Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовая работа. Учебник
.pdf
12. Укрепление договорной дисциплины 101
Производственная программа определяет вид и количество товара, производимого конкретными исполнителями, календарный график работ, суточные и часовые показатели выпуска; осуществление отгрузки, которая
возлагается на службу сбыта или склад готовой продукции. Она предполагает действия по обеспечению тарой, составлению товаросопроводительной и иной документации, заказ транспорта и собственно отправку товара.
В небольших организациях программы исполнения договоров могут строиться как сетевые графики. Их составление предельно упрощено
в результате насыщения компьютерной техникой. На любом компьютере
легко строить такие графики. Составление сетевого графика обеспечивает
раскладку работы, предусмотренной договором, по исполнителям, операциям и важнейшим действиям, срокам исполнения, взаимозависимости
совершаемых действий.
Графики могут составляться как вспомогательные средства по отношению к программам исполнения договоров либо вместо них.
Обязательным моментом организации исполнения обязательств является контроль за исполнением каждой операции или узлового действия и планового срока. Нужны оперативное реагирование на отставание
по отдельным операциям, совместная разработка мер по его устранению.
Существенным моментом в контроле за выполнением собственных
обязательств фирмы является принятие мер в случае обнаружившейся задержки или невозможности исполнения. При этом важна оперативность
осуществления организационных и правовых мер.
Так, если обнаружилась вероятность срыва исполнения обязательства, то можно до наступления срока, который будет нарушен, принять
следующие меры:
V
подыскать другую организацию, способную выполнить данное обязательство (по продаже товара, строительству или ремонту объекта
и т. п.) и предложить заменить должника в договоре либо предусмотреть исполнение ею обязательства как третьим лицом;
V
попытаться достигнуть соглашения с кредитором об изменении срока исполнения на реальный срок либо об ином изменении договора;
V принять меры к досрочному расторжению договора в связи с об-
наружившейся невозможностью его исполнения по не зависящим
от лица обстоятельствам. Это позволит избежать уплаты убытков
и неустоек или уменьшить их размер.
Сейчас общая картина выглядит так, что о нарушении договоров руководство организации-нарушителя нередко узнает из исков своих контрагентов, когда уже ничего нельзя исправить.
Одновременно с решением организационных задач создаются условия
для применения различных правовых средств и приемов в целях обеспечения исполнения договоров. Таковы заключение заменяющих сделок,
102 Правовая работа
заключение соглашений об исполнении обязательства третьими лицами,
принятие мер к изменению или расторжению договора и др.
Исполнение договоров со стороны контрагентов. В неменьшей степени важно добиваться исполнения договоров со стороны контрагентов.
По справедливому мнению И. Е. Замойского, «заключение договоров —
это только предпосылка, хотя и важная, успешного выполнения договорных обязательств. Необходима настойчивая работа по обеспечению
правовыми средствами точного исполнения контрагентами договорных
обязательств, среди которых важная роль принадлежит мерам имущественного воздействия»1.
В соответствии с Общим положением о юридической службе обеспечение правовыми средствами выполнения обязательств по поставкам, договорам подряда и другим договорам признается одним из основных направлений деятельности юридической службы.
В ряде Методических рекомендаций Министерства юстиции СССР
предусматривались следующие формы и методы проведения этой работы.
Вопросы, связанные с заключением и исполнением договоров, должны
были отражаться в планах работы юридической службы.
Юридической службе рекомендовалось участвовать в разработке эффективных форм обеспечения контроля за исполнением обязательств
по договорам. Так, по договорам поставки предписывалось организовывать контроль за исполнением договорных обязательств предприятия
и его контрагентами в соответствии с заключенными договорами. Считалось целесообразным организовать на предприятии учет исполнения
обязательств по всему кругу поставщиков и покупателей, полному ассортименту (номенклатуре) продукции и срокам поставки. Формы такого
учета могли быть различными. В настоящее время остается первостепенной задача налаживания системы контроля за исполнением договорных
обязательств и реагирования на нарушения, в том числе использования
правовых средств.
