Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Правовая работа. Учебник
.pdf
11. Договорная работа в организации 91
менить или уточнить, а также имеется ли необходимость в установлении
других условий, в частности, предусматривающих дополнительные меры
имущественной ответственности.
Рекомендовалось также проанализировать данные о суммах санкций,
уплаченных предприятием за нарушение сроков поставки продукции, поставку продукции ненадлежащего качества, сверхнормативный простой
транспортных средств и другие нарушения договорных обязательств. Материалы анализа следовало учитывать при подготовке договоров, их заключении и исполнении.
При наличии недостатков в договорной работе или при изменении
структуры хозяйственных связей и в других необходимых случаях считалось целесообразным внести предложение о подготовке приказа (инструкции) по предприятию. Юридическому отделу (юрисконсульту) следовало принять участие в разработке такого приказа, предусмотрев в нем
необходимые меры по совершенствованию порядка договорной работы.
По вопросам, касающимся договорной работы, в приказе (инструкции)
считалось целесообразным предусмотреть, в частности:
V
структурные подразделения (службы), отвечающие за оформление,
регистрацию и учет договоров;
V
подразделения, с которыми проекты договоров должны быть согласованы, очередность и сроки согласования;
V
службы, оформляющие протоколы разногласий; порядок согласования разногласий;
V систему контроля за исполнением договорных обязательств пред-
приятием и его контрагентами;
V формы участия юридической службы в работе по заключению до-
говоров, рассмотрении возникающих разногласий по их условиям
и контроле за состоянием договорной дисциплины на фирме (с помощью правовых средств);
V
учет и хранение договоров, а также всей договорной документации.
Особое внимание уделялось мерам по приведению в соответствие
с этим приказом действующих положений о подразделениях и должностных инструкций для работников, занимающихся договорной работой,
если в организации до этого существовал иной порядок ведения договорной работы.
Перед началом заключения хозяйственных договоров на предстоящий
год рекомендовалось провести совещание (семинар) с участием руководителей подразделений служб и работников, непосредственно участвующих в договорной работе. Юридическая служба должна была выступить
инициатором такого мероприятия и активно участвовать в организации
и проведении указанного совещания (семинара). На этом совещании
по материалам обобщения практики договорной работы за прошлый пе-
92 Правовая работа
риод рекомендовалось рассмотреть недостатки и ошибки, допущенные
отдельными подразделениями (должностными лицами).
Юридическая служба осуществляла также иные необходимые меры
по организации заключения хозяйственных договоров на предприятии.
Юридической службе предписывалось участвовать в определении
структуры договорных связей организации исходя из необходимости установления более рациональных договорных отношений. При этом предлагалось иметь в виду, что структура договорных отношений зависит от хозяйственной специализации данной организации, технологических особенностей производства и др.
Рекомендовалось досконально изучить виды договоров, с которыми
организации приходится чаще всего иметь дело, и сообразно с этим разработать ряд примерных форм, которые могут быть предложены для использования соответствующими службами. Пользование такого рода формами значительно содействует сокращению времени на составление конкретных договоров и улучшает их качество, так как ведет к стандартизации
ее применительно к особенностям деятельности организации.
Содержащиеся в Общем положении 1972 г. и Методических рекомендациях Минюста СССР установки в свое время сыграли положительную роль
в деле повышения уровня договорной работы. Однако сейчас они весьма
устарели, не учитывают накопленного передового опыта и современных
требований к заключению и исполнению договоров. Формирующаяся судебная практика о свободе договора и ее пределах, усиливающаяся роль
дозволительности и принципа добросовестности в предпринимательских отношениях требуют внимательного отношения к договорной работе
и тщательной проработки условий договоров и последствий принимаемых обязательств1. Назрела необходимость в подготовке актов, на новом
уровне организующих работу с договорами, в том числе с использованием
систем электронного обмена информации и баз данных между контрагентами и внутри организации между подразделениями.
Превращение договора в главное и основное средство регулирования
экономических отношений требует в современных условиях налаживания
в фирме четко продуманной системы договорных связей, квалифицированного заключения и надлежащего исполнения договоров. Это сегодня
главенствующие обязанности юриста. Именно на данном участке создаются предпосылки для последовательного улучшения экономических показателей фирмы на основе использования правовых средств. Если юридической службе удается решить данную задачу, то за счет этого качественно упорядочивается вся деятельность фирмы, она ставится на более
1
Постановление Пленума ВАС РФ от 14 марта 2014 г. № 16 // Вестник ВАС РФ. № 5.
