судом независимо от заключенности
и действительности договора, в связи с которым заключено соглашение.
Например, если соглашение о возмещении потерь включено в корпоративный договор, договор купли-продажи, их недействительность автоматически не влечет недействительность соглашения о возмещении потерь.
Согласование возмещения потерь в качестве средства защиты интереса
компании является важным навыком юридической службы предпринимательской организации, так как такое условие актуально для крупных
и сложных проектов, комплексных сделок купли-продажи бизнеса (покупка акций (долей) в крупных производственных компаниях, хозяйственных обществах, являющихся холдингами (основными обществами)
для дочерних компаний). В таких сделках купли-продажи покупатель, приобретая акции (доли), берет на себя большие риски и социальную ответ-
1
Пункт 15 постановления Пленума ВС РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств». Российская газета. № 70. 04.04.2016.
16. Защита прав и законных интересов субъектов 143
ственность за всю хозяйственную деятельность приобретаемого бизнеса,
его работников, существующую систему контрактных отношений с многочисленными поставщиками, кредитными организациями, текущие обязательства перед бюджетом и т.д. Покупателю зачастую неизвестно о рисках
и потенциальной ответственности в отношениях с третьими лицами или,
например, о степени износа важного технологического оборудования, используемого в основной хозяйственной деятельности для извлечения существенной доли прибыли бизнеса. Соответственно, претензии третьих
лиц по контрактам, заключенным до приобретения бизнеса, требования
государственных органов, а также выбытие из строя оборудования могут
привести к существенным убыткам или потерям у предпринимательской
организации и ее нового собственника. Причем такие убытки и потери
напрямую могут не являться следствием нарушения договорного обязательства продавцом бизнеса, а основания для потенциальных требований
со стороны государственных органов к бизнесу могут быть вовсе неизвестны сторонам на дату заключения договора купли-продажи. Для таких случаев необходимо использовать положения ГК РФ о возмещении
потерь и согласовывать в договоре купле-продажи с продавцом его обязанность по их возмещению покупателю при наступлении соответствующих обстоятельств.
Юридическая служба обязана умело использовать все возможности
применения договорной ответственности как важного юридического средства защиты прав и законных интересов организации.
Вопросы
1. Деятельность юридической службы по возмещению убытков.
2. Методики возмещения убытков.
3. Организация работы по документированию и доказыванию убытков.
4. Установление в договорах неустойки за нарушение обязательств
5. Использование соглашения о возмещении имущественных потерь.
17. ПРЕТЕНЗИОННО-ИСКОВАЯ РАБОТА
Важной составляющей деятельности юридических служб по защите
прав и законных интересов организации является ведение претензионноисковой работы. На этом участке уже со времен нэпа было принято выделять следующие основные направления деятельности юридических служб
по подготовке и ведению дел в суде:
1) заявление организацией претензий к ее дебиторам;
2) подготовка материалов для возбуждения судебного процесса или ответа по предъявленному к организации судебному иску;
3) заведение, регистрация и учет движения судебных процессов в юридическом отделе;
4) систематический анализ результатов разрешения дел судами и принятие необходимых мер по устранению недостатков в данной работе.
Вопрос об урегулировании взаимных отношений между организациями
и их дебиторами рассматривался с двух точек зрения: формально-правовой и хозяйственно-экономической.
С точки зрения хозяйственно-экономической претензии организации
принято разделять на три группы:
1) надежные к получению, когда дебитор обладает достаточными материальными средствами для расчетов с кредитором по имеющемуся за ним долгу;
2) сомнительные, когда: а) у кредитора нет полной уверенности в том,
что дебитор в состоянии оплатить свой долг, либо б) сама претензия кредитора является спорной в отношении права на требование
или в отношении размеров этого требования;
3) безнадежные к получению, когда в руках кредитора имеются твердые доказательства полной невозможности получить с дебитора
причитающуюся имущественную (денежную) ценность по различного рода причинам: например, отсутствие у должника имущества, отсутствие сведений о месте жительства должника и его имущественном положении или месте службы и работы и пр.