Здесь требуется проведение следующих мероприятий:
V доведение условий договоров, определяющих обязанности контр-
агента, до каждой службы и работника, с деятельностью которых
связано исполнение соответствующих условий. Для доведения условий договора до контролирующих субъектов могут использоваться
те же самые способы, что и при доведении до исполнителей собственных обязанностей по договорам;
V
установление обязанности проверки, сопоставления работниками
соответствия условиям договора всех совершаемых контрагентами
1
Замойский И. Е. Предотвращение нарушения договорных обязательств на предпри-
ятии. Киев, 1978. С. 17.
12. Укрепление договорной дисциплины 103
действий, а именно производимых отгрузок, платежей, присылаемых документов и др.;
V
незамедлительное информирование о каждом выявленном нарушении службы контроля за исполнением договоров в организации.
Только при налаживании такого тотального контроля и сопоставления
с условиями договоров всех действий либо бездействия партнеров по договорам возможно применение правовых средств к должнику в виде одностороннего изменения или отказа от договора либо применения мер ответственности. Это, в свою очередь, позволяет предупредить наступление
отрицательных последствий от нарушения договора, резко сократить возможные потери.
Наряду с контролем по отдельным позициям договора безусловно необходимо установление общего контроля за исполнением договоров контрагентами. Установление такого контроля призвано решать ряд более значимых задач по фирме в целом.
Так, служба договорного контроля или отдельное лицо, на которое
возложен контроль, обязаны:
V осуществлять систематическую проверку выполнения контраген-
тами важнейших условий договоров, соблюдения этапов или периодов работ и исполнения обязательств в целом;
V
организовывать опережающий (учреждающий) контроль исполнения. Он состоит в направлении контрагенту по значимым договорам за 30, 50 дней до наступления срока исполнения запроса
об отсутствии затруднений и реальности исполнения договора. Такая мера особенно важна, когда от исполнения договора контрагентом зависит исполнение организацией собственных обязательств
перед другими лицами;
V
принять меры к фиксированию факта нарушения договора. Вид документа и порядок фиксирования в нем нарушения могут определяться приказами и распоряжениями по фирме, самим договором
с контрагентом, различными нормативными актами: транспортными уставами, стандартами, инструкциями о приемке и др.;
V
организовать незамедлительное рассмотрение вопроса о нарушении
договора с юридической службой и руководством фирмы для принятия к должнику мер оперативного воздействия либо применения ответственности.
Сейчас в стране, как правило, отсутствует должный контроль хозяйствующих субъектов за исполнением договоров, что является отражением
серьезных недостатков в профессиональной подготовке юристов и менеджеров, оторванности образования от хозяйственной практики.
В организациях отдельных отраслей встречаются примеры четкой постановки контроля за исполнением договоров. Таковы, к примеру, си-
104 Правовая работа
стемы контроля за поступлением абонентской платы операторам телефонной связи, поставщикам электроэнергии, которые сразу же принимают меры оперативного воздействия в виде отключения неплательщика.
По традиции хорошо контролируется исполнение договоров по объемам
перевозки во многих автотранспортных организациях и отделениях железных дорог. Там условия обязательств формализованы, носят однотипный характер, что облегчает создание компьютерных программ контроля.
Внедрение новых информационных и компьютерных технологий (платформ), опосредующих договорные отношения с автоматической оплатой
работ и услуг, является примером оперативного реагирования на исполнение или ненадлежащее исполнение обязательств участниками таких
информационных платформ.
Подобная постановка контроля возможна в организациях, выполняющих единообразные, простые по содержанию обязательства. В остальных
случаях, а они составляют огромное большинство, автоматизированному
учету поддаются лишь отдельные виды операций, носящие стандартизированный характер, прежде всего приемо-сдаточные и расчетные. Здесь
приходится добиваться последовательного улучшения организации работы
персонала с договорами в изложенном выше порядке.
К неисправному контрагенту следует применять разнообразные правовые средства воздействия для устранения нарушений договорной дисциплины. Это, прежде всего, меры оперативного воздействия, взыскание
убытков, неустойки или процентов по денежным обязательствам. Соответствующие меры за наиболее распространенные и болезненные нарушения надлежит предусматривать в самих договорах при их заключении.
Юридический отдел совместно с другими структурными подразделениями должен систематически обобщать и анализировать практику заключения и исполнения хозяйственных договоров, результаты рассмотрения
исков с тем, чтобы выявленные в договорной работе ошибки не повторять в дальнейшем.