Май, 2014.
11. Договорная работа в организации 93
высокий организационный уровень. Возникает и производный эффект —
такая юридическая служба становится более значимой для фирмы. Если
юрист надлежащим образом выстраивает систему договоров, организует
всю договорную работу — такой юрист оказывается необходимым лицом
в фирме и становится членом управляющей команды, осуществляющей
и развивающей бизнес. Это не вспомогательная, а уже ведущая роль юриста в управлении.
При организации работы с договорами важно изучать и использовать
передовой опыт ее ведения, имеющиеся эффективные решения. В договорной работе следует выделять организационные задачи, которые должны
решаться с руководством и старшими менеджерами, а также юридикотехническую работу, осуществляемую с участием других служб и специалистов фирмы.
Юристу следует совместно с руководителями других ведущих служб
выяснять схемы основных хозяйственных связей фирмы по профилю
ее деятельности. В ходе такой работы должны анализироваться перспективы развития имеющихся связей, с учетом маркетинговых данных и конкурентной стратегии фирмы определяться возможности установления новых отношений и приниматься меры к их налаживанию.
Данная работа не может быть обеспечена силами одной лишь юридической службы. Исследователи отмечали в этой связи целесообразность
создания в организациях договорно-правовых служб в качестве самостоятельных подразделений. На эти подразделения или иные специализированные службы должна быть возложена работа по изучению конъюнктуры рынка, выработке рекомендаций о структуре хозяйственных связей,
уровне цен на соответствующие виды продукции, потребности в товарах,
работах, услугах и т. п. Вместе с тем главная обязанность договорно-правовых служб — ведение работы, связанной с заключением, изменением
и расторжением договоров.
В организациях с большим объемом договорной работы договорноправовые службы создаются в виде постоянно действующих подразделений. В средних и небольших организациях хорошо зарекомендовала себя практика образования периодически собирающихся договорных
групп.
Для этого приказом руководителя определяется состав договорной
группы из ведущих специалистов основных отделов: экономического,
производственного, бухгалтерии, юридического, сбыта, транспортнологистического и др. Группа собирается для составления договора, рассмотрения поступившего проекта договора либо переговоров с представителями контрагента. Группа оперативно совместно рассматривает договорный документ, вырабатывает более приемлемую редакцию текста
или возражения по проекту, полученному от другой стороны.
94 Правовая работа
Такой порядок рациональнее, эффективнее, чем обычно практикуемое
составление проекта договора или возражений одним лицом с последующим визированием подготовленного документа у руководителей основных служб. Опыт показывает, что при визировании принесенной бумаги
работник зачастую занят другим делом, он не в состоянии быстро переключиться на решение новой задачи. Поэтому такое визирование обычно
производится формально, не сопровождается глубокой проработкой договорного документа.
Юрист обязан определять виды договоров, наиболее пригодных для организации соответствующих хозяйственных отношений, подбирать адекватные договорные модели. Вместе с тем уже договорная группа призвана
разрабатывать схемы договорных связей, требующих использования цепочек договоров. Кроме того, группе следует установить всю совокупность
вспомогательных и обслуживающих договоров, необходимых для исполнения договоров по основной деятельности.
Службы снабжения, сбыта и другие обязаны подыскивать контрагентов по вспомогательным договорам. Однако уже договорная группа совместно с соответствующими службами должна обеспечить увязку, взаимосогласованность условий вспомогательных и основных договоров
по всем параметрам: количеству, срокам, ассортименту, техническим характеристикам и др.
При наличии договорной группы качественно по-иному составляются
тексты договорных документов. Они начинают основываться не на позиции одного работника, а на тщательном анализе возможностей и учете
интересов фирмы в целом. Такой анализ обеспечивается участниками договорной группы.
При необходимости договорная группа, как ответственная за организацию договорной работы, может требовать от экономической, производственной и маркетинговой служб проведения и представления соответствующих расчетов и обоснований к проекту договора. Каждое условие договора должно быть проверено с точки зрения его исполнимости
и выгодности для фирмы.
В договорах должен быть урегулирован весь комплекс хозяйственных
вопросов, возникающих во взаимоотношениях с контрагентами. Юристы не могут позволять обходиться куцыми договорами из нескольких
пунктов, которые служат показателями некомпетентности и служебной
недобросовестности. Необходимое наполнение договоров должно обеспечиваться в результате формулирования каждой из служб фирмы своих
пожеланий, требующих урегулирования в договоре. Учет таких предложений обеспечивается контрагентами на паритетной основе путем взаимных
предоставлений и уступок.