Обычно каждое требование к должнику до реализации его проходит
две стадии:
V
первая — предложение (претензия) кредитора должнику добровольно уплатить долг, передать имущество, устранить недостатки
работы и т. п.;
17. Претензионно-исковая работа 145
V
вторая — заявление иска в суд для принудительного взыскания
причитающихся с должника сумм или применение иных средств
защиты, если в установленный кредитором срок со стороны дебитора не последует добровольной уплаты долга.
Претензия может быть погашена должником добровольно; принудительное взыскание становится возможным в большинстве случаев лишь
после последующего обращения в суд и получения по поводу данного взыскания судебного решения (распоряжения), которое излагается в соответствующем исполнительном листе. По некоторым сделкам возможно обращение взыскания на имущество должника на основании исполнительной надписи нотариуса.
В каждом случае разрешение вопроса о необходимости обращения
для взыскания задолженности в суд или к нотариусу принимается руководителем организации. Вместе с тем решение вопроса о заявлении требований в суд и нотариусу может передаваться на усмотрение руководителя юридического отдела (юрисконсульта). Такое правомочие должно
быть закреплено в доверенности, выданной соответствующему юридическому работнику. Однако в тех случаях, когда предъявление иска или требований к определенной организации повлечет осложнение или разрыв
хозяйственных отношений с нею, следует предварительно консультироваться с руководителем.
Юридический отдел также не наделен полномочиями по своему усмотрению прекращать порученные ему взыскания или заканчивать их миром, не получив в каждом случае от руководителя организации соответствующих указаний. Роль юридического отдела в решении данных вопросов является совещательной, хотя инициатива в значительной доле
принадлежит и ему.
Для наиболее полного использования возможностей судебной защиты
интересов организации важно обеспечить передачу в юридическую службу
информации и материалов о нарушениях со стороны контрагентов и иных
лиц. Для этого важно налаживание делового взаимодействия юристов
со службами, контролирующими на предприятии выполнение договоров
контрагентами, качество получаемых материалов и товаров, сохранность
доставленных грузов. Данные о выявленных нарушениях и подтверждающие их документы должны оперативно передаваться юридической службе
для решения вопроса о предъявлении иска к виновному должнику.
Практика свидетельствует о том, что весьма часто заинтересованные
подразделения не знают точно, какие именно материалы нужно передавать юридической службе для обоснования соответствующего требования в суде.
Общая информация по данному вопросу должна быть изложена
в форме инструкции о порядке взаимодействия с юридической службой
146 Правовая работа
при подготовке и ведении ею судебных дел. Дополнительная информация о необходимых материалах сообщается в ходе участия юридического
отдела на совещаниях с сотрудниками того отдела, по инициативе которого возник вопрос о судебном процессе, а также при разработке относящихся к делу материалов.
Инструктирование отдельных служб организации по вопросам подготовки материалов для проведения судебных дел обычно необходимо,
когда соответствующие дела по содержанию связаны с непосредственной деятельностью подразделения и в нем документируются результаты
данной деятельности и допущенные нарушения. В бухгалтерию обычно
подаются заявки на уплату сумм государственной пошлины с указанием
размеров, а также названия соответствующего суда, наименования ответчика и предмета спора.
На практике хорошо зарекомендовал себя следующий порядок заведения судебных дел. За единицу учета судебных дел принимаются переписка
и документация по вопросу, составляющему предмет отдельного самостоятельного судебного спора. Дело заводится, когда поступившие в юридический отдел документы свидетельствуют о необходимости предъявления
иска или участия организации в уже начавшемся процессе. Такого рода
документами признаются определения и вызывные повестки судебных
учреждений, привлекающих данную организацию к участию в судебном
процессе в качестве ответной стороны, третьего лица, потерпевшего и пр.
Во всех подобных случаях получение определения суда признается
достаточным основанием для немедленного объединения имеющейся
по этому предмету переписки в качестве особого судебного дела, служит
поводом к заведению судебного дела.