Формы и методы анализа могут быть на практике различными в зависимости от имеющихся возможностей. Для анализа рекомендуется разработать перечень вопросов, подлежащих изучению и обобщению. В процессе
анализа важно, прежде всего, изучать имеющиеся недостатки в договорной
работе, выявлять причины несвоевременного или ненадлежащего исполнения договорных обязательств, действенность контроля за исполнением
договорных обязательств, своевременность выявления недостатков и реагирования подразделений на них, оперативность и полноту привлечения
виновных лиц к ответственности.
В настоящее время успешное ведение договорной работы в организациях определяется многими факторами. Немаловажное значение имеет
квалификация работников юридических, сбытовых и других служб, вы-
12. Укрепление договорной дисциплины 105
полняющих договорную работу, для чего необходимы повышение правовой подготовки работников аппарата управления, углубленная специализация юристов.
Как отмечалось, договорная работа выполняется специалистами подразделений аппарата управления, как правило, не имеющими юридического образования. Нередко юридические службы «сталкиваются» с этой
работой лишь при урегулировании разногласий по условиям договоров,
оформлении исковых материалов либо когда работники тех или иных
подразделений обращаются за консультацией. В такой ситуации многие
правовые вопросы решаются с запозданием либо вообще не могут быть
решены. Допускаются нарушения, о которых работники юридических
служб узнают на стадии, когда исправить, а тем более предотвратить нарушения уже невозможно.
Таким образом, договорная работа должна постоянно дополняться мерами по изучению ее состояния, разъяснению законодательства о договорах, обучению сотрудников приемам и методам правильного заключения
и точного исполнения договоров.
Вопросы
1. Договорная дисциплина — условие успешной деятельности организации.
2. Организация исполнения собственных обязательств организации.
3. Контроль за исполнением договоров контрагентами.
4. Воздействие на контрагентов в целях исполнения ими обязательств перед
организацией.
13. ВНУТРЕННИЕ ДОКУМЕНТЫ
ОРГАНИЗАЦИИ.
КОМПЛАЕНС И ВНУТРЕННИЙ КОНТРОЛЬ
Одним из важнейших правовых средств регулирования отношений внутри каждой организации является внутренняя документация, определяющая деятельность органов управления, структурных подразделений и отдельные направления внутрикорпоративной деятельности организации.
Обычно внутренние документы содержат более прогрессивные и детализированные положения, нежели нормы закона. Нормы внутренних документов являются обязательными для организации и ее сотрудников в результате утверждения их высшими органами управления, а также могут стать
обязательными для третьих лиц, в частности, контрагентов организации
в силу включения положений внутренних документов в договоры с ними.
К внутренней документации могут быть отнесены: устав, положение
об общем собрании, положение о совете директоров, положение об исполнительных органах общества, положение о порядке раскрытия информации в публичном обществе, кодекс корпоративного управления, кодекс
деловой этики, антикоррупционная политика, комплаенс политика, положение о системе и службе внутреннего контроля и управления рисками,
положение о корпоративном секретаре, положение о службе внутреннего
аудита и прочие. В организации могут создаваться автоматизированные
системы проверки контрагентов при заключении договоров, согласования и включения договорных условий, порядка одобрения и осуществления платежей и иные способы контроля бизнес-процессов с повышенным
риском. Такие системы являются частью процедур внутреннего контроля
и управления рисками, т. е. механизмами реализации, принятыми во исполнение внутренних документов организации.
Внутренние документы как правовое средство имеют широкий спектр
применения, поскольку регулируют как внутрикорпоративную деятельность, так и взаимоотношения с контрагентами и третьими лицами. Внутренние документы подлежат разработке и утверждению органами управления организации, в том числе высшими. Например, вышеуказанные
кодексы и политики подлежат утверждению общими собраниями или советами директоров в публичных обществах. Зачастую перед заключением
хозяйственных договоров контрагентов организации знакомят с рядом по-
13. Внутренние документы организации. Комплаенс и внутренний контроль 107
ложений внутренних документов и внутренних процедур общества. В большей степени это касается положений кодекса корпоративного управления, антикоррупционных и комплаенс политик. Более того, ряд процедур
в рамках системы внутреннего контроля и управления рисками направлен на контроль надлежащего исполнения обязательств общества перед
третьими лицами.