11. Договорная работа в организации 95
При подготовке комплексных, сложных договоров коммерческие договоренности, учитывающие пожелания контрагентов и их соответствующих служб, часто закрепляются в форме меморандумов о взаимопонимании, соглашений о намерениях либо протоколов базовых условий. Стороны целенаправленно указывают, что подобные документы не являются
соглашением или сделкой и имеют цель закрепления предварительных,
необязывающих договоренностей, которые должны приобрести форму
договора в ходе добросовестных переговоров и последовательного согласования всех условий в проектах договора и его окончательной редакции
с привлечением соответствующих служб фирмы (организации).
Опыт показывает, что подготовленный проект договора целесообразно
направлять контрагенту по электронной почте. Во избежание встречающихся случаев фальсификации текстов договоров и спорных ситуаций необходимо предусматривать сторонами использование заранее согласованных адресов и реквизитов для осуществления корреспонденции. Важно
учитывать положения ГК РФ, регулирующие преддоговорные отношения
и порядок ведения переговоров. При согласовании договора следует включать в деловую корреспонденцию и проекты договоров предупреждения
(оговорки) о том, что он признается заключенным с момента его надлежащего согласования органами управления и подписания уполномоченными лицами (или официального подтверждения такими лицами согласованного текста договора с использованием средств ЭВМ и электронной
коммуникации в допускаемых законом случаях).
Зачастую у стороны, получившей проект договора, возникают возражения или дополнения к его условиям. В этом случае получившая проект договора сторона вносит свои комментарии и возражения напрямую
в проект договора с использованием режима «рецензирования» либо отражает их в протоколе разногласий, оформляемом как сопоставительная
таблица имевшейся и предлагаемой иной редакции пунктов договора либо
изложение лишь вносимых изменений в текст проекта договора.
При поступлении разногласий на направлявшийся проект договора договорная служба рассматривает их и определяет порядок действий. Если
договор представляет интерес для организации, то целесообразно провести
с другой стороной переговоры по спорным условиям. Переговоры следует
проводить руководителю организации или иному уполномоченному лицу
с привлечением участников договорной группы. По результатам переговоров составляется протокол согласования разногласий или новый текст
договора, которые подписываются сторонами. В случае неурегулирования
расхождений договор считается незаключенным.
Когда стороны находятся на значительном отдалении друг от друга
и проведение переговоров затруднительно, целесообразно направить другой стороне письмо с указанием конкретных обстоятельств, по которым
96 Правовая работа
предложения, изложенные в протоколе разногласий, не могут быть приняты. Практика свидетельствует о том, что при получении таких мотивированных ответов контрагенты нередко снимают свои возражения по проекту
договора. В результате договорные связи оказываются установленными.
Важным аспектом работы юридической службы на стадии согласования договора является понимание основных принципов ведения переговоров о заключении договоров, закрепленных в ГК РФ (ст. 434.1), и их
объяснение руководству организации. При вступлении в переговоры,
в ходе их проведения и по их завершении стороны обязаны действовать
добросовестно. К недобросовестным действиям законодатель отнес следующие:
V вступление в переговоры или их продолжение при заведомом от-
сутствии намерения достичь соглашения с другой стороной;
V
предоставление стороне неполной или недостоверной информации,
в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;
V внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключе-
нии договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.
На стороне, действующей недобросовестно при ведении переговоров
и, соответственно, подготовке договора, лежит обязанность по возмещению другой стороне убытков, причиненных такими недобросовестными
действиями1.
Формирующаяся судебная практика регулирования преддоговорных
отношений подчеркивает важность понимания порядка согласования
договора сторонами, раскрытие ими ключевых обстоятельств и условий,
которые влияют на принятие решения о подписании договора (например,
получение согласий третьих лиц, обременение имущества, параллельное
ведение переговоров с иными контрагентами)2. Предусмотренная ГК РФ
возможность заключения соглашения о порядке ведения переговоров предоставляет возможность сторонам заранее определить обстоятельства и их
влияние на принятие решения о заключении договора, установить порядок распределения расходов, в том числе на привлеченных специалистов
и экспертов, необходимых для надлежащей подготовки и согласования
договора в окончательной редакции, определить уполномоченных представителей сторон.
1
ГК РФ. Ст. 434.1. П. 2.
2
Постановление Десятого Арбитражного апелляционного суда от 19 сентября 2017 г.