В претензионно-исковой работе одним из самых существенных моментов признается подготовка материалов, относящихся к данному судебному
процессу или спору.
Прежде чем предъявлять иск, заявление в суд или нотариусу, юристам
рекомендуется всесторонне и самым тщательным образом выяснить, насколько данное требование основательно с точки зрения наличия права
на иск и требования, в какой мере убедительны доказательства как этого
права, так и размера требований, имеющихся в рассматриваемой переписке. Если для обращения в суд или к нотариусу необходимы дополнительные материалы или пояснения, юридическая служба обращается
к соответствующему подразделению с предложением предоставить недостающие документы.
На практике нередко судебный процесс начинается без истребования
всех доказательств, необходимых для представления суду. Во избежание
таких ошибок и последующих затруднений целесообразно установить
правило, чтобы по каждому отдельному процессу назначенный для этого
17. Претензионно-исковая работа 147
ответственный сотрудник юридического отдела заблаговременно во всех
деталях исследовал передаваемые ему материалы и затем составлял на основании их заключение, где подробно указывались бы юридические основания судебного иска или заявления с требованием и приводились имеющиеся и дополнительно необходимые доказательства.
Как свидетельствует практика, последовательное проведение этого
правила в деятельности юридической службы позволяет значительно
упорядочить претензионно-исковую работу. Этим достигается уменьшение количества неосновательных исков и требований, предотвращаются отложения слушания дел для сбора и представления суду требуемых доказательств, ускоряется ход судебного процесса. Подобная подготовительная работа облегчает последующее ведение дела в суде, создает
возможность контроля за правильной постановкой судебных процессов,
а в случаях передачи дела другому сотруднику — быструю ориентировку
его в деле.
При наличии возможности возбудить на основании имеющихся материалов судебный процесс либо получении от контрагента или суда
документов о предъявлении иска к организации в юридическом отделе
по этим материалам оформляется отдельное дело. Все относящиеся к нему
документы комплектуются в особой папке с описью содержания, а дело
заносится на индивидуальную регистрационную карточку судебных дел.
Канцелярии дается указание о незамедлительной передаче юридической
службе всей поступающей по делу переписки вместе с почтовыми конвертами для подтверждения в необходимых случаях даты получения (или отправления) корреспонденции.
Судебные дела всегда имеют более или менее длительный характер,
требуют заблаговременной подготовки к процессу, активных действий
в ходе ведения дела: подачи заявлений и ходатайств о совершении процессуальных действий, представления письменных объяснений. Необходима
предварительная проработка юридических вопросов, относящихся к каждому этапу процесса. Кроме того, всегда требуется подготовка выступлений. Отсюда понятно, что учет работы по ведению судебных дел должен
иметь особый характер: он должен помогать юридической службе иметь
четкое представление о задачах и действиях, необходимых в отношении
каждого отдельного этапа судебного процесса для достижения желаемого
результата по делу.
Анализ исковых заявлений, претензий и требований, поступивших
в организацию, целесообразно начинать с проверки их юридической обоснованности: убедиться, не истек ли срок исковой давности для данной
категории дел, проверить правильность ссылок заявителя иска на нормативные акты, договор и другие документы правового характера и т. п.
Проверку фактических обстоятельств, изложенных в исковом заявлении,
148 Правовая работа
претензии или требовании рекомендуется проводить совместно с тем подразделением организации, деятельность которого вызвала иск.
К составлению мотивированного отзыва на иск или предъявленные
требования рекомендуется привлекать специалистов заинтересованных
структурных подразделений. В необходимых случаях они должны также
представить обосновывающие возражение документы: акты, справки,
иные материалы.
При решении вопроса о представительстве в заседаниях суда следует
исходить из характера разрешаемого спора. Нередко целесообразно участие в заседаниях суда помимо юрисконсульта других специалистов. Так,
если рассматривался спор о качестве изготовленной на предприятии продукции, следует обсудить вопрос о направлении в качестве представителя
организации наряду с юрисконсультом руководителя соответствующего
цеха и работника отдела технического контроля (ОТК).