Учитывая важность такого правового средства как внутренняя документация, законодатель пошел по пути определения основных положений
внутренних политик и процедур, а также конкретных органов и структурных подразделений организации, ответственных за соблюдение применимого законодательства и достоверность финансовой отчетности, например,
в следующих важнейших отраслях и сегментах экономической деятельности: деятельности публичных компаний, предприятий с государственным
участием, организаций банковского и страхового сектора, иной лицензируемой деятельности. Как было указано выше, по общему правилу к непубличным компаниям отдельных требований, кроме предусмотренных
Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных
обществах» и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», не предъявляется.
Деятельность публичных компаний регулируется рядом актов, касающихся порядка допуска ценных бумаг и финансовых инструментов к публичному размещению, обращению и листингу, раскрытия информации
их эмитентами. Так, Положение ЦБ о допуске ценных бумаг к организованным торгам от 24 февраля 2016 г. № 534-П1 учитывает все основные
мировые стандарты регулирования рынка ценных бумаг, включая обязательное применение к деятельности российских публичных компаний Кодекса корпоративного управления, устанавливает обязанность публичных
компаний по созданию должности корпоративного секретаря, комитета
по аудиту при совете директоров, системы управления рисками и внутреннего контроля, службы внутреннего аудита. В соответствии с требованиями Кодекса корпоративного управления комитет по аудиту осуществляет контроль процедур, обеспечивающих соблюдение обществом
требований законодательства, этических норм, правил и процедур общества, требований бирж2. Совету директоров при определении принципов
и подходов к организации системы управления рисками и внутреннего
контроля рекомендуется исходить из задач этой системы, которыми являются контроль соблюдения законодательства, а также внутренних регламентов и процедур общества.
1
Вестник Банка России. № 45. 12.05.2016.
2
Данный орган создается для предварительного рассмотрения вопросов, связанных
с контролем за финансово-хозяйственной деятельностью общества.
108 Правовая работа
Под системой управления рисками понимается система мер и действий,
направленных на обеспечение сохранности активов, соблюдение законодательства, устава и внутренних документов общества. В соответствии
с Кодексом корпоративного управления «система управления рисками
и внутреннего контроля в обществе должна обеспечивать объективное,
справедливое и ясное представление о текущем состоянии и перспективах
общества, целостность и прозрачность отчетности общества, разумность
и приемлемость принимаемых обществом рисков. Для систематической
независимой оценки надежности и эффективности системы управления
рисками и внутреннего контроля и практики корпоративного управления
общество должно организовывать проведение внутреннего аудита. Организацию проведения внутреннего аудита рекомендуется осуществлять
посредством создания отдельного структурного подразделения (подразделения внутреннего аудита) или с привлечением независимой внешней организации». Оценка эффективности системы внутреннего контроля включает проверку соблюдения требований законодательства, устава и внутренних документов общества.
Так, в государственном секторе имеет место ряд необязательных инициатив Росимущества по урегулированию и введению в госкомпаниях
должности корпоративного секретаря, созданию комитета по аудиту
при совете директоров, службы внутреннего аудита, принятию положения о системе управления рисками. Порядок регулирования деятельности данных органов аналогичен регулированию, закрепленному в Кодексе
корпоративного управления.
В банковской сфере действует ряд положений, касающихся внутреннего контроля. В частности, Положение ЦБ «Об организации внутреннего
контроля в кредитных организациях и банковских группах» № 242-П от
16 декабря 2003 г.1, в соответствии с которым под внутренним контролем
понимается, в том числе, соблюдение нормативных правовых актов, учредительных и внутренних документов кредитной организации, Методические рекомендации ЦБ по разработке кредитными организациями
правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию
терроризма, от 13 июля 2005 г. № 99-Т2, Указание ЦБ от 9 августа 2004 г.
«О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам,
ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществле-
1
Вестник Банка России. № 7. 04.02.2004.
2
Вестник Банка России. № 37. 20.07.2005.
13. Внутренние документы организации. Комплаенс и внутренний контроль 109
ния в кредитных организациях № 1486-У1, Письмо ЦБ «О методических
рекомендациях по проведению проверки и оценки организации внутреннего контроля в кредитных организациях» от 24 марта 2005 г. № 47-Т2.