по делу № А41-90214/16. http://kad.arbitr.ru/PdfDocument/e08468b0-67b5-4d85-ad17d648db68c604/A41-90214-2016_20170919_Postanovlenie_apelljacionnoj_instancii.pdf
(05.08.2018).
11. Договорная работа в организации 97
Особое значение имеют долгосрочные договоры. В них должны находить учет вопросы, касающиеся развития отношений сторон на перспективу. Для покупателя — это условия об улучшении качественных характеристик товара, обновлении ассортимента, совершенствовании тары,
упаковки, способов доставки. Для продавца — это внедрение нового оборудования и технологий для изготовления товара — так называемых «специализированных активов», применение которых снижает себестоимость
и повышает прибыль. В то же время в долгосрочных договорах могут содержаться «открытые» условия, обычно касающиеся количества, ассортимента и цены товара в будущие периоды. Они должны конкретизироваться отдельными соглашениями сторон. С учетом вероятности существенных изменений условий деятельности в период действия договора
в нем должны предусматриваться возможность и порядок адаптации содержания договора к изменившимся обстоятельствам.
Следует постоянно стремиться к развитию долгосрочных связей, если
характер отношений сторон позволяет это сделать. Долгосрочные договоры являются более эффективным регулятивным средством, чем разовые или годовые, обеспечивающим максимизацию прибыли за счет ряда
факторов. Во-первых, это резкое сокращение трансакционных издержек,
возникающих при заключении разовых или краткосрочных сделок. Вовторых, стабилизация взаимосвязанной деятельности, создающая условия
для планирования бизнеса и устойчивого получения прибыли. И в-третьих,
повышение экономического эффекта за счет использования специализированного оборудования и технологий для работы на определенного потребителя, «специализация» активов как фактор повышения прибыли.
Доля, процент долгосрочных договоров в обшей массе заключаемых договоров — достоверный показатель качества работы юридической и маркетинговой служб, их квалификации, понимания ими своих обязанностей.
Наконец, в договорах следует предусматривать в необходимых сочетаниях способы обеспечения исполнения обязательств, меры оперативного воздействия на случаи нарушений договора и меры договорной ответственности. Их определение должно осуществляться юристом с учетом пожеланий соответствующих служб, интересы которых прежде всего
затрагиваются нарушением обязательств.
Вопросы
1. Обязанности юриста по ведению договорной работы.
2. Организация работы по заключению договоров.
3. Регулирование порядка ведения переговоров о заключении договоров.
4. Особенности заключения долгосрочных договоров.
12. УКРЕПЛЕНИЕ
ДОГОВОРНОЙ ДИСЦИПЛИНЫ
Надлежащее исполнение договоров является необходимым условием
успешной предпринимательской деятельности, получения прибыли
и предупреждения потерь. Точное исполнение договоров — актуальная
задача для государства в целом и каждой организации в отдельности.
Согласно проводившимся исследованиям, за счет точного исполнения
договоров в хозяйственной сфере можно без дополнительных капитальных вложений, без инвестиций значительно повысить производительность
труда и вдвое увеличить объем внутреннего валового продукта.
Значимость строгого соблюдения договоров никогда не осознавалась
российскими властями. Ориентация хозяйствующих субъектов на выполнение договоров не обеспечивается законодательными и организационными мерами.
В целом в стране не разработаны приемы и методы организации исполнения договоров ни для одной отрасли хозяйства. В теоретическом
отношении исполнение договоров остается не разрешимой никем проблемой. Ни одна правовая или управленческая наука не берется за ее решение. Общая теория права не уделяет внимания этим явлениям, такое
понятие, как договорная дисциплина, вообще отсутствует в трудах по теории права. Хотя договорная дисциплина — правовое явление, причем высоко значимое.
Следует отметить такое обстоятельство. Надлежащее исполнение договорных обязательств — один из основных компонентов договорной дисциплины. Однако по своему содержанию договорная дисциплина представляет собой значительно более сложное явление.
Договорная дисциплина пересекается с законностью, имеет общие
с ней участки, поскольку исполнение договоров состоит не только в осуществлении прав и исполнении обязанностей, предусмотренных самими
сторонами в качестве договорных пунктов, но и в соблюдении тех правовых норм, которые входят в содержание договора в качестве его подразумеваемых условий.
Таким образом, соблюдение договоров, договорная дисциплина, пред-
ставляет собой особое правовое явление. Она включает в себя точное исполнение обязанностей и прав, созданных волей и усмотрением сторон, и од-
12. Укрепление договорной дисциплины 99
новременно соблюдение требований правовых норм, входящих в содержание
договоров.