Юридический отдел (юрисконсульт) должен обеспечивать своевременное получение копий решений, определений и других документов,
принимаемых судом по делу, имеющему отношение к организации. Если,
по мнению юридического отдела (юрисконсульта), решение или определение необоснованно, следует внести руководству организации предложение о его обжаловании.
Юридическому отделу (юрисконсульту) следует обобщать практику
рассмотрения исков по отдельным категориям дел за определенный период (квартал, полугодие, год) с тем, чтобы уяснить их динамику и изучить влияющие на нее факторы.
Также юридическому подразделению важно определить договоры организации, которые подлежат нотариальному заверению (например, залог
имущества контрагента, договор хранения), а также выстраивать конструктивные отношения с нотариусами, заранее согласовывать с ними формы
отдельных договоров. Юрист должен уметь использовать механизм взыскания задолженности по договорам на основании исполнительной надписи нотариуса и выработать соответствующие рекомендации службам
организации и ее руководителю.
На практике целесообразно анализировать и обобщать следующие данные — количество поступающих и предъявляемых исков и требований,
в том числе по отдельным категориям споров, на какую сумму они заявлены (из них удовлетворено); причины непроизводительных расходов
(в том числе по чьей вине) и другие данные, позволяющие выявить недостатки в работе отдельных служб организации.
Результаты анализа претензионно-исковой работы обычно оформляются в виде справки и представляются руководству организации. В необходимых случаях также вносится предложение о проведении совещания
руководителей заинтересованных структурных подразделений, на кото-
17. Претензионно-исковая работа 149
ром обсуждаются подготовленные юридическим отделом (юрисконсультом) материалы и вырабатываются мероприятия по устранению выявленных недостатков.
Вопросы
1. Задачи претензионно-исковой работы.
2. Организация претензионно-исковой работы.
18. ОБСЛУЖИВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИЙ
АДВОКАТСКИМИ ОБРАЗОВАНИЯМИ
...
И ЮРИДИЧЕСКИМИ ФИРМАМИ
Для юридического обслуживания небольших фирм и крупных холдингов могут привлекаться по договорам сторонние организации: адвокатские коллегии, бюро, юридические консультации, юридические (неадвокатские) фирмы. Отношения сторон определяются договором, в котором
при постоянном характере связей следует предусматривать выполнение
исполнителем всех тех обязанностей, которые указаны в Общем положении 1972 г. и Квалификационном справочнике Минтруда РФ 1998 г. Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» этому не препятствует.
Работники юридической службы входят в штат организаций. Адвокаты и работники юридических фирм в штат обслуживаемых организаций не входят, и очевидны те затруднения, которые испытывает организация, если ведущий исполнитель правовой работы не состоит в трудовых
отношениях с ней. Однако использование услуг адвокатских образований
и юридических фирм возможно даже при наличии собственной юридической службы.
Закон об адвокатуре упорядочил и изменил формы адвокатских образований. Такими согласно ст. 20 названного Закона являются:
V адвокатский кабинет для индивидуально работающих адвокатов;
V коллегия адвокатов, состоящая из двух и более лиц;
V
адвокатские бюро, действующие в качестве некоммерческих партнерств, возглавляемых управляющим партнером;
V
юридическая консультация, которая создается при незначительном
числе адвокатов в регионе. Ее учредителем выступает адвокатская
палата субъекта Федерации.
Коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация
являются отдельной категорией некоммерческих организаций, учреждаемых в качестве юридического лица в соответствии с гражданским законодательством и законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Все адвокаты субъекта Федерации образуют адвокатскую палату. Собрание или конференция адвокатов избирает совет адвокатской палаты,
который из своего состава избирает президента и вице-президентов палаты. Совет палаты занимается методической деятельностью, решает ука-
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]