Внутренний контроль в банках преимущественно сводится к соблюдению требований законодательства о противодействии отмыванию доходов,
полученных преступным путем, и связан с обязанностью банков не допускать использование банков для отмывания преступных средств. Следовательно, банки должны создавать внутри себя процедуры по идентификации и проверке клиентов, хранению строго определенной информации
по сделкам, а также определять операции, подлежащие обязательному контролю (уведомлению надзорных органов) и прочее. Антилегализационное
законодательство составляет большой пласт регулирования деятельности
ЦБ и государственных органов в сфере банковского надзора. Однако помимо указанных требований существуют общие требования к внутреннему
контролю в банках, в соответствии с которыми банки должны создавать
службу внутреннего контроля и службу внутреннего аудита. В соответствии
с Положением ЦБ «Об организации внутреннего контроля в кредитных
организациях и банковских группах» служба внутреннего контроля выявляет комплаенс-риск (риск возникновения у кредитной организации
убытков из-за несоблюдения законодательства, внутренних документов
кредитной организации, а также в результате применения санкций надзорных органов). Следовательно, деятельность службы внутреннего контроля банка в наибольшей степени схожа с деятельностью юридической
службы организации.
В указанном Положении описываются мероприятия по учету и контролю такого риска. Следовательно, подлежат выявлению и учету события, которые представляют комплаенс-риск, реализуются меры по управлению таким риском и оценивается эффективность таких мер. Более того,
в соответствии с указанным Положением служба внутреннего контроля
участвует в разработке внутренних документов банка о противодействии
коррупции и коммерческому подкупу, правил корпоративного поведения
и норм профессиональной этики, а также взаимодействует с надзорными
органами в пределах своей компетенции. Указанное Положение обязывает банки принимать внутренний документ, регулирующий деятельность
службы внутреннего контроля, и определять положения, которые в таком
1
Вестник Банка России. № 54. 10.09.2004.
2
Документ опубликован не был. Однако Департамент внешних и общественных
связей Банка России сообщает, что в соответствии со статьей 2 Федерального закона
от 12 апреля 2007 г. № 51-ФЗ соответствующие акты Банка России согласованы с уполномоченным органом (Федеральная служба по финансовому мониторингу) и применяются
с 1 января 2009 года в действующих редакциях (Информация ЦБ от 26.12.2008).
110 Правовая работа
документе должны отражаться, в частности, подотчетность руководителя
службы внутреннего контроля, распределение обязанностей между служащими службы внутреннего контроля, трудящимися в различных структурных подразделениях, необходимость информировать исполнительные
органы о нарушениях при управлении комплаенс-риском, информировать органы управления обществом о возникновении комплаенс-рисков,
способных привести с существенным убыткам.
Как мы видим, налицо пересечение функций службы внутреннего
контроля банка с традиционными полномочиями юридических служб,
описанными в предыдущих главах. Такое закрепление должностных обязанностей и функций службы внутреннего контроля, которые определил
законодатель в банковском секторе, может быть равно применимо к регулированию деятельности и структуры юридических служб или служб
внутреннего контроля в организациях иных отраслей экономики.
В законодательном регулировании деятельности банков определяется
понятие правового риска. В соответствии с Письмом ЦБ от 20 июля 2005 г.
№ 92-Т «Об организации управления правовым риском и риском потери
деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах» кредитные организации обязаны урегулировать порядок управления правовым риском во внутренней документации, в частности определить:
цели и задачи управления правовым риском с учетом характера
V
и масштабов деятельности кредитной организации;
V
порядок выявления, оценки, определения приемлемого уровня
(уровня, не угрожающего финансовой устойчивости кредитной
организации и интересам ее кредиторов и вкладчиков) правового
риска и мониторинга (постоянного наблюдения) за уровнем правового риска, в том числе на консолидированной основе;
V
принятие мер по поддержанию приемлемого уровня правового
риска, включающих в том числе контроль и (или) минимизацию
риска;
V
порядок информационного обеспечения по вопросам правового риска (порядок обмена информацией между подразделениями
и служащими, порядок и периодичность представления отчетной
и иной информации по вопросам управления правовым риском
и так далее);
V распределение полномочий и ответственности между советом ди-
ректоров (наблюдательным советом), исполнительными органами, подразделениями и служащими в части реализации основных
принципов управления правовым риском;
V порядок осуществления контроля за эффективностью управления
правовым риском.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]