Согласно п. 2 Общего положения о юридической службе одной из основных задач юристов является обеспечение правовыми средствами исполнения договорных обязательств. В юридической литературе задачу
исполнения договоров обычно сводят к применению обеспечительных
мер и мер ответственности. Вместе с тем изучение практики показывает,
что за счет одного лишь использования обеспечительных средств и мер
имущественной ответственности невозможно добиться строгого исполнения договорных обязательств.
Следует учитывать, что исполнение договоров, договорная дисциплина
представляют собой прежде всего организационную проблему. Она вообще
не может быть решена с позиций традиционного законоведения и требует
использования концепции правовой деятельности. При этом сама организация исполнения договоров является сложной задачей комплексного
характера, ее решение предполагает осуществление разносторонних организационно-управленческих, правовых, технических и иных мер.
Основная нагрузка в деле организации исполнения договоров ложится
на юристов фирмы. Таким образом, их усилия на данном направлении
напрямую и весьма существенно могут влиять на хозяйственную деятельность. Между тем организация труда юристов в вопросах обеспечения договорной дисциплины находится на крайне низком уровне. Кроме того,
к непосредственному выполнению данной работы должен привлекаться
широкий круг исполнителей из других подразделений. Здесь требуется
налаживание постоянного взаимодействия юридической и других основных служб фирмы.
В работе по организации исполнения договоров следует различать
два направления:
V организация исполнения собственных обязательств по договорам
перед контрагентами;
V
оказание воздействия на контрагентов в целях исполнения ими обязательств перед вашей организацией.
Организация выполнения собственных обязательств требует создания
на фирме системы исполнения договоров и контроля за исполнением.
Она включает в себя следующие организационные решения и операции.
Это — определение служб и персонального состава лиц, исполняющих
каждый пункт договора. Такой перечень исполнителей должен составляться по каждому договору, а в рамках договора — по каждому пункту
договора. Составлять его обязан руководитель коммерческой, сбытовой
либо иной службы.
Обязанность закрепления пунктов договора за конкретными исполнителями, а также необходимость и порядок осуществления контроля за ис-
100 Правовая работа
полнением должны быть предусмотрены приказом по организации, инструкцией, стандартом организации (СТО) о договорной работе. В этом
документе следует определять подразделение или лицо, ведущее данную
работу. Юристу необходимо самому проявлять здесь инициативу и готовить предложения в виде проекта приказа или инструкции, задания на разработку СТО по договорной работе, компьютерных программ. И затем
последовательно, шаг за шагом внедрять и поддерживать этот процесс.
Необходимо незамедлительное доведение содержания договорных пун-
ктов до каждого исполнителя, ответственного за его выполнение, с указанием соисполнителей. Доведение договорных обязанностей до исполнителей возможно разными способами: вручением копий договора, выписок из него, включением исполнителей в общий электронный график
реализации проекта, оформленного договором, и др. Исполнитель должен в разумный срок, но максимально оперативно составить календарный
план действий по исполнению договорных пунктов, отразить его в графике проекта и передать копию плана контролирующей службе и смежным по проекту службам.
Общераспространенным недостатком в договорной работе является
то, что тексты заключаемых договоров зачастую хранятся в бухгалтерии
или секретариате фирмы и их содержание не доводится до каждого исполнителя. Руководитель фирмы дает устные задания о совершении тех или
иных действий во исполнение договора. Такая постановка работы служит
причиной крайне низкого уровня договорной дисциплины в стране; согласно проводившимся обобщениям, нарушаются свыше 60% договоров.
Производственная или коммерческая служба должна признаваться ответственной за составление общей программы исполнения договора с учетом календарных планов, представленных исполнителями. Программа
требуется не всегда, но нередко без нее невозможно исполнить договор.
При составлении программы проверяется согласованность действий исполнителей, нередко в составленные ими календарные планы приходится
вносить коррективы.
Программы исполнения нужны для определения в них следующих вопросов:
V
ресурсное обеспечение, необходимость закупок сырья, материалов
и комплектующих изделий для изготовления товаров;
V работы по непосредственному изготовлению товара.
Когда дело касается изготовления целых партий товара или выпуска
сложных изделий, то приходится разрабатывать самостоятельную производственную программу, согласовывая ее с деятельностью по производству другой продукции. В отношении сравнительно небольших партий
товара или серийных изделий практикуется встраивание порядка их выпуска в имеющуюся общую производственную программу.
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]